Конституционно-правовое регулирование нотариата в современной России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Конституционно-правовое регулирование нотариата в современной России

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

нотариат юридический правовой

Актуальность темы исследования. За последние десятилетия коренным образом изменились статус, функции и порядок деятельности нотариата. Имевший строго государственную природу советский нотариат стал активно замещаться новым российским нотариатом, основывающимся на принципах профессиональной корпоративности, совмещения функций носителя публично-правовых полномочий и представителя гражданского общества. С одной стороны, юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов. С другой - нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за соразмерную плату.

Состояние законодательства о нотариате и нотариальной деятельности, однако, во многом не соответствует тенденциям, которые характерны для современного общества. Особенно ярко данное противоречие стало проявляться после принятия Конституции Российской Федерации 1993 года, закрепившей приоритеты рыночной экономики, частной собственности, свободы предпринимательской деятельности, а также новые механизмы взаимодействия Российской Федерации, субъектов Федерации и муниципальных образований. Несмотря на то, что Конституция Российской Федерации, позиционируя нотариат в качестве предмета совместного ведения Федерации и ее субъектов, по опыту большинства зарубежных стран (за редкими исключениями - статья 236 Конституции Бразилии, статья 36 Конституции Испании) не устанавливает каких-либо дополнительных правовых норм об организации нотариата, значительное число современных проблем правового регулирования организации и деятельности нотариата в России связано с предметом, методологией, задачами и функциями конституционного права. Сосуществование государственных нотариальных контор и нотариусов, занимающихся частной практикой, неопределенность в разграничении полномочий между нотариальными палатами и органами управления юстицией, нечеткое определение законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов по регулированию организации системы нотариата, неполнота правовой регламентации участия нотариата в защите конституционных прав и свобод человека и гражданина - далеко не полный перечень конституционно-правовых проблем в современной России, требующих научного и практически-прикладного разрешения.

В условиях реформирования системы нотариального обеспечения реализации прав и свобод граждан и организаций на основе конституционных принципов и стандартов проведение научного исследования в данной сфере конституционно-правового знания представляется весьма актуальным и своевременным.

Степень научной разработанности темы исследования можно оценить по многоплановым трудам специалистов юридической науки, основанным на теоретико-фундаментальных и проблемно-прикладных подходах к изучению конституционной сущности и организационного построения нотариата в России.

Общеметодологические основы конституционно-правового регулирования общественных отношений изучались в трудах С.А. Авакьяна, С.Н. Бабурина, Н.Т. Ведерникова, Д.Л. Златопольского, С.А. Карапетяна, Е.В. Колесникова, И.В. Котелевской, О.Е. Кутафина, Е.А. Лукьяновой, В.О. Лучина, О.О. Миронова, М.А. Митюкова, Е.Е. Никитиной, М.С. Саликова, В.А. Сивицкого, М.С. Студеникиной, А.Х. Султанова, Ю.А. Тихомирова, Н.Н. Хорошего, М.Р. Шабанова. Анализ списка используемой литературы по вопросам содержания конституционно-правовых институтов позволяет отметить ряд работ, посвященных проблемам основ конституционного строя (П.А. Астафичев, М.В. Баглай, П.Д. Баренбойм, Н.А. Боброва, Г.А. Борисов, В.В. Гошуляк, Н.А. Емельянов, В.Г. Ермаков, В.Т. Кабышев, А.Ф. Малый, В.В. Мамонов, Л.С. Мамут, Н.И. Матузов, А.А. Мишин, В.С. Нерсесянц, Т.М. Пряхина, В.А. Ржевский, Ю.И. Скуратов, В.Е. Чиркин); обеспечения, защиты и реализации прав и свобод человека и гражданина (Н.С. Бондарь, Н.В. Витрук, С.А. Глотов, Ю.А. Дмитриев, С.А. Комаров, Г.Н. Комкова, Е.Г. Лыкин, А.В. Малько, М.В. Мархгейм, А.С. Мордовец, Ф.М. Рудинский, М.Л. Энтин); разграничения предметов ведения и полномочий (Н.А. Богданова, Ю.П. Еременко, Н.П. Иванищева, И.П. Ильинский, Д.А. Ковачев, Е.И. Козлова, Н.А. Михалева, Л.А. Морозова, Ж.И. Овсепян, И.М. Степанов, Ю.Н. Топорнин, И.Е. Фарбер, К.Ф. Шеремет, Б.С. Эбзеев).

