Типология правовых систем

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Введение

1. Соотношение системы права и правовой системы

2. Типология правовых систем

2.1 Романо-германская правовая система

2.2 Англосаксонская правовая система

2.3 Мусульманская (религиозная) правовая система

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Современная правовая действительность представляет собой довольно сложное явление, поэтому стало трудно отражать ее с помощью старых конструкций. Новой категорией, позволяющей достигать более высоких уровней обобщения, абстракции, является правовая система, дающая возможность анализировать и оценивать всю правовую реальность в целостном виде, а не отдельные ее компоненты. Категория правовой системы относительно новая в научной литературе, она появилась в 80-е годы, однако в настоящее время используется довольно широко.

Наиболее крупной работой, посвященной современным правовым системам, является книга Рене Давида. Давид Р. Основные системы современности / Пер. с фр. М., 1988. В это же время появился труд А.Х. Саидова «Введение в основные правовые системы современности» (Таллинн, 1988). Позднее появилась работа Ф.М. Решетникова «Правовые системы стран мира» (М., 1993).

В настоящей работе вкратце представлены основные научные подходы к данной проблеме, и дана краткая характеристика основных правовых систем современности.

1. Соотношение системы права и правовой системы

Понятие «правовая система» необходимо отличать от понятия «система права». Однако, как это часто бывает в правоведении, понятие «правовая система» как понятие отличное от понятия «система права» разделяется не всеми учеными. В.С. Нерсесянц считает, что «трактовки “правовой системы” в качестве какого-то нового правового понятия, охватывающего все право (все правовые категории), по существу означают подмену общего понятия права неким довольно условным словосочетанием “правовая система”». Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 450.

Но все же следует провести четкую границу между двумя понятиями. Под системой права понимается определенная внутренняя его структура (строение, организация), которая складывается объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений, а под правовой системой - правовая организация всего общества, совокупность всех юридических средств, институтов, учреждений, существующих и функционирующих в государстве. Система права выступает лишь одной из слагаемых правовой системы, ее центральным элементом.

Системе общественных отношений соответствует система права, под которой в теории понимается исторически сложившееся единство юридических норм, подразделяющихся по правовым общностям и отраслям. Иными словами, система права представляет собой совокупность правовых общностей и отраслей, которые дифференцированы на основе присущих им особенностей, соответствующих специфике системы общественных отношений данного исторического периода.

А.В. Поляков определяет систему норм права как совокупность взаимосвязанных между собой правовых норм. Основные элементы такой системы - нормы права - в зависимости от своего функционального предназначения объединяются в более общие структурные подразделения системы - институты, подотрасли и отрасли норм права.

Таким образом, система объективного (позитивного) права - это внутреннее строение права, деление его на отрасли, подотрасли и правовые институты в соответствии с предметом и методом правового регулирования. Множество юридических норм образует систему права. Правовые нормы являются первичным элементом системы права, это значит, что именно из их сочетаний складываются как система права в целом, так и её отдельные компоненты. Но не всякое множество норм представляет собой систему, для этого необходимо, чтобы они:

1. Взаимодействовали с друг другом.

2. Были внутренне едиными - все правовые нормы должны выражать единую государственную волю, подчиняться единым принципам.

3. Обладали внутренней согласованностью - это означает, что нормы не должны противоречить друг другу, а должны дополнять друг друга. Согласованность также выражается в наличии определённой иерархии между нормами.

Обладая вышеуказанными признаками, нормы могут формироваться в различные комплексы (институты, подотрасли, отрасли) и внутри самой системы права, это обуславливает возникновение новых связей между различными компонентами системы права (нормы взаимодействуют теперь не только между собой, но и с институтами, отраслями и т.п.).

Взаимодействие правовых норм, а также институтов, подотраслей и отраслей обуславливает наличие у права как системы специфических черт:

1. Функции системы права не сводятся к функциям её частей. Например, лишь право в целом, может регулировать общественные отношения, ни один компонент системы права (отрасль, институт, норма), не может это делать.

