Полномочия адвоката в гражданском процессе

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Одним из важнейших элементов механизма обеспечения прав и свобод личности в любом обществе является гарантия получения юридической помощи. Оказавшись в проблемной ситуации и не имея специальных юридических познаний и навыков, человек нуждается в квалифицированной помощи профессионала для осуществления и защиты своих интересов. В связи с этим право на юридическую помощь носит универсальный характер, поскольку выступает в качестве гарантии эффективной реализации иных прав и свобод личности, в том числе процессуальных прав участника гражданского судопроизводства. Необходимость вовлечения в сферу гражданских процессуальных отношений профессионального представителя обусловлена как невозможностью личного участия стороны в процессе, так и добровольным обращением ее к помощи представителя.

Институт судебного (процессуального) представительства имеет свои истоки в римском праве. В римском праве правозаступники (профессиональные представители) не являлись процессуальными участниками дела, а приглашались в суд для оказания помощи, прежде всего суду, своими советами и речами. Тем самым вопрос о положении представителя в гражданском процессе, до сих пор являющийся дискуссионным, заложен еще в римской юриспруденции.

В связи с этим исследование деятельности судебного представителя в современном гражданском процессе при осуществлении им защиты представляемых лиц, а также пределы осуществления этого права первоначально предполагают выяснение вопроса об основаниях возникновения судебного представительства, месте представителя в судебном процессе среди иных лиц, участвующих в деле, функциях представителя, а также формах и методах реализации полномочий представителя при осуществлении «чужого» по своей природе права на защиту.

Тема настоящей работы вызывает большой исследовательский интерес, обусловленный, в первую очередь, ее актуальностью, как в теоретическом, так и в практическом смыслах, а также широким кругом нерешенных проблем правоприменительного характера.

Изучением вопроса судебного представительства в гражданском процессе занимались Авагимян Г.А.[8], Хамитова Г.Ш.[8], Брюховецкий Н.[13], Ивакин В.[15], Бортникова Н.А.[12]

Целью исследования является рассмотрение участия адвоката в гражданском процессе.

Задачи исследования:

1. проанализировать правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском процессе;

2. изучить особенности оформления полномочий адвоката -представителя в гражданском судопроизводстве;

3. исследовать полномочия адвоката - представителя в суде первой и второй инстанции.

Объект исследования- отношения представительства в гражданском процессе.

Предмет исследования - участие адвоката как представителя в гражданском процессе.

При написании данной курсовой работы использованы следующие научные методы исследования:

Юридический метод, который включает юридико-техническую методику и методы толкования закона. Толкование закона возможно по способу уяснения смысла и юридической формы грамматическим, логическим, сравнительным, по объему - аутентичным, расширительным, ограничительным.

Сравнительный метод предполагает сопоставление различных правовых понятий, явлений и процессов и выяснение между ними сходства и различий.

Для написания курсовой работы были использованы статьи следующих авторов: Бортникова Н.А. История и цели представительства по назначению суда в гражданском процессе, Баранов В., Приженникова А. Актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе, Ивакин В. Полномочия адвоката - представителя в гражданском и арбитражном процессе и их оформление.

Курсовая работа состоит из введения, 2 глав: глава 1«Правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском процессе», глава 2 «Полномочия адвоката - представителя в гражданском процессе», заключения, списка литературы.



Глава 1. Правовые основы статуса адвоката-представителя в гражданском процессе

1.1 Юридический статус адвоката- представителя в суде по гражданским делам

В ГПК РФ положения о представительстве регулируются нормами Главы 5 (ст.48-54).[3]

Необходимость в судебном представительстве обусловлена различными причинами.

В некоторых случаях граждане не могут или не хотят лично присутствовать в судебном заседании. К юридическим причинам этого можно отнести отсутствие у лица необходимого объема дееспособности. Фактические причины - обстоятельства, препятствующие дееспособному гражданину участвовать в процессе (болезнь, командировка и т.д.). Кроме того, в связи с недостаточной правовой грамотностью лицу может требоваться квалифицированная юридическая помощь. В качестве представителя в суде по гражданским делам может выступать адвокат.

Согласно Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»: «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность» [4].

Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании. Срок стажировки - от одного года до двух лет.[4]. Лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном порядке, а также имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления, не могут приобретать статус адвоката и осуществлять адвокатскую деятельность [4].