Непосредственно правовые основы организационного построения нотариата изучались в работах таких авторов, как В.Н. Аргунов, Ю.Н. Власов, Г.К. Герасимова, Е.Э. Денисова, М.А. Долгов, А.В. Дударев, В.М. Жуйков, А.В. Жукова, С.А. Зацепина, В.В. Калинин, Т.Г. Калиниченко, А.К. Кац, Е.Н. Клячин, Т.Р. Козуб, И.В. Москаленко, М.Ю. Плетнев, И.А. Полтавская, О.В. Романовская, Г.Б. Романовский, М.И. Сазонова, С.В. Степашин, Л.А. Стешенко, А.Я. Сухарев, Е.Б. Табагаева, А.М. Фемелиди, И.Г. Черемных, Т.М. Шамба, К.С. Юдельсон, В.В. Ярков.

Особенно необходимо выделить докторскую диссертацию И.Г. Черемных «Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности» (М., 2007 г.), кандидатские диссертации А.В.Дударева «Нотариат: аспекты международного и национального права» (М., 2000 г.), И.Н.Кашурина «Нотариат в правовой системе Российской Федерации» (М., 2005 г.), Т.Р.Козуб «Взаимодействие органов государственной власти и нотариата в Российской Федерации» (М., 1996 г.).

Несмотря на активную разработку в последнее десятилетие отдельных аспектов конституционно-правового и гражданско-правового регулирования нотариата, вопросы целостного его представления в аспекте конституционного права остаются недостаточно исследованными и рассматриваются фрагментарно. В представленной работе сделана попытка восполнить названный пробел.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления конституционных функций нотариата.

Предметом исследования выступает конституционно-правовое регулирование организации и деятельности нотариата в условиях современной России.

Цель исследования заключается в комплексном анализе нотариата как объекта конституционного регулирования, научном осмыслении сущности этого феномена во всем его разнообразии.

Достижение поставленной цели потребовало решения следующей группы задач, отражающих логическую последовательность предпринятого исследования:

выявить понятие и юридическую природу нотариата;

проанализировать место нотариата в правовой системе России;

выявить сущность права граждан на доступ к нотариальной деятельности;

систематизировать опыт правового регулирования статуса нотариуса в современных условиях;

исследовать механизм разграничения предметов ведения и полномочий в области нотариата между Российской Федерацией, субъектами Федерации и муниципальными образованиями, предложить пути его оптимизации;

обобщить практику правового регулирования деятельности нотариата в сфере обеспечения конституционного права на частную собственность, свободы предпринимательской деятельности, права граждан на квалифицированную юридическую помощь;

выработать рекомендации по совершенствованию законодательства и правоприменительной практики в сфере реализации конституционных основ организации и деятельности нотариата.

Нормативно-правовую и эмпирическую базу исследования составляют такие основополагающие документы, как Конституция Российской Федерации, федеральные конституционные и федеральные законы, Конституции (Уставы) и законы субъектов Российской Федерации. Привлечены также Конституции и законы государств СНГ и зарубежных стран. Особое внимание в диссертации обращается на итоговые решения Конституционного Суда Российской Федерации.

В качестве эмпирического материала в работе послужила практика Конституционного суда Российской Федерации, а также использовались статистические показатели, данные социологических опросов, анкетирования разных групп населения и данные, размещенные в сети Интернет по теме диссертационного исследования.

Методологическая основа исследования включает в себя следующие общетеоретические и специальные методы научного познания: анализ, синтез; логический, социологический, системно-структурный подходы; методы сравнительного правоведения и аналитического толкования правовых норм. Их применение позволило исследовать объект во взаимосвязях и взаимозависимостях, выявить определенные тенденции и сформулировать обобщения. При написании работы использовался также междисциплинарный подход.

Самостоятельное значение имел формально-юридический метод, позволивший с помощью правил юридической техники и формальной логики проанализировать нормативно-правовые акты и правоприменительную практику, обосновать собственное представление о системе конституционно-правового регулирования нотариата и нотариальной деятельности.

