Говоря о развитии российского уголовного законодательства об ответственности за насильственные половые преступления против несовершеннолетних, следует отметить, что законы Руси до издания в 1716 г. Воинского Устава предусматривали ответственность лишь за изнасилование, не упоминая никаких иных половых преступлений, и не дифференцировали ответственность за названное посягательство в зависимости от возрастных свойств потерпевшего.

Так, например, Церковный устав князя Ярослава, сложившийся, по мнению исследователей, в ХII - ХIII вв., гласил: «1. Аще кто умчить девку или понасилит, аще боярьская дщи, будеть за сором ей 5 гривен золота, а митрополиту 5 гривен золота; аще будеть меншир бояр, ей гривна золота, а метрополиту гривна золота; аще добрыих людей будеть, две гривны серебра за сором, а метрополиту рубль, а на умычницех по 60 митрополиту, а князь их казнить».

В Уставе содержались также положения, касающиеся группового изнасилования: «6. Иже девку кто умолвить к себе и даст ее в толоку, а на умычнице метрополиту гривна серебра, а на толочанех по 60, а князь казнить» Отечественное законодательство XI - XX веков. Ч. 1. / под ред. О.И.Чистякова ? М.: 2014. ? С. 74..

Артикул воинский с кратким толкованием (1716 г.) содержал систему норм об ответственности за половые преступления, расположенную в главе XX «О содомском грехе, о насилии и блуде». В нем уже шла речь не только об изнасиловании женщины, но и о скотоложстве и мужеложстве.

Артикул 165 устанавливал: «Ежели смешается человек со скотом и безумною тварию и учинит скверность, онаго жестоко на теле наказать». Артикул 166 предусматривал ответственность за мужеложство: «Ежели кто отрока осквернит, или муж с мужем мужеложствует, оные, яко в прежнем артикуле помянуто, имеют быть наказаны. Ежели же иасильством то учинено, тогда смертию или вечно на галеру ссылкою наказать».

Таким образом, названный правовой акт расширил круг половых преступлений за счет включения в него мужеложства и скотоложства и в артикуле 166 назвал в качестве потерпевшего отрока, то есть несовершеннолетнего. Однако, как видно из текста закона, дифференциация ответственности с учетом признаков потерпевшего на том этапе еще не осуществлялась. Тем не менее, анализ доступной практики применения названных норм свидетельствует о том, что половое насилие в отношении несовершеннолетних каралось весьма жестоко Исаев И. А. История государства и права России. Учебник. ? М.: 2013. ? С. 218..

Уголовное законодательство России 19 - начала 20 столетия так же содержало нормы об ответственности за изнасилование и за мужеложство (как добровольное, так и насильственное). В соответствии с положениями Свода законов 1832 года совершение этих преступлений каралось плетьми, лишением прав гражданского состояния и ссылкой на поселение.

Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. Отечественное законодательство XI - XX веков. Ч. 1. / под ред. О.И.Чистякова ? М.: 2014. ? С. 193. содержало раздел «О преступлениях против чести и целомудрия женщин», нормы которого, в частности, предусматривали ответственность за растление девицы, не достигшей четырнадцатилетнего возраста, и изнасилование лица женского пола, недостигшего четырнадцати лет. Первое признавалось более опасным деянием. В качестве квалифицирующих признаков указанных деяний закон называл применение насилия; осуществление растления или изнасилования лица, находившегося в зависимом от виновного состоянии (субъектами преступления в данных случаях в зависимости от вида деяния признавались, например, родители, иные родственники, опекуны); совершение изнасилования с похищением потерпевшей, с нанесением побоев, с истязанием, с использованием беспомощного состояния («состояния беспамятства или неестественного сна»); создание опасности для жизни потерпевшей; изнасилование, повлекшее смерть или растление. В ст. 995 устанавливалось наказание за мужеложство в виде лишения «всех особых, лично и по состоянию присвоенных прав и преимуществ и отдаче в исправительные арестантские отделения на время от четырех до пяти лет». В случае, когда мужеложство сопровождалось применением насилия или совершалось с малолетними или слабоумными (ст.996 Уложения), оно влекло наказание в виде лишения всех прав состояния и ссылки в каторжные работы на срок от десяти до двенадцати лет Отечественное законодательство XI - XX веков. Ч. 1. / под ред. О.И.Чистякова ? М.: 2014. ? С. 193..