Право адвоката быть представителем в гражданском судопроизводстве закреплено в п.4 ч.2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», как один из способов оказания юридической помощи. Будучи представителем в гражданском судопроизводстве адвокат составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера [4].

В соответствии с ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием [3].

Согласно ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не может участвовать в деле в качестве представителя, если:

1) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

2) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

3) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

4) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

На основе поручения адвокат призван защищать интересы доверителя. Но он должен вместе с тем помнить, что главное в судебном процессе - это решить дело в соответствии с требованиями закона. Адвокат решает, как именно и какими средствами лучше защищать интересы доверителя. Он разрабатывает правовую позицию, отбирает доказательства, использует все предусмотренные законом возможности для успешного выполнения принятого поручения.

Адвокат обязан разъяснить доверителю правовую позицию и согласовать её с ним. Таким путём устраняются возникающие иногда разногласия, которые отрицательно сказываются на выполнении поручения и даже на самом судебном представительстве. По общему правилу, адвокат обязан отказаться от принятия поручения или прекратить представительство и выйти из процесса, если его правовая позиция противоречит позиции стороны. Адвокату достаточно сделать заявление о выходе из процесса, не раскрывая существа возникших разногласий. Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации, поверенный вправе отказаться от поручения во всякое время.

Отказ от исполнения судебного поручения допустим только в тех редких случаях, когда действительно отсутствует дальнейшая возможность осуществления представительства по правовым, процессуальным или этическим мотивам.

В гражданском процессе на адвоката возлагается выполнение двойных функций. Он одновременно выполняет функции правовой защиты и представительства.

Участие адвоката в гражданском процессе заключается в осуществлении им представительства и защиты субъективных материальных и личных нематериальных прав и охраняемых законом интересов иных лиц (граждан и юридических лиц) и оказании содействия суду во всестороннем, полном и объективном выяснении обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон. В процессуальном представительстве адвоката объединяются два вида правоотношений:между адвокатом и лицом, интересы которого он представляет, между адвокатом и судом в гражданском процессе. Правоотношения между адвокатом и доверителем (стороной, третьим лицом и т.д.) имеют материально-правовой и процессуально-правовой характер. Материально-правовые основываются на договоре поручения. Процессуально-правовые связи возникают по поводу оформления и определения объема полномочий представителя в гражданском процессе и регулируются Гражданско-процессуальным кодексом.

Правоотношения между адвокатом и судом в гражданском судопроизводстве урегулированы нормами процессуального права и являются гражданскими процессуально-правовыми.

При осуществлении профессиональной деятельности адвокату дано право, представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех судебных органах, а также на стадиях гражданского судопроизводства.

Без преувеличения можно сказать, что адвокат-представитель относится к числу тех немногих субъектов гражданского процесса, которые реально участвуют в решении основной задачи гражданского судопроизводства, сформулированной в ст. 2 ГПК РФ, как правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан.

Конечно же, не менее значима роль адвоката-представителя и в решении идейно-нравственных задач гражданского судопроизводства: способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению правонарушений, формированию уважительного отношения к закону и суду.

От других субъектов, имеющих право осуществлять представительство в гражданском судопроизводстве, он отличается совокупностью прав, процессуальных обязанностей и запретов. Более того, в отличие от них адвокат вправе выполнять свои ролевые функции по оказанию юридической помощи как в процессуальных, так и непроцессуальных формах.

Особое место как представитель в гражданском судопроизводстве адвокат занимает в силу ряда объективных и субъективных факторов:

1) профессионализма и компетентности;

2) организационно-правового и процессуального статусов;

3) выполняемых ролевых функций и их публично-правового характера;

4) широты и полноты представленных полномочий;

5) нравственной и психологической подготовленности к выполнению своих обязанностей;

6) ответственности за качество, своевременность и полноту выполнения профессионального долга.

Перечисленные особенности проявляются в том, что адвокат-представитель:

осуществляет свою деятельность на профессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом, позволяющими ему со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи;

отчетливо представляет свои роль и место в защите прав, свобод и законных интересов доверителя по конкретному гражданскому делу;

обладает широким арсеналом процессуальных и непроцессуальных средств, способов и мер выполнения профессиональных обязанностей.