2. Система права обладает самостоятельностью во взаимоотношениях с иными явлениями, причём она выступает как единое целое.

3. Отдельно компоненты системы права существовать не могут, они "работают" лишь в системе.

4. Система права способна к модернизации.

Л.И. Спиридонов выделяет следующие свойства системы права. Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 2000. С. 172-173.

Во-первых, она -- объективное качество права, действующего в данном обществе. Во-вторых, система права в целом соответствует структуре общества, т.е. той системе общественных отношений, которые закрепляются и регулируются правом. В-третьих, система права исторически изменчива; она эволюционирует вместе с развитием общества. В-четвертых, предмет правового регулирования и, как правило, его метод, будучи решающими дифференцирующими признаками системы права, образуют единство. В принципе, метод права есть лишь юридическое выражение объективных свойств предмета юридического воздействия. В-пятых, особенность системы права, как отмечается в теории, состоит в том, что входящие в ее состав отрасли, будучи взаимосвязанными, в то же время не дублируют, а, наоборот, взаимно исключают друг друга. Объясняется это тем, что одна и та же норма не может одновременно регулировать два различных вида общественных отношений, заключать в себе два различных метода правового регулирования. Именно поэтому одна и та же норма не может находиться одновременно в двух структурных единицах правовой системы.

Понятие «правовая система» одни ученые трактуют уже, чем другие. Так, довольно узкую трактовку правовой системы дал Ю.А. Тихомиров. Он включил в нее: 1) цели и принципы правового регулирования; 2) основные разновидности правовых актов и их объединения; 3) системообразующие связи. Тихомиров Ю.А. Правовая система развитого социалистического общества// Сов. Государство и право. 1979. № 7. С. 33. Получается, таким образом, что рассматриваемым понятием охватываются лишь основные источники права и элементы правовой идеологии.

Более широкое понятие предлагает С.С. Алексеев. Он пишет: «В правовой действительности выделяются такие взаимодействующие элементы, имеющие конститутивное значение, - собственно право, юридическая практика, правовая идеология. Понятие, которое охватывает в единстве и взаимосвязи эти элементы, обрисовывает общую конструкцию действующего права в той или иной стране, - понятие правовой системы». Алексеев С.С. Общая теория права: В 2 т. Т. 1. М., 1981. С. 87.

А.В. Поляков определяет правовую систему как явление, производное от правовой действительности, но включающее в себя не все правовые явления, а лишь те, которые непосредственно формируют право конкретного общества. Таким образом, правовая система включает в себя общественную правовую идеологию, само право (систему права) и правовую практику.

Правовая система - это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны.

Правовую систему необходимо отличать от системы права, правовая система гораздо шире. Она охватывает:

1.Систему права.

2. Систему законодательства.

3. Правовые институты и правовые учреждения (правотворческие и правоприменительные).

4. Правовые понятия, принципы, символику.

5. Правовую политику, идеологию, культуру.

6.Юридическую практику.

Понятие правовая система позволяет охватить все правовые явления не

только в их совокупности, но и во взаимовлиянии и взаимодействии; позволяет анализировать право в целом. В настоящее время существует около двухсот правовых систем, общее и различное в них, позволяет объединить их в определённые правовые семьи.

2. Типология правовых систем

Право представляет собой многоаспектное явление. Для его изучения применяются различные методы, в том числе и сравнительный. Результатом применения такого подхода является классификация правовых систем мира по различным признакам. Таким образом, типология является важным способом научного познания, позволяющим под дополнительным углом зрения раскрыть как внутренние (структурные) взаимосвязи права, так и его отношение с более широким социальным контекстом, что открывает возможности в изучении юридических явлений. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 48-53.

Если система права - своеобразная «внутренняя карта» национального права, то типология правовых систем создает своеобразную «правовую карту мира», раскрывающую специфику институтов, используемых для юридического регулирования в тех или иных странах, и показывающую, каким правовым семьям принадлежат правовые системы народов (государств) земного шара.

