Надлежащее исполнение обязанностей по оказанию юридической помощи неразрывно связано с независимостью адвоката, т.е. недопустимостью вмешательства в его деятельность или препятствования этой деятельности каким бы то ни было образом (пункт 1 статьи 18 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ").

Адвокат не может быть привлечен к ответственности за выраженное при осуществлении адвокатской деятельности мнение как по конкретному делу, так и в публичных дискуссиях по вопросам отправления правосудия и обеспечения прав человека. Закон определяет невозможность привлечения к ответственности адвоката за высказанное мнение даже после того, как его статус был приостановлен или прекращен. Таким образом, можно говорить об адвокатском иммунитете. Адвокат может быть привлечен к ответственности лишь в том случае, когда его виновность в совершении преступления будет установлена вступившим в законную силу приговором суда. Ограничения на привлечение адвоката к ответственности не распространяются лишь на гражданско-правовую ответственность адвоката перед своим доверителем.

Закон не допускает истребования от адвокатов, работников адвокатских образований, адвокатских палат субъектов РФ, Федеральной палаты адвокатов сведений, которые связаны с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Это обусловлено необходимостью сохранения адвокатской тайны. Истребование сведений по конкретным делам, как представляется, может иметь место лишь при расследовании преступления, совершенного адвокатом при оказании юридической помощи по конкретному делу.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Закон возлагает обязанность обеспечения безопасности адвокатов, членов его семьи, сохранности имущества на органы внутренних дел.

Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством. Уголовно-процессуальный закон относит адвоката к категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам, предусмотренный главой 52.

Одним из опасных рифов, на который могут натолкнуться адвокаты, является норма об ответственности адвоката. Как установлено в Законе, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность. Эта норма корреспондируется с требованиями статей 17, 31 и 33 Федерального закона. Но, к сожалению, в вышеуказанных нормах ничего не говорится о конкретных мерах ответственности адвоката, что, очевидно, предусматривает разработку таковых на нормативном уровне исполнительными органами адвокатских объединений (палат) или в уставах адвокатских образований.

Итак, одним из важнейших элементов правоотношений, возникающих между адвокатом и доверителем по поводу оказания различных видов юридической помощи, является имущественная ответственность адвоката перед доверителем.

Гражданско-правовая (имущественная) ответственность как один из видов юридической ответственности представляет собой взыскание судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленных на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего. Такая ответственность имеет ярко выраженную компенсаторную (восстановительную) природу и выражается в эквивалентном возмещении потерпевшему причиненного вреда или убытков. Гражданско-правовая ответственность может быть договорной и внедоговорной (деликтной) в зависимости от оснований ее наступления и способа регулирования правоотношений между сторонами.

Правовой институт имущественной ответственности адвоката регулируется одновременно гражданским законодательством и законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, в связи с чем он имеет определенную специфику, которая объясняется целями и сущностью деятельности по оказанию юридической помощи. К отношениям между адвокатом и доверителем применяются нормы Гражданского кодекса РФ, относящиеся к договору поручения и договору возмездного оказания услуг, лишь в той мере, в какой они не противоречат Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ". Так, адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты (подпункт 6 пункта 4 статьи 6 Закона об адвокатуре), а поверенный по договору поручения может в любое время отказаться от исполнения поручения (пункт 1 статьи 977 ГК РФ). Адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воли доверителя, за исключением случаев, когда он убежден в наличии самооговора доверителя (подпункт 3 пункта 4 статьи 6 ФЗ), а поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос (часть 2 статьи 973 ГК РФ).

При рассмотрении института имущественной ответственности адвоката перед клиентом необходимо прежде всего определить основания и условия применения такой ответственности, ее размер, а также ограничение и освобождение адвоката от имущественной ответственности.

Рассмотрим основания ответственности адвоката в договорных и внедоговорных отношениях между адвокатом и клиентом. При договорном регулировании отношений адвоката и клиента основанием ответственности адвоката перед доверителем является нарушение им договора, выражающееся в неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом поручения, либо в неоказании или ненадлежащем оказании услуг, то есть тех обязанностей, которые возложены на него соответствующим договором. Согласно статье 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", отношения между адвокатом и клиентом строятся на основе гражданско-правового договора (соглашения):

представительство адвокатом своего клиента в суде и других государственных органах, в отношениях с физическими лицами осуществляется на основании договора поручения;

иные виды юридической помощи адвокат оказывает по договору возмездного оказания услуг.

Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" и Гражданский кодекс РФ (пункт 3 статьи 421) не запрещают заключение смешанного договора в том случае, если юридическая помощь, оказываемая адвокатом клиенту, предполагает как отношения по представительству, так и иные виды юридической помощи. Главное, чтобы этот договор содержал существенные условия, указанные в пункте 4 статьи 25 Федерального закона, и базировался на главах 27-29 Гражданского кодекса РФ ("Общие положения о договоре"). Подпункт 5 пункта 4 статьи 25 Федерального закона предусматривает, что в соглашении должны быть обязательно указаны предмет поручения, а также размер и характер ответственности адвоката, принявшего исполнение поручения. Такая ответственность может возлагаться на адвоката за причинение убытков доверителю в результате оказания юридической помощи, а также за моральный вред, причиненный доверителю. В соглашении также может быть предусмотрена неустойка (штраф, пени), применяемая к адвокату за ненадлежащее исполнение поручения. Следовательно, ответственность адвоката перед доверителем всегда конкретна и вытекает из заключенного соглашения.

Широко употребляемое на практике понятие "некачественной юридической помощи" не может служить основанием ответственности адвоката перед клиентом; оно может применяться лишь при рассмотрении квалификационной комиссией адвокатской палаты жалобы клиента на действие (бездействие) адвоката, то есть при дисциплинарном производстве. Это понятие не содержится в законе и имеет больше этический, чем юридический оттенок. Некачественность оказанной юридической помощи должен определять не доверитель при обращении в суд или адвокатскую палату, а квалификационная комиссия адвокатской палаты с учетом того, насколько действие (бездействие) адвоката умаляет авторитет адвокатуры, порочит честь, достоинство адвоката, причиняет вред доверителю или адвокатской палате. Заявитель может только указать, какие, по его мнению, обязанности, предусмотренные договором, или действия, требуемые от адвоката по обстоятельствам дела, он не выполнил, чем причинил вред клиенту.

В любом случае, качество юридической помощи, ее квалифицированное оказание определяется не ее результатом, а процессом выполнения услуг, исполнения поручения. Адвокат обязан исполнять все условия заключенного с доверителем соглашения добросовестно, честно, активно. Этого от него требует и Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" (статья 1 Закона об адвокатуре устанавливает, что адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката), и Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый первым Всероссийским съездом адвокатов 31января 2003 г. (статьи 2, 6,7). Но при рассмотрении в суде гражданского дела о взыскании с адвоката причиненных доверителю убытков в процессе оказания юридической помощи суд исходит не из абстрактных требований, предъявляемых к адвокатам и адвокатской деятельности, а к выполнению профессиональной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи, вытекающей из конкретных условий соглашения адвоката с клиентом, в том числе и о размере ответственности адвоката. Договорная ответственность адвоката перед клиентом может состоять в применении судом восстановительных и, если это предусмотрено соглашением, штрафных мер в пользу потерпевшей стороны. Если в договоре адвоката с клиентом предусмотрено условие о выплате адвокату дополнительного вознаграждения при достижении им выгодного для доверителя результата по делу, то в случае недостижения такого результата адвокат не может нести имущественную ответственность перед доверителем, так как условия договора им не нарушены, а поручение считается выполненным в полном объеме независимо от достигнутого результата.

Имущественная ответственность адвокатов, участвующих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, и адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь гражданам РФ, является внедоговорной, деликтной, так как между клиентом и адвокатом отсутствует соглашение, и юридическая помощь оказывается по постановлению (определению) соответствующего государственного органа (должностного лица). К данным правоотношениям применяются нормы главы 59 Гражданского кодекса РФ об обязательствах вследствие причинения вреда.

Основанием ответственности адвоката в таких правоотношениях является причинение личности или имуществу гражданина вреда не связанного с неисполнением или ненадлежащем исполнением обязательств по договору.

Размер имущественной ответственности адвоката также имеет свои особенности в договорных и деликтных отношениях между адвокатом и доверителем.

При наличии договора между адвокатом и доверителем размер имущественной ответственности адвоката устанавливается в договоре и является его существенным условием. То есть при отсутствии указанного условия в договоре он считается незаключенным (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Соглашение адвоката с доверителем об оказании юридической помощи - это единственный вид гражданско-правового договора, для которого законом предусмотрено такое существенное условие, как размер ответственности одной из сторон.