Адвокат в гражданском процессе не является лицом, участвующим в деле. Статус адвоката рассматривается как статус помощника, но не лица, которое выступает в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц.

Выступая в качестве представителя, адвокат представляет лишь одну из сторон в гражданском судопроизводстве, в соответствии с этим он не имеет широкого круга процессуальных прав. Существует определенный объем процессуальных прав, которые могут осуществляться представителем. В то же время существуют и ограничения.

Взаимоотношения адвокатов с доверителями определяются требованиями его профессионального долга.

Адвокат должен держать в строгой тайне всю информацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщенных ему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением поручения, а также сам факт обращения к нему того или иного клиента и не должен разглашать такую информацию, пока не будет на то определенно и однозначно уполномочен клиентом, а также если это потребуется на основании закона

Адвокат обязан учитывать позицию доверителя, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения.

Адвокат не имеет права сообщать - никому и нигде - обратившегося за юридической помощью, сведения о доверителе, полученные из материалов дела, и т.д. Данное поведение адвоката является прямым следствием соблюдения им правил адвокатской этики. Вместе с тем мотивы отказа принять поручение также относятся к адвокатской тайне.

1.2 Оформление полномочий адвоката - представителя в суде по гражданским делам

Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в ч. 1 ст. 6 определяет, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации [4].

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, введённый в действие с 01 февраля 2003 года установил полномочия представителя. В статье 54 ГПК РФ сказано, что представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия[3].

Следовательно, требование закона состоит в том, что адвокат-представитель совершает все процессуальные действия только от имени доверителя.

Согласно ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом и доверителем. Со стороны доверителя соглашение может быть заключено на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу [4].

В силу сказанного адвокат может вступить в гражданское дело в качестве представителя лица, участвующего в деле, только после заключения такого соглашения.

Однако заключение только соглашения на оказание юридической помощи не позволяет адвокату в полном объёме реализовать процессуальные права представляемого.

Реализация всех процессуальных прав, предоставленных представляемому гражданским процессуальным законодательством, возможна только при наличии доверенности, выданной представляемым [3].

Согласно ч. 1 ст. 53 ГПК РФ полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.

Ст. 185 ГК РФ определяет, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами [2].

Доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены нотариально, либо лицами, указанными в ч. 2 ст. 53 ГПК РФ:

1. организацией, в которой работает или учится доверитель;

2. товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом;

3. управляющей организацией по месту жительства доверителя,

4. администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении;

5. командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования или членами их семей.

6. доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы.

Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации [3].

Статья 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что в доверенности, выданной представляемым лицом, должно быть специально оговорено право представителя на:

- подписание искового заявления;

- предъявление искового заявления в суд;

- передачу спора на рассмотрение третейского суда;

- предъявление встречного иска;

- полный отказ от исковых требований;

- частичный отказ от исковых требований;

- уменьшение размера исковых требований;

- признание иска;

- изменение предмета иска;

- изменение основания иска;

- заключение мирового соглашения;

- передачу полномочий другому лицу (передоверие);

- обжалование судебного постановления;

- предъявление исполнительного документа к взысканию;

- получение присуждённого имущества или денег.

Этоспециальные полномочия представителя в гражданском судопроизводстве. Существует и иная возможность определения специальных полномочий адвоката-представителя в гражданское судопроизводство. В судебном заседании доверитель может сделать устное заявление, в котором определит полномочия доверителя, и это устное заявление будет занесено в протокол судебного заседания. Полномочия представителя могут быть определены и в письменном заявлении доверителя в суде [3].

Однако следует учитывать, что в этом случае закон устанавливает право на обращение с заявлениями о полномочиях представителя только доверителю. Поэтому, в случае заключения с адвокатом соглашения на оказание юридической помощи доверителем в интересах назначенного им лица, представляемый не имеет права обратиться с заявлением об определении полномочий адвоката-представителя. При такой законодательной норме лицо, участвующее в деле, интересы которого представляет адвокат, ущемлено в процессуальных правах по сравнению с лицом, интересы которого представляет лицо, не являющееся адвокатом.

Существует и третья возможность вступления адвоката-представителя в гражданское судопроизводство. Эта возможность установлена частью 5 статьи 53 ГПК РФ: «Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием» [3].