В современном мире обычно различают следующие правовые массивы: национальные правовые системы, правовые семьи, группы правовых систем. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 2000.

Национальная правовая система - это конкретно-историческая совокупность права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства). Являясь одним из элементов общества, она находится в сложных взаимосвязях и взаимодействии с разными его частями: с экономическими отношениями, государством, политическим режимом, культурой, моралью, с комплексом социальных институтов, всеми подсистемами данного общества.

Одной из наиболее важных и устойчивых разновидностей правовых образований являются правовые «семьи». Давно вошедшее в оборот данное понятие отражает своеобразие правопонимания разных народов и наций, источников их правовых систем.

Правовая семья - категория, которая служит для обозначения относительного единства правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, и отражает те особенности названных систем, которые обусловлены сходством из конкретно-исторического развития.

В настоящее время в науке по вопросу типологии правовых систем существуют различные подходы, т.к. отсутствует единый критерий для группировки правовых систем в «семьи». Одни ученые стремятся провести классификацию, исходя из концептуальных структур правовых систем или иерархии различных источников права. Другие считают, что классификация не может основываться на второстепенных технических свойствах, и выдвигают на первый план тип общества, которое стремятся создать с помощью права или место права в рамках данного социального строя. Таким образом, за основу классификации могут приниматься идеологические, юридические, этические, экономические, религиозные и другие критерии и соответственно формироваться различные типологические группы правовых систем. Критерии и типологии могут сочетаться в определенных комбинациях.

К. Цвайгерт в зависимости от происхождения и эволюции правовой системы, своеобразия юридического мышления, специфики правовых институтов, природы источников права, идеологии (правовой стиль) предложил следующую классификацию: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1995.

1.Романский правовой круг.

2. Германский правовой круг.

3. Скандинавский правовой круг.

4. Англо-американский правовой круг.

5. Социалистический правовой круг.

6. Исламский правовой круг.

7. Индусское право.

А.Х.Саидов в зависимости от исторического генезиса правовых систем, системы источников права, структуры правовой системы: Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Таллинн, 1988.

1. Романо-германская.

2. Скандинавская.

3. Латиноамериканская.

4. Правовая семья общего права.

5. Мусульманская.

6. Индусская.

7. Семья обычного права.

8. Дальневосточная семья.

Самой популярной оказалась классификация правовых семей, данная известным французским ученым Рене Давидом. Давид Р. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. М., 1988. Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающей, с одной стороны, религию, философию, экономические и социальные структуры, и с другой - юридической техники, включающей в качестве основной составляющей источники права. Р. Давид выдвинул идею трихотомии - выделения трех правовых семей (систем):

Романо-германская правовая система.

Англосаксонская правовая система.

Мусульманская (религиозная) правовая система.

В рамках той или иной правовой семьи возможны более дробные элементы, представленные определенной группой правовых систем. Так, внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права, в зону которого входят правовые системы таких стран, как Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, право латиноамериканских стран, каноническое (церковно-католическое) право и группу германского права, в которую входят правовые системы ФРГ, Австрии, Венгрии, скандинавских стран и др. Внутри англосаксонской правовой семьи различают правовую систему Англии, США и право бывших англоязычных колоний Великобритании. Славянская правовая семья включает группу российского права (Россия и ее субъекты) и западнославянского права (Украина, Белоруссия, Болгария).

2.1 Романо-германская правовая система

Под романо-германской правовой семьей (правовые системы Франции, ФРГ, Италии, Испании и др.) подразумевается группа национальных правовых систем, характеризуемая таким высоким уровнем нормативных обобщений, который достигается при помощи кодифицированных актов законодательных или иных правотворческих органов и выражен в абстрактно формулируемых нормах, в формировании логически завершенной структурно замкнутой нормативной системы.