Научная новизна и значимость полученных результатов заключается в том, что в диссертации с позиций науки конституционного права проведено комплексное исследование сущности и юридического механизма правового регулирования организации и деятельности нотариата, обобщен опыт, выявлены проблемы и определены его дальнейшие перспективы. Научная новизна обусловлена не только введением в научный оборот новых терминов и конструкций, но и инновационными подходами к осмыслению механизма правового регулирования данной группы общественных отношений.

На защиту выносятся следующие положения и выводы, содержащие элементы научной новизны:

1. Конституционные принципы рыночной экономики, частной собственности и свободы предпринимательской деятельности диктуют необходимость определения нотариата как системы государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям. Конституционно-правовое регулирование нотариата должно основываться на методологии регламентации деятельности профессиональных юридических корпораций.

2. К предмету конституционно-правового регулирования нотариата относятся: 1) определение общих подходов к организации нотариата в государстве как основы конституционного строя; 2) выявление целей, задач и функций нотариата в механизме обеспечения защиты и реализации конституционных прав и свобод человека и гражданина; 3) разграничение предметов ведения между Российской Федерацией и субъектами Федерации в области нотариата; 4) учреждение системы органов государственной власти и местного самоуправления, определение их компетенции в сфере публичного управления нотариальной деятельностью; 5) обеспечение гарантий профессиональной независимости нотариата, самоуправляющихся и демократических принципов его функционирования; 6) защита прав и законных интересов субъектов нотариальных правоотношений в Конституционном Суде Российской Федерации в аспекте подведомственных конституционному правосудию дел.

3. В системе прав и свобод человека и гражданина целесообразно выделение права граждан на равный доступ к нотариальной деятельности, поскольку в силу специфики статуса нотариуса его гарантии не охватываются положениями статьи 32 Конституции Российской Федерации о праве граждан на равный доступ к государственной службе.

4. Права и обязанности нотариуса могут быть классифицированы следующим образом: в зависимости от юридической природы - публично-правовые и частно-правовые, по назначению в механизме правового регулирования - материальные и процессуальные; по содержанию прав и обязанностей - организационные и профессиональные; по субъектному составу - индивидуальные и коллективные.

5. Действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате по форме и содержанию во многом не соответствуют современной методологии регулирования конституционных правоотношений. Целесообразно принятие Федерального закона «О нотариате», который должен быть направлен преимущественно на реализацию положений статьи 72 Конституции Российской Федерации, сохраняя федеративный баланс ведения между Россией и ее регионами. Что касается полномочий нотариата в области частного права - здесь элиминируется какое-либо регулятивное воздействие субъектов Федерации на общественные отношения, поэтому соответствующие нормы целесообразно изложить в Гражданском кодексе Российской Федерации, внеся соответствующие изменения.

6. Предлагается следующая редакция норм конституции (устава) субъекта Российской Федерации о нотариате: «1. В соответствии с Конституцией Российской Федерации нотариат находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. 2. Нотариальные действия осуществляются от имени Российской Федерации. 3. Деятельность нотариусов по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц осуществляется государственными и частными нотариусами в порядке, определенном федеральными законами, законами и иными правовыми актами субъекта Российской Федерации. 4. Органы государственной власти субъекта Российской Федерации в пределах своих полномочий осуществляют материально-техническое и финансовое обеспечение государственных нотариальных контор, содействуют развитию частного нотариата. 5. Законом субъекта Российской Федерации определяется количество должностей нотариусов в нотариальном округе, а также пределы нотариальных округов в границах территории субъекта Российской Федерации».

7. Обоснована целесообразность изложения статьи 37 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в следующей редакции: «Статья 37. Нотариальные действия, совершаемые должностными лицами органов местного самоуправления. В городских и сельских поселениях, не являющихся административными центрами муниципальных районов, главы местных администраций или лица, их заменяющие в соответствии с уставами муниципальных образований, имеют право совершать следующие нотариальные действия: удостоверять завещания; удостоверять доверенности; принимать меры к охране наследственного имущества и в случае необходимости меры по управлению им; свидетельствовать верность копий документов и выписок из них; свидетельствовать подлинность подписи на документах».

8. Механизм нотариальной защиты права частной собственности во многом опирается на зародившуюся в середине 90-х годов идею придания нотариату функции превентивного правосудия. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности. Однако выполнение подобных функций со стороны нотариата возможно лишь при соблюдении ряда конституционных условий, которые предполагают беспристрастность и независимость нотариусов, точное и неуклонное соблюдение ими требований законодательства.