«Ордер» - слово латинского происхождения: «ordo» означает «ряд», «порядок». В современном понимании ордер - это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Именно в такой интерпретации используется данный термин в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Как сказано в ч. 2 ст. 6 этого Закона, в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием[4]. Поскольку данная статья регламентирует полномочия адвоката, то ордер является одним из документов, удостоверяющих полномочия адвоката на исполнение определенного поручения доверителя.

Ордер, как и доверенность, удостоверяют полномочия адвоката на исполнение поручения доверителя перед лицом, осуществляющим гражданское. Общим для ордера и доверенности будет и основание для их выдачи, которым является договор поручения между адвокатом и доверителем. Однако называть ордер частным случаем доверенности было бы неверным по следующим причинам.

Во-первых, доверенность выдается самим доверителем, а ордер - адвокатским образованием.

Во-вторых, доверитель сам определяет в доверенности перечень специальных полномочий из числа предусмотренных законом, которыми наделяется адвокат для выполнения конкретного поручения. Полномочия адвоката, удостоверенные ордером, всегда унифицированы и зависят лишь от того, в качестве какого субъекта он участвует в деле.

Таким образом, ордер адвоката - это самостоятельный правовой документ, на который не распространяются правовые нормы, регулирующие выдачу и действие доверенности.

Ордер, выдаваемый адвокатским образованием, предоставлял адвокату-представителю полный комплекс процессуальных прав, за исключением совершения правораспорядительных действий.

Верховный Суд Российской Федерации в своих Разъяснениях от 24 марта 2004 года на вопрос 15: «Вправе ли адвокат при наличии ордера совершать действия, предусмотренные ст. 54 ГПК РФ?» Верховный суд отвечает, что часть 5 ст. 53 ГПК РФ устанавливает, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Исходя из этого, адвокат, имеющий ордер, в силу ст. 54 ГПК РФ вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Вместе с тем отдельные полномочия, перечисленные в той же статье, представитель вправе совершать, если они специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом. Следовательно, один лишь ордер не дает права адвокату совершать действия, для которых согласно ст. 54 ГПК РФ требуются полномочия, специально оговоренные в доверенности (например, адвокат вправе обжаловать решение суда, если имеет доверенность, в которой специально оговорено это право) [7].

Ордер предоставляет адвокату-представителю право только на выступление, то есть по существу адвокату-представителю предоставляется только полномочие обосновывать доводы, изложенные в иске, в жалобе, либо возражения на доводы иска, жалобы.

Существует и четвертая возможность вступления адвоката в гражданский процесс: по основаниям ст. 50 ГПК РФ, согласно которой суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях [3].

Например, дела о принудительной госпитализации гражданина в психиатрический стационар или о продлении срока принудительной госпитализации гражданина, страдающего психическим расстройством, на основании ст. 304 ГПК рассматриваются с обязательным участием представителя, а при его отсутствии - с участием адвоката, назначаемого судом на основании ст. 50 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации [3].

Полномочия назначенного судом адвоката отсутствующего ответчика подтверждаются только ордером адвокатского образования, так как соглашение об оказании юридической помощи заключить не представляется возможным.

Суд назначает адвоката в качестве представителя ответчика, место которого неизвестно, определением. То есть не ответчик вводит представителя в процесс, а сам суд. Назначая адвоката ответчика, место жительства которого неизвестно, суд вводит самостоятельного участника процесса, обладающего самостоятельными процессуальными правами. Именно в силу того, что адвокат ответчика, место жительства которого неизвестно, является самостоятельным участником процесса, ордер адвокатского образования даёт адвокату право осуществлять все процессуальные полномочия за исключением специальных полномочий.

Но при этом, Верховный Суд Российской Федерации пунктом 10 Постановления Пленума от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении» дал разъяснение, что назначенный судом адвокат ответчика, место жительства которого неизвестно, вправе обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, поскольку он имеет полномочия не по соглашению с ответчиком, а в силу закона указанное право объективно необходимо для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно [6].



Глава 2. Полномочия адвоката - представителя в гражданском процессе

2.1 Полномочия адвоката - представителя в суде первой инстанции

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатской корпорации, а вторые -- его статусом как субъекта, участника гражданского процесса.

В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель:

осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело и квалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные на него законом и доверителем;

отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу, в частности;

обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей;

хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.