Романо-германская правовая семья возникла в континентальной Европе на основе заимствований из римского права (отсюда ее второе название - континентальная правовая система). Существенную роль в развитии этой семьи сыграли не только процесс рецепции римского права (например, кодекс Наполеона 1804-го года, был целиком и полностью основан на римском частном праве; он был принят в ряде стран Центральной Европы), но и юридические концепции и доктрины, разрабатывавшиеся в XII-XVI вв. в различных европейских университетах, рационалистические учения о естественном праве XVII-XVIII вв.

Под влиянием средневековых правоведов правовые нормы стали рассматриваться как общие правила поведения, отвечающие правилам справедливости и морали, а не только как средство для разрешения в суде узкой группы судебных дел. Норма права стала рассматриваться как абстрактно-всеобщее правило поведения, регулирующее однородную совокупность общественных отношений. Такая абстрактная норма отличается от казуистического правила, определяющего судебное решение по конкретному делу в системе прецедентного права (в правовой семье общего права). Таким образом, право в странах романо-германской правовой семьи носит абстрактно-нормативный характер. Такое свойство права обуславливает его определенность, простоту, обозримость, его можно достаточно легко реформировать и изменять. Однако следует заметить, что при подобной организации права необходимо уделять большое внимание проблеме толкования нормы права.

Начиная с XIX в. основным источником права в странах, где господствует романо-германская правовая система, являются нормативно-правовые акты (следовательно, в большинстве своём законы). Закон играет роль основного, а в ряде отраслей - например, в уголовном праве - и единственного источника права. Другие источники права (обычное право) являются вспомогательными.

Для романо-германской правовой системы характерна довольно строгая иерархия его источников: на самой верхней ступени условной лестницы находится Конституция, за нормами которой признается высшая юридическая сила; затем следуют законы. В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. Среди источников континентальной правовой системы значительна роль подзаконных нормативных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др. Однако следует отметить, что не всегда можно провести достаточно четкую границу между законами и подзаконными актами, издаваемыми высшими органами государственного управления.

В романо-германской правовой семье юридическая доктрина (теория права, научные работы по общим и конкретным вопросам правотворчества и правоприменения) составляет достаточно активно действующий источник права. Она широко используется в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона. В ряде стран романо-германской правовой семьи общие принципы права имеют силу норм действующего права, а при коллизиях с последними - обладают приоритетом. Подобная роль общеправовых принципов опирается на признание и закрепление в конституциях ряда континентальных стран естественного права, которое действует как приоритетный источник позитивного права.

Суд в странах романо-германской правовой семьи действует на основе и в рамках закона. Он не обладает правотворческими полномочиями, не имеет права создавать новые нормы права. Однако вопрос о судебной практике как источнике права континентальной семьи весьма противоречив. Анализ реальной действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников права.

Отличительной особенностью континентальной правовой системы является строгая отраслевая классификация и наличие кодексов по различным отраслям права. Это вызвано стремлением к унификации норм и единообразному решению всех вопросов правового регулирования общественных отношений.

Во всех странах романо-германской семьи признается деление права на частное и публичное. К публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, таким образом, нормы публичного права обеспечивают общезначимые (публичные) интересы, т.е. интересы общества и государства в целом. К частному праву относятся отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой, т.е. нормы частного права направлены на удовлетворение интересов отдельных субъектов (физических и юридических лиц).

Однако такое деление носит самый общий характер, так как институты, входящие в состав публичного или частного права в странах романо-германской правовой системы, различны.

Например, во Франции отраслями публичного права являются: конституционное право, административное право, финансовое право, международное публичное право. Частное право включает в себя: гражданское право, торговое, гражданское процессуальное, уголовное, особые отрасли права, где нормы публичного и частного права тесно переплетаются.

В немецкой юридической науке отраслями публичного права принято считать: конституционное право, административное, налоговое, уголовное, уголовно-процессуальное, гражданское процессуальное право, церковное право и международное публичное право. Частное право разделяется на собственно гражданское право и особую часть частного права, в которую, например, входят торговое право, авторское право и т.д.