9. В целях совершенствования механизма защиты нотариатом конституционного права на предпринимательскую деятельность в законодательстве необходимо более четко указать основания для отказа в совершении нотариальных действий. К их числу следует отнести следующие обстоятельства: совершение действия противоречит закону; сделка не соответствует требованиям закона; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства; действие подлежит совершению другим нотариусом; наличие просьбы о совершении действия в нерабочее время, за исключением случаев, когда оно не может быть отложено по объективным причинам; неуплата пошлин и установленных платежей.

10. Предусмотренное статьей 5 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» исключительное право адвокатуры на использование в наименовании словосочетания «юридическая консультация» не в полной мере соответствует смыслу конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, которому корреспондирует обязанность не только адвокатуры, но и нотариата по оказанию гражданам профессиональных юридико-консультационных услуг.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования определяется необходимостью совершенствования регулирования отношений, складывающихся в сфере реализации конституционно-правовых основ нотариата и нотариальной деятельности. Основные положения диссертации могут быть использованы в ходе дальнейших научных исследований в области конституционного права, в нормотворческой практике Федерального Собрания Российской Федерации, законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации.

Материалы проведенного исследования могут применяться также в учебном процессе в ходе преподавания таких учебных дисциплин, как «Конституционное право Российской Федерации», «Нотариальное право Российской Федерации».

Апробация результатов диссертационного исследования. Диссертация является логическим завершением работы автора, основные итоги которого опубликованы в научных статьях. Отдельные положения диссертации докладывались автором на семинаре-совещании в правовом управлении Орловского областного Совета народных депутатов при обсуждении проекта Закона Орловской области от 15 августа 2007 г. № 696-ОЗ «Об определении пределов нотариальных округов и количества должностей нотариусов в нотариальных округах на территории Орловской области», на семинарах по повышению квалификации нотариусов: «Проблемные вопросы гражданского права и нотариальной практики» (Самара, 2007 г.), «Наследственные правоотношения» (Суздаль 2008 г.).

Структура исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, состоящих из десяти параграфов, заключения и списка использованной литературы.

II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Во Введении обосновывается актуальность темы исследования, степень разработанности проблемы, показывается его цель, основные задачи, методологическая основа, эмпирическая и нормативно-правовая база, научная новизна и значимость полученных результатов, теоретическое и практическое значение, приводятся сведения об апробации результатов исследования, формулируются положения, выносимые на защиту.

В Главе 1. «Теоретико-методологические основы организационного построения нотариата в конституционном праве Российской Федерации» раскрываются вопросы понятия и юридической природы нотариата, исследуются проблемы места нотариата в правовой системе России, дается анализ права граждан на доступ к нотариальной деятельности в аспекте субъективных прав, вытекающих из конституционных основ нотариата, определяется конституционно-правовой статус нотариуса в современных условиях.

В первом параграфе диссертантом рассматривается развитие отечественного нотариата, начиная с реформы 1866 года, в результате которой движение русской нотариальной системы наметилось в пользу европейской модели.

Понятие нотариата сохраняет свою неоднозначность. В дореволюционной отечественной юриспруденции русский нотариат квалифицировался как орган публичной деятельности, управомоченный придавать публичное значение совершаемым им актам. Природа советского нотариата как государственного органа позиционировалась в качестве альтернативы нотариату капиталистических стран и представляла собой систему органов, совершающих нотариальные действия, а государственными органами считались соответствующие нотариальные конторы. В постсоветский период отечественной истории нотариат не только возвращается к рецепции дореволюционных подходов, но и выступает в качестве средства реализации текущих потребностей общества и определенной интеграции в общеевропейское правовое пространство.

Обращая внимание на уникальность нотариата, а также исходя из его дуалистической природы, автор отмечает, что он функционирует на границе частной и публичной сфер, в связи с чем нотариус является одновременно представителем гражданского общества и носителем публично-правовых полномочий. Однако именно на пути соединения этих конкурирующих начал, по мнению диссертанта, и возникают сложности в определении понятия и сущности нотариата современной России.