Уголовное Уложение 1903 года содержало главу, посвященную половым преступлениям, которая именовалась «О непотребстве» (гл. 27). В ней закон говорил о любострастных действиях и уже более детально дифференцировал ответственность за них в зависимости от возраста потерпевшего. Часть 1 ст. 513 Уложения предусматривала ответственность за названные действия с ребенком в возрасте до четырнадцати лет. Причем, следует отметить, что деяние признавалось преступным даже при условии наличия согласия потерпевшего. В части 2 указанной статьи речь шла о любострастных действиях, совершаемых с потерпевшим в возрасте от 14 до 16 лет; норма содержала указание на то, что деяние преступно как при отсутствии согласия потерпевшего, так при наличии такового, «но по употреблении во зло его невинности». Статьей 514 предусматривалась ответственность за любострастные действия с лицом, достигшим шестнадцатилетнего возраста, совершенные при отсутствии согласия потерпевшего. О совершении указанного деяния с применением насилия или угрозы таковым в отношении потерпевшего или члена его семьи было сказано в ч.2 ст. 515 Уложения. Жесткость наказания за любострастные действия была обратно пропорциональна возрасту потерпевшей: чем ниже возрастная граница, тем строже наказание. Статья 516 за добровольное совершение актов мужеложства устанавливала наказание в виде тюремного заключения на срок от трех месяцев до одного года, в качестве отягчающих обстоятельств, усиливающих наказание за указанное деяние, законом были названы применение насилия и совершение преступления в отношении несовершеннолетнего История государства и права России. Учебник / под ред. Ю.П.Титова. ? М.: 2012. ? С. 428..

Первый советский Уголовный кодекс 1922 года нормы о половых преступлениях содержал в главе пятой четвертого раздела. Ответственность за изнасилование предусматривалась ст. 169 УК. Ни мужеложство, ни иные противоправно совершаемые действия сексуального характера в качестве самостоятельных преступных посягательств закон не предусматривал. Однако это не означало, что мужеложство и иные насильственные действия сексуального характера были уголовно не наказуемыми. Теория советского уголовного права того периода, давая толкование соответствующим нормам УК, расширяла содержание понятий «изнасилование», «половое сношение», включая в них в определенных ситуациях и мужеложство, и иные половые перверсии. Этой же позиции придерживалась и правоприменительная практика. В частности, в круг потерпевших от деяния изнасилования, предусмотренного ст. 169 названного УК РСФСР, включались не только лица женского, но и мужского пола, то есть насильственные мужеложство и иные формы насильственного удовлетворения половой страсти (те, которые имеются в виду в ст. 132 действующего УК РФ, например, осуществленные способами, названными уголовным законом, орально-генитальные и анально-генитальные контакты с женщиной) охватывались понятием изнасилования. Если же акт мужеложства осуществлялся без применения насилия с подростком, не достигшим половой зрелости, содеянное подлежало квалификации по ст. 167 УК, которая предусматривала ответственность за половое сношение, сопряженное с удовлетворением половой страсти в извращенных формах. Добровольно и публично совершаемые акты мужеложства расценивались как хулиганство Исаев И. А. История государства и права России. Учебник. ? М.: 2013. ? С. 480..

Необходимо заметить, что несовершеннолетие потерпевшего не предусматривалось в ст. 169 УК РСФСР в качестве квалифицирующего признака. При этом изнасилование понималось как половое сношение с применением физического или психического насилия или путем использования беспомощного состояния потерпевшего лица. Таким образом, малолетство как разновидность беспомощности выступало в качестве всего лишь конструктивного признака состава, но не квалифицирующего. В части второй статьи речь шла лишь об одном отягчающем обстоятельстве самоубийстве потерпевшего. УК содержал ряд норм, направленных непосредственно на защиту от негативного воздействия несовершеннолетних в половой сфере: ч.1 ст. 166 предусматривала ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, ч. 2 этой же статьи за половое сношение с названными лицами, сопряженное с растлением и удовлетворением половой страсти в извращенных формах; ст. 168 за развращение малолетних и несовершеннолетних; ч. 2 ст. 170 за вовлечение в занятие проституцией лица, не достигшего несовершеннолетия.

УК РСФСР 1926 года не содержал отдельной главы о половых преступлениях, соответствующие нормы были объединены в рамках гл. 6 «Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности». Первоначально из интересующих преступных посягательств данной группы УК называл лишь изнасилование (ст. 153). Однако частью второй этой статьи недостижение потерпевшим лицом половой зрелости было предусмотрено в качестве квалифицирующего признака. Трактовалось изнасилование практически так же, как в УК 1960 и 1996 г. Под ним понималось половое сношение с женщиной вопреки ее воле с применением физического или психического насилия или с использованием путем обмана или иным путем ее беспомощного состояния. Однако психическое насилие предполагало не только угрозу оказать физическое воздействие на потерпевшую или ее близких, но и, например, огласить какие-либо сведения, которые она желает сохранить в тайне (то есть шантаж) История государства и права России. Учебник / под ред. Ю.П.Титова. ? М.: 2012. ? С. 471..