Таким образом, принадлежность к одной правовой модели вовсе не означает полного сходства даже в существенных юридических вопросах.

Континентальная правовая системы подразделяется на несколько автономных сфер - латиноамериканскую, скандинавскую, германскую и т.д.

Латиноамериканская система права построена в целом по романо-германскому образцу. Европейское право стало распространяться на этих территориях Южной Америки еще в период европейской колонизации. Испанское правовое воздействие, институты и нормы континентального права нашли выражение в кодификации по образцу французского Гражданского кодекса. Под нормой права в странах Латинской Америки, как и в романо-германской правовой системе, понимается абстрактное общее правило. Основные источники права - закон и подзаконные акты. Прецедентное право отсутствует, и судебная практика не является источником права.

Однако для правовых систем стран Латинской Америки характерен определенный дуализм: в сфере публичного и особенно конституционного права более ощутимо влияние принципов американского права, в сфере частного права они сходны с системой романо-германского права.

Ряд специфических черт отличает правовую систему скандинавских стран от романо-германской правовой семьи. Эти страны не испытали сильного воздействия римского права, поэтому пути формирования права отличаются заметным своеобразием. Например, в силу исторического развития страны датское право представляет собой весьма своеобразную и совершенно самостоятельную систему. В прошлом оно не испытывало на себе сколько-нибудь определяющего влияния права какого-либо другого государства. Лишь с последних десятилетий XIX в. датское право оказалось вовлеченным в процесс целенаправленного сближения его с правом других скандинавских государств. Скандинавские станы тесно сотрудничают между собой в плане сближения и унификации своих национальных систем права, особенности в области гражданского, торгового и морского права.

Отличительной чертой права этих стан является то, что в них судебной практике уделяется большее значение, чем в других странах романо-германской правовой семьи.

2.2 Англосаксонская правовая система

Эта правовая семья включает в себя национальные системы права Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии. Ряд стран, бывших британских колоний, живет под влиянием принципов, норм и методов общего права (это другое название англосаксонской правовой системы).

Генезис общего права связан с периодом англосаксонского права как местного, действовавшего на ограниченных территориях, и очень скупо регулировавшего отдельные стороны жизни. После норманского завоевания с XIII в. начинается процесс становления и развития общего права, действовавшего в отличие от местных обычаев на территории всей страны. Это право создавалось королевскими судами. В ходе их деятельности сложилась сумма решений, которыми впоследствии стали руководствоваться все суды. В XVI в. развивается право справедливости, формируемое лордом-канцлером. Таким образом, до реформы 1873-1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимо судов общего права действовал суд лорда-канцлера. Реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права.

Уже в средние века англосаксонское право проникло в Ирландию, а в XVII-XIX вв. оно распространилось в другие колонии Великобритании, в ряду которых находились и североамериканские. В настоящее время национальная правовая система независимых Соединенных Штатов Америки имеет свои собственные оригинальные свойства. Чтобы подчеркнуть наличие в семье общего права двух подгрупп (английской и американской), а также выделить ареал ее распространения, все чаще используют третье название: англо-американская правовая система.

Еще одной исторической особенностью, отличающей англосаксонскую правовую систему от романо-германской, является тот факт, что английское право развивалось не в университетах, не доктринально, а юристами-практиками. Отсюда некоторая стихийность, необозримость правового массива, отсутствие рациональных начал в его построении. Общее право - по сути право неписаное.

Структура, понятия, концепция английского права значительно отличаются от соответствующих характеристик континентального права. Специфика общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права и наличии в качестве источника права огромного количества судебных решений (прецедентов), являющихся нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Норма носит казуистический (индивидуальный), детальный характер, так как она «модель» конкретного решения, а не результат законодательного абстрагирования от отдельных случаев. Однако степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом. С учетом сложившейся в Англии иерархии судебных инстанций действует «правило прецедента», согласно которому:

1) решения высшей судебной инстанции - палаты лордов - составляют обязательные прецеденты для всех других английских судов (но не для нее самой);

2) апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

3) Высокий суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

4) Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

Правило обязательности прецедента придает системе общего права ту стабильность, которую в континентальной правовой семье обеспечивает закон.