В соответствии с новыми формами и более совершенными процедурами российского судопроизводства, в том числе по гражданским делам, усовершенствованы и законодательные регламентации процессуального положения представителя, расширены его права и обязанности сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», так и в ГПК РФ.

Указав в п. 1 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» на то, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством [4], названный Федеральный закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав, закрепленных в п.3 ст. 6:

1. собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи;

2. опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3. собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу;

4. на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5. фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя. Адвокат вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, которые предоставлены ему как представителю доверителя в п. 1, ст. 35 ГПК РФ, а именно:

1) знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам;

2) заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств;

3) давать объяснения в суде в устной и письменной форме;

4) приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле;

5) обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.

Специально должны быть оговорены в доверенности адвоката - представителя, выданной доверителем, полномочия представителя, установленные ст. 54 ГПК РФ:

1. право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд;

2. передачу спора на рассмотрение третейского суда;

3. предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска;

4. заключение мирового соглашения;

5. передачу полномочий другому лицу;

6. обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег.

В п.1 ст. 35 ГПК РФ закреплена обязанность адвоката - представителя пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами добросовестно [3].

Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер. Важно и то, что в отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности.

В соответствии с п.1 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [4] адвокат обязан:

1. честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей и средств, используемых адвокатом-представителем для достижения их);

2. постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т.е. профессиональное мастерство;

3. соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции;

4. осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Таковы основные организационно-правовые особенности деятельности адвоката-представителя по гражданским делам. Однако для его деятельности в названном качестве характерны еще более важные процессуальные особенности.

Отчасти их прямо закрепил ГПК РФ либо они логически вытекают из его основополагающих положений, сформулированных в разделе I «Общие положения» и гл. 1 «Основные положения». В первую очередь речь идет о предписаниях Кодекса о единстве законодательства в гражданском судопроизводстве и его задачах (ст. ст. 1, 2), позволяющих судам общей юрисдикции восполнять пробелы в законодательстве, используя аналогию закона и аналогию права. Данное предписание приобретает особое значение для адвоката-представителя, на которого возлагается профессиональная обязанность осмыслить вопрос о необходимости использования той или иной формы аналогии судом с учетом интересов доверителя.

Только адвокат-представитель профессионально подготовлен для решения данной задачи, которая обеспечивает ему дополнительные возможности охраны прав, свобод и законных интересов доверителя, используя для этого принципы диспозитивности и свободы доступа к правосудию по гражданским делам.

Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации).

Это сложный вид деятельности адвоката, поскольку в течение непродолжительного времени необходимо установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде и осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству:

1. беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования;

2. изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме;

3. раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора;

4. определяет тактику ведения дела в суде.

Процессуальным средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса является иск или заявление.

Иск -- это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет выраженная в решительной форме просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

В приказном производстве, производстве по делам, возникающим из публично-правовых правоотношений, особом производстве, производстве по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судовсредством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и содержание которого определяет ГПК РФ.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства, установленной ст. 148 ГПК РФ:

1) уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела;

2) определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон;

3) разрешается вопрос о других участниках процесса;

4) представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле.

Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований, представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований, передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска, заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений. В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу; собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента, дает советы и рекомендации, как вести себя в суде, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т.е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в судебном заседании при рассмотрении дела по существу судом, следовательно, и их представители, имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства [3].

адвокат гражданский судопроизводство правовой

2.2 Полномочия адвоката - представителя в суде второй инстанции

Участие адвоката в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанции начинается с принятия поручения на ведение дела, так как представительство в суде первой инстанции заканчивается вместе с окончанием производства по делу, вынесением судебного решения. Полномочия, связанные с участием адвоката в обжаловании решения должны быть оформлены в соответствии со ст. 54 ГПК, так как ордер, удостоверяющий полномочия адвоката по представительству в суде первой инстанции не даёт право на совершение дальнейших процессуальных действий. Так как адвокат является представителем интересов одного из участников гражданского судопроизводства, он не может, исходя из собственных убеждений, обратиться в суд с жалобой, если он не принял нового поручения или не наделён таким правом доверенностью.