Постановлением Президиума ЦИК СССР, принятым 17 декабря 1933 года, была осуществлена криминализация добровольного мужеложства. На основании принятого впоследствии постановления Президиума ЦИК СССР от 7 марта 1934 г., в котором была сформулирована дефиниция мужеложства как полового сношения мужчины с мужчиной, в УК РСФСР постановлением ВЦИК и СНК РСФСР от 1 апреля 1934 года была включена ст.154-а соответствующего содержания. Мужеложство предусматривалось в двух формах: без отягчающих обстоятельств и с отягчающими обстоятельствами. Преступление без отягчающих обстоятельств имело место при добровольном сношении двух мужчин (ч.1 ст.154-а). Квалифицированным признавалось мужеложство, совершенное с применением насилия либо с использованием зависимого положения потерпевшего (ч.2 ст. 154-а). За квалифицированный вид деяния подлежало ответственности только лицо, применившее насилие или использовавшее зависимое положение потерпевшего. Как видно из текста закона, несовершеннолетие потерпевшего и при совершении мужеложства не имело самостоятельного уголовно-правового значения.

Другие насильственные действия сексуального характера, помимо изнасилования и мужеложства, в качестве самостоятельного состава преступления уголовным законом не предусматривались. Однако, в качестве квалифицирующего признака деяния, названного в ст. 151 УК РСФСР ненасильственное половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, устанавливалось удовлетворение половой страсти в извращенных формах (ч.1 ст. 151). Если половая страсть удовлетворялась лицом с женщиной способами, названными в ст. 153 УК РСФСР «Изнасилование», т.е. с применением физического или психического насилия или с использованием путем обмана или иным путем ее беспомощного состояния, но в виде «coitus per anum» или «coitus per os», судебная практика признавала эти случаи изнасилованием. Кроме того, об удовлетворении половой страсти «в иной форме», за исключением вступления в половую связь естественным путем, закон говорил в ст. 154 УК, предусматривающей ответственность за понуждение женщины к вступлению в половую связь или к удовлетворению половой страсти в иной форме лицом, в отношении коего женщина являлась материально или по службе зависимой.

Четвертого января 1949 г. Президиумом Верховного Совета СССР был издан Указ «Об уголовной ответственности за изнасилование», прекративший действие ст. 153 УК РСФСР. Последняя сохраняла значение лишь постольку, поскольку в ее диспозиции содержалось законодательное понятие изнасилования. Названный Указ предусмотрел несовершеннолетие потерпевшей в качестве отягчающего обстоятельства. Если за неквалифицированное изнасилование предусматривалось наказание в виде заключения в исправительно-трудовой лагерь на срок от десяти до пятнадцати лет, то за квалифицированное на срок от пятнадцати до двадцати лет.

В соответствии с положениями Указа от 4 января 1949 г. акт мужеложства с несовершеннолетним, совершенный в результате насилия, подлежал квалификации и наказывался по части второй Указа, то есть аналогично изнасилованию несовершеннолетней.

В УК РСФСР 1960 г. Уголовный кодекс РСФСР от 27 октября 1960 г. // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» (утратил силу). ответственность за половые преступления предусматривалась нормами, помещенными в главу третью «Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности». Изнасилование было названо статьей 117, а мужеложство статьей 121. Ни о каких иных действиях сексуального характера, совершаемых способами, указанными в ст. 117 УК «Изнасилование», с применением физического насилия, угроз или с использованием беспомощного состояния потерпевшей, перечисленных ныне в ст. 132 УК РФ, как о самостоятельных составах закон не говорил.

Первоначально статья 117 УК РСФСР состояла из трех частей. В первой из них формулировалось законодательное понятие изнасилования как полового сношения с применением физического насилия, угроз или с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Во второй и третьей частях был предусмотрен блок квалифицирующих и особо квалифицирующих изнасилование признаков.

К числу квалифицированных видов изнасилования закон относил его совершение с угрозой убийством или причинением тяжкого телесного повреждения, а также лицом, ранее совершившим изнасилование. Особо квалифицированным признавалось изнасилование, совершенное группой лиц либо особо опасным рецидивистом или повлекшее тяжкие последствия, а равно изнасилование несовершеннолетней.

Таким образом, несовершеннолетие потерпевшей выступало в качестве особо квалифицирующего обстоятельства, но внутренней дифференциации этого признака (по возрастным свойствам потерпевшего) закон на этом этапе еще не осуществлял. Речь шла обо всех несовершеннолетних от находящихся в младенческом возрасте до достигших семнадцатилетнего возраста.