После судебной практики (прецедентного права судов) как первого и основного источника английского права в качестве второго источника признается статутное право - законы и подзаконные акты. Однако новые законы не могут функционировать самостоятельно, пока в результате правотворчества судов они постепенно не «обрастут» судебными прецедентами, раскрывающими и уточняющими не только их отдельные положения, но порой принципиально меняющими их направленность, смысл, содержание. Проблема соотношения закона и судебной практики в Англии носит специфический характер. Действует принцип, согласно которому закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону. Однако в действительности правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, которое дано ему в судебных решениях, именуемых «прецедентом толкования». Получается, что английский суд наделен широкими возможностями в отношении статутного права. Здесь следует указать на отличительную особенность американской правовой системы: большие возможности судебного воздействия на законодательство не отменяют того факта, что законы имеют в правовой системе США больший вес, чем статутное право в Англии.

Определенное значение в качестве источника английского права имеет обычай, отличающийся многовековой стабильностью и всеобщим общественным признанием. Юридически обязательными считаются старинные местные обычаи (уже действовавшие до 1189 г.) и торговые обычаи. Однако государственно-правовая практика придерживается и множества других сложившихся традиций, например, в сфере конституционного права.

Всё английское право публично. Деления права на отрасли присутствует, но оно не так чётко обозначено как в романо-германской семье.

Англосаксонское право получило большое распространение в мире. Однако в процессе распространения и рецепции общего права в других странах оно претерпевало определенные изменения под воздействием местных условий и традиций. Так, американское право, берущее свое начало в английском общем праве, отличается серьезными особенностями.

Право США в целом имеет структуру, аналогичную структуре общего права, но только в целом. Изначально в английских колониях на территории современных США действовало правило, установленное судебным решением по делу Кальвина в 1608 г., согласно которому английское право применялось только в той мере, в какой его нормы соответствовали условиям колоний. В колониальный период и после получения независимости основу правовой системы США составляли законы. Деятельность американских судов неразрывно связана с актами законодательства и администрации. Прецедентное право США исполняет функции толкования законов и восполнения пробелов в законодательстве.

В рамках англосаксонской правовой семьи важнейшей отличительной особенностью американской правовой системы является то, что она формировалась и развивалась в условиях федерализма. Кроме союзной конституции и федерального законодательства, каждый штат имеет сое законодательство и свое прецедентное право.

В США иначе, чем в Англии, действует правило прецедента. Верховный суд США и Верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям.

Большое внимание в США уделяется кодификации действующего законодательства, но в статутном праве этого государства немало кодексов, которых не знает романо-германская система, например, Единообразный торговый кодекс 1962 г. Кодексы, действующие в США, за исключением штата Луизиана, где действуют кодексы европейского образца, представляют собой консолидацию уже созданных судебной практикой или имеющихся в законодательстве норм, а не установление новых норм. Кодексами также именуются различные систематизированные собрания действующего федерального законодательства или законодательства отдельных штатов. Такие кодексы не включают в себя нормы прецедентного права.

2.3 Мусульманская (религиозная) правовая система

Мусульманское право - это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии - исламе; иными словами, это правовой аспект исламской религии.

Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который открыл его людям через своего пророка Мухаммеда (VII в.). Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию. Согласно исламу правовые установления есть частица единого божественного закона и порядка. В основе мусульманского права, таким образом, находится религиозное миропонимание, утверждение идеи единого правового порядка.

Ислам содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что должен верить мусульманин; во-вторых, шариат («путь следования») - это по сути своей религиозный (божественный) закон, диктуемый верующим, т.е. совокупность предписаний о том, что они должны делать и чего не должны делать. Таким образом, в шариате решаются проблемы повседневной жизни, поведения мусульман в их отношениях между собой, с властью и иноверцами.