Исходя из этой специфики договора адвоката с доверителем, размер имущественной ответственности адвоката в любом случае не может быть больше установленного в договоре. Это положение не противоречит и гражданскому законодательству РФ: так, пункт 1 статьи 15 Гражданского кодекса РФ устанавливает правило о полном возмещении причиненных лицу убытков, которое действует в том случае, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Таким образом, адвокат и доверитель могут установить в соглашении любой размер имущественной ответственности адвоката и условия ее ограничения. Представляется, что минимальным размером такой ответственности может быть размер вознаграждения, выплачиваемого доверителем за оказываемую юридическую помощь, Однако это условие должно быть специально оговорено в соглашении, в иных же случаях ответственность адвоката перед доверителем не может быть ограничена размером гонорара адвоката.

Если же договором предусмотрена выплата адвокату вознаграждения поэтапно за совершение каких-либо определенных действий по оказанию юридической помощи, то в случае предъявления доверителем требований о возмещении адвокатом вреда, причиненного нарушением условий соглашения, вред подлежит возмещению в пределах не выплаченного адвокату вознаграждения намомент предъявления искового заявления.

В случае, если адвокат добровольно застраховал риск своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение соглашения об оказании юридической помощи и поставил об этом в известность клиента при заключении соглашения, размер его ответственности ограничивается суммой страхового возмещения, который может полностью не покрыть причиненный доверителю вред.

Таким образом, ответственность адвоката перед доверителем в рамках исполнения соглашения об оказания юридической помощи устанавливается в договоре, причем стороны абсолютно свободны в установлении пределов такой ответственности и условий ее ограничения.

При внедоговорных отношениях адвоката с клиентом в отношении размера имущественной ответственности адвоката действует правило, предусмотренное пунктом 1 статьи 1064 ГК РФ. Согласно этому правилу адвокат обязан возместить в полном объеме вред, причиненный личности или имуществу гражданина в результате оказания юридической помощи, то есть имущественная ответственность адвоката в деликтных обязательствах не может быть ограничена.

Статья 19 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" не предусматривает обязанности страхования риска профессиональной имущественной ответственности адвоката при отсутствии соглашения с клиентом, хотя это не мешает застраховать адвокату свою имущественную ответственность в добровольном порядке. В таком случае при причинении убытков подзащитному адвокат будет обязан возместить лишь разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба, если суммы страхового покрытия окажется недостаточно для возмещения причиненного вреда.

Изложенное позволяет утверждать, что адвокат, вступающий в уголовный процесс по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, и, адвокат, оказывающий бесплатную юридическую помощь гражданам РФ, находится в более уязвимом с финансовой точки зрения положении по сравнению с адвокатом, заключившим соглашение с клиентом, так как по общему правилу он обязан возместить подзащитному причиненный вред в полном объеме. Вместе с тем, сама возможность виновного причинения адвокатом вреда подзащитному в рамках защиты по уголовному делу или при оказании бесплатной юридической помощи категориям граждан, указанным в статье 26 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" менее вероятна, чем возможность причинения убытков доверителю при представительстве по гражданскому и арбитражному делу.

Например, в уголовном процессе речь может идти о причинении адвокатом своим бездействием или неправомерными действиями морального вреда подзащитному, оказавшемуся вследствие неэффективной защиты под стражей, подвергшемуся иным мерам процессуального принуждения или получившему определенный срок лишения свободы по приговору суда. Подзащитный также может обратиться с иском к адвокату о возмещении убытков вследствие необоснованного взыскания с него по вине адвоката сумм по гражданскому иску, разрешенному в рамках уголовного дела.

При взыскании причиненного вреда с адвоката, помимо статьи 1064 ГК РФ, возможна также ссылка на статью 1096 ГК РФ об ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков услуги, так как юридическая помощь в целом представляет собой комплекс юридических услуг, оказываемых адвокатом клиенту. При этом ответственность адвоката в рамках деликтного обязательства может выражаться только во взыскании убытков и морального вреда, причиненного подзащитному, так как неустойка - это элемент договорной ответственности, не применимый к внедоговорным отношениям.

При взыскании убытков с адвоката следует также исходить из того, что в соответствии со статьями 15 и 400 Гражданского кодекса РФ, возмещению в данном случае подлежит лишь реальный ущерб, а упущенная выгода исключается из предъявленных к адвокату требований. В противном случае пришлось бы признать участие адвоката в прибылях и убытках, то есть в предпринимательской деятельности что недопустимо, согласно Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ".