Позднее ст. 117 УК РСФСР была дополнена таким особо квалифицирующим признаком, как изнасилование малолетней. В соответствии с п.1 Постановления Президиума Верховного Совета СССР от 28 апреля 1980 года «О порядке применения статьи 1 Указа Президиума Верховного Совета СССР «Об усилении уголовной ответственности за изнасилование» под изнасилованием малолетней надлежало понимать изнасилование девочки, не достигшей четырнадцати лет История государства и права России. Учебник / под ред. Ю.П.Титова. ? М.: 2012. ? С. 494..

Таким образом, законодатель осуществил более детальную дифференциацию ответственности за изнасилование в зависимости от возрастного статуса потерпевшего лица. Наказание за изнасилование несовершеннолетней предусматривалось в виде лишения свободы на срок от пяти до пятнадцати лет, за изнасилование малолетней в виде лишения свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со ссылкой на срок от двух до пяти лет или без таковой (впоследствии этот вид наказания был исключен из системы наказаний) либо смертной казнью. Повышенная жесткость наказания за изнасилование малолетней очевидна, что вполне обоснованно.

Частью 1 статьи 121 УК РСФСР мужеложство определялось как совершение полового сношения мужчины с мужчиной. Здесь имелся в виду добровольный акт мужеложства, при котором и активный, и пассивный партнеры вступали в половой контакт по взаимному согласию. Уголовной ответственности за добровольное мужеложство, по мнению ряда ведущих ученых, подлежали только лица мужского пола, достигшие совершеннолетия. Несовершеннолетние, на их взгляд, не являлись субъектами преступления, так как эти лица, по смыслу содержания ч. 2 ст. 121 УК РСФСР, во всех ситуациях должны были рассматриваться как потерпевшие Курс советского уголовного права: Часть Особенная. Т.3 / под ред. Н.А.Беляева, М.Д.Шаргородского. ? Л.: 1973. ? С.646.. Однако уголовный закон по этому поводу никаких специальных указаний не содержал. Позднее мужеложство, совершенное по добровольному согласию двумя несовершеннолетними, в судебной практике стало квалифицироваться по ч.1 ст. 121 УК РСФСР, то есть лица в возрасте от 16 до 18 лет были признаны субъектами деяния. Такой подход соответствовал положениям ст. 10 УК РСФСР.

Часть 2 ст. 121 УК РСФСР определяла круг обстоятельств, квалифицирующих указанное преступное посягательство. К их числу закон относил совершение мужеложства: с применением физического насилия, угроз; в отношении несовершеннолетнего; с использованием зависимого положения потерпевшего. Наказание за мужеложство без отягчающих обстоятельств устанавливалось в виде лишения свободы на срок до пяти лет; за квалифицированное в виде лишения свободы на срок до восьми лет.

Как следует из анализа текста закона, сравнения санкций норм, объединенных в рамках ст. 117 и 121 УК РСФСР, половая свобода и половая неприкосновенность лиц мужского пола, не достигших совершеннолетия, охранялись уголовным законом менее серьезно. Совершение мужеложства в отношении малолетнего лица не выделялось в качестве квалифицированного вида деяния и наказывалось так же, как и его осуществление в отношении несовершеннолетнего. При этом верхний предел санкции нормы, устанавливающей ответственность за изнасилование несовершеннолетней, составлял пятнадцать лет лишения свободы, а за мужеложство в отношении такой же категории потерпевших семь лет лишения свободы (то есть вдвое меньше).

Иные действия сексуального характера, в частности, удовлетворение мужчиной с женщиной помимо воли последней половой страсти в формах «coitus per anum» или «coitus per os», сопряженное с применением физического насилия, угроз или с использованием беспомощного состояния потерпевшей, и теория, и практика рассматривали как изнасилование. Большинство представителей науки советского уголовного права полагало, что понятие «половое сношение» охватывает как совокупление, так и иные формы полового удовлетворения, внешне с ним сходные Комментарий к Уголовному кодексу РСФСР / под ред. Ю.Д.Северина. ? М.: 1980. ? С.248..

Об извращенных формах полового удовлетворения как о квалифицирующем признаке посягательства закон говорил также и в ч.2 ст.119 УК «Половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, сопряженное с удовлетворением половой страсти в извращенных формах». Отмеченная позиция представляется уязвимой, поскольку насильственное удовлетворение половой страсти, в каких бы формах оно не осуществлялось, вряд ли имеет объектом посягательства (по крайней мере, основным непосредственным) общественный порядок или честь и достоинство личности. Кроме того, опровергают это мнение и положения закона.