Адвокат должен выяснить обстоятельства обусловившие, по мнению доверителя, неправильность судебного решения. Он должен обязательно проверить есть ли право на обжалование решения суда у лица, обратившегося к нему, не пропущен ли срок на подачу апелляционной, кассационной и надзорной жалобы.

Срок подачи апелляционной, кассационной и надзорной жалобы установлен ст. 321, п.2 ст. 376, п.2 ст. 391.2 ГПК РФ [3]. Однако формальный пропуск срока обжалования судебного решения не может послужить причиной для отказа от принятия поручения на ведение дела, так как при наличии уважительных причин срок может быть восстановлен. Для восстановления срока необходимо обратиться в суд первой инстанции с соответствующим заявлением.

При подготовке документов к рассмотрению в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанции необходимо обратить внимание, что необходимо доказать не правоту стороны, а обжаловать решение суда, опровергнуть его. Именно те факты, которые способны опровергнуть законность и обоснованность решения суда должны быть указаны в жалобе.

Необходимо отметить, что одной из задач суда апелляционной, кассационной и надзорной инстанции является проверка законности и обоснованность решения суда первой инстанции. А соответственно основанием к отмене судебного решения является его незаконность или необоснованность.

Обоснованность судебного решения проверяется адвокатом на основе гипотезы норм материального права, исходя из конкретных обстоятельств дела. Кроме того, он должен проверить, правильно ли определён предмет доказывания, какие доказательства собраны по делу, соблюдены ли правила относимости и допустимости доказательств по делу, все ли необходимые по делу доказательства собраны, правильно ли оценил суд первой инстанции, имеющиеся в деле доказательства. Заключительным этапом проверки обоснованности решения, является проверка адвокатом правильности логического вывода сделанного судом первой инстанции.

После завершения анализа оснований для отмены решения, адвокат приступает к составлению жалобы, подача которой служит поводом к возбуждению производства по делу в вышестоящем суде. В апелляционной, кассационной и надзорной жалобе должны найти своё отражение требования закреплённые в ст. 322, 378, 391.3 ГПК РФ [3]. Убедительность жалобы обеспечивают ссылки на процессуальные материалы с указанием листа дела, который имеет в виду адвокат. Ссылка на материалы дела облегчает суду проверку правильности доводов жалобы, её обоснованность. Доводы жалобы противопоставляются мотивам судебного решения, и сравнительная оценка их убедительности определяет процессуальный результат пересмотра дела в апелляционном, кассационном порядке и порядке надзора.

Выступая в суде, адвокат может высказать аргументы и доводы не указанные в жалобе.

Кроме того, если в апелляционной, кассационной и надзорной жалобе содержится просьба о передаче дела на новое рассмотрение ввиду его неполной исследованности, необходимо подчеркнуть, какие обстоятельства должны быть проверены судом в случае отмены решения, а так же указать на процессуальные средства, которые должны быть использованы для этого.

Если же адвокат представляет интересы стороны, противоположной стороне, подающей апелляционную, кассационную и надзорную жалобу, то задача его состоит не в том, чтобы убедить суд признать установленными фактические обстоятельства дела и дать им надлежащую юридическую оценку - это сделал суд в решении по делу, а в том, чтобы привести веские доводы, обосновывающие правильность этого решения.

В своих объяснениях адвокат должен обосновать правильность решения суда и неуместность критики судебного решения.

Кроме указания на нарушения закона, являющееся основанием для отмены решения либо определения, адвокат обращает внимание суда апелляционной, кассационной, надзорной инстанции и на иные нарушения норм процессуального права, допущенные судом.

Учёт этих обстоятельств поможет суду второй инстанции оценить условия, в которых было вынесено обжалуемое решение, их соответствие требованиям всесторонности, полноты и объективности судебного разбирательства, а также законности и обоснованности судебного решения (ст. 195 ГПК РФ). Указание адвоката на подобные нарушения помогает суду кассационной инстанции в выполнении его обязанности реагировать на все допущенные судом нарушения закона.



Заключение

Таким образом, на основании всего вышеизложенного, можно сделать следующие выводы.

В качестве профессиональных представителей по гражданским делам обычно выступают адвокаты, которые оказывают юридическую помощь заинтересованным лицам в защите прав и охраняемых законом интересов и одновременно помогают суду в осуществлении правосудия и соблюдении законности.