Шариат включает в себя три основные части: религиозную догматику ислама; мусульманскую мораль, нормы, определяющие отношения мусульманина с Аллахом; практические нормы. Последние делятся на культовые предписания, устанавливающие порядок исполнения религиозных обязанностей, и нормы, регулирующие все иные стороны поведения мусульман, их светские взаимоотношения.

Шариат представляет собой всеобъемлющую систему социально-нормативного регулирования. Однако это скорее религиозное, а не правовое явление. Он является мировоззренческой основой для мусульманского права как самостоятельного феномена, связанного с религией через исламское правосознание. Ошибочно полагать, что мусульманское право полностью тождественно шариату, который представляет собой синтез религии, нравственности и права.

В юридической науке сформировалось два подхода к решению проблемы о том, какие нормы содержит шариат: Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М., 1997.

1. В шариате имеются ответы на все вопросы и готовые правила поведения на любые жизненные случаи. Таким образом, согласно первому подходу, шариат представляет собой универсальную, без пробелов систему норм, досконально регулирующую образ жизни мусульман. Это всепроникающая и предельно детализированная система правил поведения, регламентирующая каждый шаг мусульманина, все предписывающая ему заранее и не оставляющая никакой свободы выбора.

2. Второй подход основывается на утверждении, что нормативная сторона шариата складывается из нескольких разновидностей предписаний:

1) положения Корана и сунны - однозначно понимаемые конкретные правила исполнения мусульманами своих религиозных обязанностей. Эти нормы носят религиозный характер, их исполнение считается обязанностью для мусульманин, составляя часть их религиозного статуса;

2) предписания Корана и сунны, имеющие религиозную природу, но отличающиеся многозначностью. Они устанавливают общие рамки, ориентиры. Эти нормы неоднозначно толкуются различными направлениями исламской мысли.

В основе шариата, как и других религиозно-нормативных систем (индусского права, иудейского права, права ряда стран Дальнего Востока), лежит идея религиозных обязанностей человека, а не его прав. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 471. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установленным самими нормами.

Мусульманское право имеет четыре источника: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988; Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М., 1986.

1. Коран - священная книга ислама и основа мусульманского права, состоящая из высказываний пророка Магомета, произнесенных им в Мекке и Медине. Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядами там есть и установления вполне нормативно-юридического характера;

2. сунна (араб. обычай, переданный от предков) - мусульманское священное предание, рассказывающее о жизни пророка, представляет собой сборник норм-традиций, связанных с поведением и высказываниями пророка, которые должны служить образцами для мусульман;

3. иджма (араб. соглашение, одобрение) - комментарии ислама, составленные теологами и юристами и одобренные мусульманской общиной. Это общее (единое) мнение авторитетных правоведов ислама. Эти комментарии восполняют пробелы в религиозных нормах;

4. кияс - суждение по аналогии в вопросах права. Важное значение кияса состоит в том, что он позволяет восполнить пробелы казуистического мусульманского права и «найти» в самом шариате необходимую норму для решения по аналогии любого дела (в том числе - и в будущем), как бы не создавая новой нормы и не нарушая тем самым фикции мусульманско-правовой доктрины о беспробельности шариата. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 471-472.

Источником исламских правил поведения также являются корни фикха (фикх - доктрина мусульманского права и его нормы), которые выражают:

1)божественное откровение (Коран и сунна);

2)рациональное толкование мусульманскими правоведами неоднозначных предписаний этих источников.

Поиск правил поведения на основе рационального толкования самых общих постулатов или многозначных положений Корана и сунны либо в случае пробельности этих источников получил название иджтихада («прилежание»). На его основе и формируется большинство норм, регулирующих взаимоотношения людей. Суть иджтихада заключается в том, чтобы на не имеющий готового решения вопрос найти ответ, который бы соответствовал шариату. Право на иджтихад имеют муджтахиды ((араб., букв. - ревностный), представители высшей категории мусульманских богословов-законоведов). Различают несколько категорий муджтихадов:

имамы (высшая категория) - основатели мусульманско-правовых школ толкования (мазхабов);

факихи (правоведы);

муфтии - духовные лица, знатоки шариата, облеченные правом выносить решения (фетвы) по религиозно-юридическим вопросам.