Таким образом, анализ истории развития уголовного законодательства России об ответственности за насильственные половые преступления против несовершеннолетних позволяет сделать следующие выводы:

До начала 18 века русское уголовное право предусматривало ответственность лишь за одно насильственное половое преступление изнасилование, потерпевшими от которого признавались только лица женского пола.

Возраст потерпевшей не влиял на решение вопроса об ответственности за содеянное.

Впервые ответственность за половые перверсии скотоложство и мужеложство, в том числе и добровольное, была установлена Артикулом воинским Петра Первого в 1716 году. Названный правовой акт не только расширил круг половых преступлений, но и в артикуле 166 назвал в качестве потерпевшего отрока, то есть несовершеннолетнего. Однако, как видно из текста закона, дифференциация ответственности с учетом признаков потерпевшего на том этапе еще не осуществлялась. Тем не менее, половое насилие в отношении несовершеннолетних каралось весьма жестоко.

В последующие периоды развития уголовного права России основные правовые акты сохраняли ответственность за изнасилование и мужеложство (это относится, в частности, и к Уложению о наказаниях 1845 г., и к Уголовному уложению 1903 г.). В них уже была осуществлена, хотя и в зачаточном виде, дифференциация ответственности за названные преступления в зависимости от возраста потерпевшего лица. Так, по Уложению 1845 г. растление девицы, не достигшей четырнадцатилетнего возраста, признавалось более тяжким преступлением, чем изнасилование лица женского пола, достигшего четырнадцати лет. Мужеложство, совершаемое с малолетними лицами, наказывалось более строго. Уголовное уложение 1903 г. еще более детально дифференцировало ответственность за изнасилование (в этом законе оно именовалось «любострастными действиями») в зависимости от возраста потерпевшего. Часть 1 ст. 513 Уложения предусматривала ответственность за названные действия с ребенком в возрасте до четырнадцати лет; часть 2 потерпевшим в возрасте от 14 до 16 лет. Статьей 514 предусматривалась ответственность за любострастные действия с лицом, достигшим шестнадцатилетнего возраста. Жесткость наказания за любострастные действия была обратно пропорциональна возрасту потерпевшей: чем ниже возрастная граница, тем строже наказание. Статья 516 в числе отягчающих мужеложство обстоятельств, усиливающих наказание за данное деяние, называла совершение преступления в отношении несовершеннолетнего.

Первые советские кодексы (УК РСФСР 1922 и 1926 годов) предусматривали ответственность за изнасилование и мужеложство, ни о каких иных деяниях, связанных с насильственным удовлетворением половой потребности, они не говорили. Необходимо заметить, что УК 1922 г. сделал шаг назад по сравнению с Уложением о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. и Уголовным уложением 1903 г., поскольку несовершеннолетие потерпевшего лица не было предусмотрено его соответствующими нормами в качестве квалифицирующего изнасилование и мужеложство признака.

УК РСФСР 1926 года первоначально устанавливал ответственность лишь за изнасилование, в качестве квалифицирующего признака которого называл изнасилование потерпевшей, не достигшей половой зрелости. Таким образом, усиленной уголовно-правовой охране от сексуальной агрессии подлежали не все категории несовершеннолетних, а только неполовозрелые лица. Дополнившая УК РСФСР в 1933 году статья 154-а, предусматривавшая ответственность за мужеложство, не содержала соответствующего квалифицирующего признака, что свидетельствовало о явно недостаточном внимании законодателя к вопросу обеспечения уголовно-правовыми средствами охраны половой свободы и половой неприкосновенности несовершеннолетних мужского пола. По-прежнему не было четко определено отношение к определению уголовно-правовой природы иных, кроме изнасилования и мужеложства, насильственных действий, направленных на удовлетворение половой потребности (в том числе, совершаемых в отношении несовершеннолетних). Лишь в 1949 году было предусмотрено усиление уголовной ответственности за изнасилование всех категорий несовершеннолетних потерпевших и за совершение с ними актов мужеложства.

УК РСФСР 1960 г. сразу же предусмотрел повышенную уголовную ответственность за изнасилование несовершеннолетней и за совершение в отношении этой категории потерпевших мужского пола актов мужеложства. Позднее ст. 117 УК «Изнасилование» была дополнена указанием еще на один особо квалифицированный вид деяния, а именно совершение его в отношении малолетней. При этом аналогичного дополнения в ст. 121 УК «Мужеложство» сделано не было.

1.2 Понятие и классификация половых преступлений против несовершеннолетних