Адвокатская деятельность является особой разновидностью социально-правовой деятельности, которая, хотя и осуществляется преимущественно в частных интересах, в целом носит публичный характер. Во многом благодаря именно этой деятельности обеспечивается действенность правового регулирования, в том числе создаются условия для соблюдения и использования гражданами действующих в обществе правовых норм, а также для осуществления контроля за правильностью применения законов органами государственной власти, учреждениями, общественными объединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.

Адвокатская деятельность является основным средством обеспечения гарантируемого частью первой статьи 48 Конституции Российской Федерации права каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

Таким образом, защищая права своих доверителей, реализуя тем самым профессиональную функцию, адвокаты содействуют защите прав человека и основных свобод, признанных российским и международным правом, действуют независимо и добросовестно в соответствии с законом и нормами корпоративной этики, повышают роль и авторитет адвокатуры как института гражданского общества. Право адвоката на участие в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, а его полномочия на совершение процессуальных действий от имени представляемого должны быть определены в доверенности.

На основании ст. 50 ГПК РФ суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных случаях.

До настоящего времени механизм оказания этой бесплатной юридической помощи гражданам не разработан. Представляется, что если гражданин, принадлежащий к одной из перечисленных групп граждан, в судебном заседании по делу выразит желание иметь представителей, суд обязан обеспечить его адвокатом на основании ст. 50 ГПК РФ.

Адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката.



Список литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ)// Парламентская газета, № 4, 23-29.01.2009.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 02.11.2013)// Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 03.11.2013

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 28.12.2013) // Российская газета - 30.12.2013

4. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» //Российская газета,№ 100, 05.06.2002,

5. Федеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ (ред. от 28.12.2013) «О государственной гражданской службе Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 02.08.2004, № 31, ст. 3215.

6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 N 23 «О судебном решении» // Российская юстиция, № 2, 2004.

7. Разъяснения Верховного Суда РФ от 24.03.2004 «Ответы Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации на вопросы судов по применению норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации».

8. Авагимян Г.А., Хамитова Г.Ш. Некоторые вопросы судебного представительства в гражданском судопроизводстве // Государство и право. Материалы заочной всероссийской научной конференции. Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2008. С. 96-99.

9. Адвокат - защитник прав и свобод / Постатейный комментарий под руковод. И.Л. Трунова. М., 2003. С. 64

10. Баранов В., Приженникова А. Актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс, 2006, № 2.

11. Бондарев Е.М. Судебное представительство в России до судебной реформы 1864 года // Ученые труды российской академии адвокатуры. Научно-практический журнал. М.: Российская Академия адвокатуры, 2007, № 1 (6). С. 58-62

12. Бортникова Н.А. История и цели представительства по назначению суда в гражданском процессе // Адвокатская практика. М.: Юрист, 2008, № 4. С. 43-45.

13. Брюховецкий Н. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская практика, 2007, № 1.

14. Великие реформы в России. 1856-1874. Сборник. // Под.ред. Под ред. Л. Г. Захаровой, Б. Эклофа, Дж. Бушнелла. М., 1992

15. Гаврилов. Адвокатура в Российской Федерации. Уч. пос. - М.: Юриспруденция, 2005 г.

16. Гражданский процесс: Учебник / под ред. А.Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова // КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2008.

17. Гражданский процесс: Учебник» (5 - е издание, переработанное и дополненное) /под ред. М.К.Треушникова. - М., Статут,2012.

18. Ивакин В. Полномочия адвоката - представителя в гражданском и арбитражном процессе и их оформление // Арбитражный и гражданский процесс, 2008, № 1.

19. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. М., 2001.

20. Трунов И.Л., Трунова Л.К. Адвокатская тайна в свете реформ правового регулирования // Закон и право, 2002, № 4.

21. Резник Г.М. Предисловие к кн.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С. 14.

22. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской федерации: учебник. Ростов н/д: Феникс, 2008.

23. Широкова Г.О. Гражданское судопроизводство. - М.: Проспект, 2008.

24. Хрестоматия по истории государства и права России. Составитель Ю.П. Титов. М., 2005.

25. Юкша Я.А. Гражданское право. - М.: Юридическая литература, 2010

26. Якушев А.Г. Представитель в гражданском и арбитражном процессе. - М.: ЮРАЙТ,2011.

Размещено на Allbest.ru

...