Иджтихад играет весьма важную роль, гарантируя соответствие шариата различным историческим, культурным, национальным и иным условиям, так как после прекращения пророческой миссии Мухаммеда только с помощью иджтихада возможно решение новых проблем. Однако иджтихад не означает безграничной свободы усмотрения. Оценки, выработанные на его основе, не могут противоречить точным и однозначным предписаниям Корана и сунны. Поиск решения должен вестись в рамках общих целей и ориентиров ислама, исходных начал шариата.

Мусульманское право обладает рядом характерных черт: во-первых, следует отметить своеобразное толкование нормы. Мусульманское право отличается особой близостью норм, правосознания, поведения, когда правовая норма воспринимается верующими как выражение своих представлений о должном и справедливом, что предопределяет и готовность подчинить свое поведение данному правилу. Во-вторых, - архаичность ряда институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Всё право делится на уголовное, судебное и семейное, отсутствует деление права на частное и публичное.

Мусульманское право очень разнообразно. Для него характерна широкая гамма региональных и национальных форм, тесное взаимодействие с местными традициями и обычаями, сочетание в нем как детализированных индивидуальных решений с общими принципами, так и стабильности и постоянства с гибкостью и способностью изменяться во времени.

Но главная особенность мусульманской правовой системы заключается в том, что в ней отсутствует четкая граница между правом и религией. Для него характерно взаимодействие сакрального и светского, религиозного и собственно юридического начал, что проявляется в специфике его происхождения, исторической эволюции, источников и структуры, механизма действия и правопонимания мусульманских юристов, соотнесения этого права с государством и позитивным (светским) законодательством.

Однако для «современного» мусульманского права типичен отход от строго религиозного принципа действия и казуального формирования норм в пользу общих абстрактных правил поведения. Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М., 1997. Намечается тенденция тесного взаимодействия с европейской правовой культурой.

Заключение

правовая система англосаксонская мусульманская

Краткий обзор основных правовых систем современного мира, дающий представление об их специфике и сходных чертах, позволяет отметить определенную тенденцию частичной интеграции их отдельных элементов в национально-правовые системы ряда стран. Рене Давид писал: «Нет ни одной национальной правовой системы, которая бы не позаимствовала бы те или иные элементы у одной из этих семей…» Давид Р. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. М., 1988.

Однако следует заметить, что европеизация мировой правовой культуры не безусловна. Так, страны Азии и Африки сохраняют фундаментальные ценности своих цивилизаций, и когда заимствуют элементы трех основных правовых систем современности, то вставляют их в оправу из собственных юридических представлений, традиций и норм.

Список использованной литературы

Алексеев С.С. Общая теория права: Курс в двух томах. - М.: Юрид. лит., 1981 - 1982. - 360 с.

Давид Р. Основные системы современности / Пер. с фр. - М.: Прогресс, 1988. - 496 с.

Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. - М.: Норма - Инфра - 1999. - 552 с.

Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. - М.: Юрид. лит., 1993. - 256 с.

Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Таллинн, 1988.

Спиридонов Л.И. Теория государства и права: Учебник. - М.: Проспект, 2000. - 304 с.

Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. - Академия наук СССР. Институт государства и права. -М.: Наука, 1986. - 256 с.

Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. - Институт государства и права РАН. - М., 1997. 48 с.

Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. - М.: Юристъ, 2000. 672 с.

Тихомиров Ю.А. Правовая система развитого социалистического общества// Сов. Государство и право. 1979. № 7.

Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. / Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. - М.: НОРМА, 1996. - 428 с.

Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. - М.: Международные отношения, 1995. - 479 с.

Размещено на www.allbest.

...