Условиями применения мер имущественной ответственности к адвокату как по договору, так и в рамках деликтного обязательства, являются:

1. наличие в деянии адвоката вины (умысла или неосторожности). Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункты 1-2 статьи 401 ГК РФ);

2. противоправность деяния (сам факт нарушения адвокатом обязательства либо причинение морального вреда);

3) реальное понесение убытков клиентом (для взыскания неустойки этого не требуется);

4) причинная связь между противоправным поведением адвоката и наступившими у клиента вредоносными последствиями.

В отношении вины адвокатов в совершении гражданского правонарушения необходимо отметить, что, в соответствии с Налоговым кодексом РФ, адвокаты, учредившие адвокатский кабинет, считаются предпринимателями. Несмотря на это, они несут имущественную ответственность перед клиентом на общих основаниях, то есть при наличии вины в их действиях. Согласно пункту 2 статьи 1 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", адвокатская деятельность не является предпринимательской, так как она не направлена на систематическое получение прибыли, и ее целью является оказание квалифицированной юридической помощи.

Имеющаяся коллизия названных правовых норм должна быть разрешена законодательно. До этого момента предлагается использовать правила общей теории права, согласно которому, если одни и те же правоотношения по-разному регулируются в законодательных актах равной юридической силы (коллизия по горизонтали), при этом один из этих актов является специальным, а другой общим; необходимо руководствоваться специальным актом.

В рассматриваемом случае специальным актом, регулирующим правоотношения в связи с оказанием адвокатами юридической помощи, является Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" и он должен применяться до устранения коллизии правовых норм.

Согласно Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", все адвокаты независимо от выбранной формы осуществления адвокатской деятельности обладают одинаковым юридическим статусом, равными правами и обязанностями и несут ответственность на одинаковых основаниях. Представляется, что отнесение Налоговым кодексом РФ адвокатов, учредивших адвокатский кабинет, к предпринимателям имеет юридическое значение только в целях их налогообложения, во всех же других правоотношениях эта категория адвокатов не может наделяться дополнительными обязанностями или нести большую ответственность, чем другие адвокаты.

Основания освобождения или ограничения ответственности адвоката устанавливаются сторонами в договоре. При отсутствии этого условия в соглашении к правоотношениям между адвокатом и клиентом могут применяться общие основания, предусмотренные Гражданским кодексом РФ:

1. непреодолимая сила - чрезвычайные и не предотвратимые при данных условиях обстоятельства (пункт 3 статьи 401 ГК РФ);

2. обоюдная вина, то есть случаи, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон (пункт 1 статьи 404 ГК РФ). В таких случаях суд по своему усмотрению вправе уменьшить размер ответственности адвоката;

3. просрочка кредитора, то есть случаи, когда клиент отказался принять предложенное адвокатом надлежащее исполнение (пункт 1 статьи 406 ГК РФ);

4. снижение судом размера неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения адвокатом обязательства (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

В рамках данной статьи представляется уместным рассмотреть также вопросы имущественной ответственности адвокатов перед государственными органами, выплачивающими вознаграждение адвокату за участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда. Такое вознаграждение может быть взыскано государственным органом, выплатившим его, только в том случае, если он докажет наличие недостатков в оказанной адвокатом юридической помощи и вину адвоката за соответствующие действия (бездействие) в соответствии со статьями 401 и 1096 ГК РФ.

Такое взыскание, по нашему мнению, может иметь место в тех случаях, когда адвокат либо вообще не участвовал в процессе, бездействовал, в результате чего его подзащитный подвергся уголовному преследованию или был осужден, либо если он намеренно совершал действия вопреки интересам подзащитного, что также имело для него негативные последствия. В иных же случаях оценить "качество" оказанной юридической помощи довольно сложно, и взыскание с адвоката полученного вознаграждения не будет иметь достаточных оснований.

Аналогичные основания ответственности адвоката применяются и при взыскании дополнительного вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда. В этом случае также необходимо установить, какие виновные действия (бездействие) адвоката повлекли неблагоприятные последствия для его подзащитного. Здесь также уместно понятие "некачественной юридической помощи", применяемое при дисциплинарном производстве квалификационной комиссией адвокатской палаты: так, если комиссия установит, что защита была неэффективной, "некачественной", это будет одним из доказательств вины адвоката при взыскании с него дополнительного вознаграждения.

Глава 2. Приобретение статуса адвоката. Порядок и основания

1. Основания приобретения статуса адвоката