Примечательно, что Основы законодательства Российской Федерации о нотариате вообще избегают упоминания о публично-правовом или частно-правовом статусе нотариата. Определенное восполнение в этой части связано с правоприменительной практикой Конституционного Суда Российской Федерации, на что и обращено внимание диссертанта. В итоговых решениях которого указывается, что деятельность нотариусов, которые на профессиональной основе обеспечивают защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, является особой юридической деятельностью; она осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично - правовой статус нотариусов.

В институциональном смысле нотариат представляет собой систему государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям. Нотариат предложено понимать и как профессиональную юридическую корпорацию, организацию и деятельность которой обеспечивает механизм конституционно-правового регулирования общественных отношений. Предпочтение российского законодателя корпоративным формам профессиональной самоорганизации нотариата не является случайным и прослеживается при анализе ряда других законодательных актов и правоприменительной практики.

Второй параграф посвящен рассмотрению проблемы места нотариата в правовой системе России, что сопряжено с анализом понятия нотариата в узком юридическом смысле как системы правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата как социально-правового института и корпоративного сообщества.

Будучи объектом правовой регламентации, нотариальная деятельность нуждается в теоретическом осмыслении с точки зрения методологии юридического регулирования, общих и частных подходов законодателя к установлению прав и обязанностей соответствующих субъектов правоотношений, а также правовых процедур. Все это в совокупности образует некую подсистему действующего российского права, место которой нуждается в выяснении и теоретическом обосновании.

Исследуя место нотариата в правовой системе России, диссертант отмечает многообразие методологических подходов, теоретических концепций и научных представлений о них. Результаты предпринятого анализа позволили автору обратить внимание на преждевременность вывода о существовании нотариального права как самостоятельной отрасли права. К числу главных причин этого можно отнести, во-первых, значительную сферу совместных полномочий органов юстиции и нотариальных палат; во-вторых, пробелы и противоречия в законодательстве о нотариате; в-третьих, недостаточную степень развития корпоративно-профессиональных начал в нотариальной деятельности.

Нотариат - составная часть любой правовой системы. Поэтому расхождение в данных научных позициях во многом объясняется фактическим построением базовых отраслей современного российского права преимущественно на основе романо-германских юридических традиций и опыта советского государства и права. Если признать, что нотариальное право представляет собой самостоятельную отрасль российского права, необходимо отнесение его либо к публичной, либо к частной отраслям, выяснение его материально-правовой или процессуальной природы. Однако и в этом случае остается ряд проблемных вопросов, связанных с конституционно-правовым, гражданско-правовым и административно-правовым регулированием организации и деятельности нотариата. Таким образом, о формировании нотариального права как отрасли права целесообразно говорить лишь в перспективе. При этом уже сегодня перед юридической наукой ставится задача разработки теоретико-методологических основ этой зарождающейся отрасли российского права.

Важной теоретической проблемой, по мнению диссертанта, является выявление специфической методологии нотариального права, которая отличалась бы от методов конституционного, административного и гражданского регулирования общественных отношений. Ключевым методом здесь должен стать корпоративно-профессиональный подход, основанный на принципах демократичности, самоорганизации и определенной законом автономии нотариального сообщества. Нотариат способен самостоятельно, под свою ответственность осуществлять возложенные на него задачи при минимальном вмешательстве государства в его деятельность. Основной формой государственного контроля за функционированием нотариата должно стать разрешение споров в судебных органах власти.

Наконец, для полноценного оформления нотариального права в самостоятельную отрасль требуется выявление задач и функций этой подсистемы правовых норм. К их числу можно отнести: реализацию конституционных основ организации и деятельности нотариата в законодательстве и правоприменительной практике, обеспечение защиты прав и законных интересов субъектов нотариальных правоотношений, правовое регулирование осуществления нотариусами публичных функций и контроля с их стороны режима законности, оптимизацию нотариальных процедур, внедрение положительного и приемлемого для современной России опыта правового регулирования нотариата в зарубежных странах.

Третий параграф посвящен анализу права граждан на доступ к нотариальной деятельности. Диссертантом подчеркивается, что нотариат в демократическом государстве обеспечивается механизмом конституционного регулирования общественных отношений, включающим определение субъективных прав и обязанностей субъектов правоотношений. К числу таких прав целесообразно отнести право граждан на доступ к нотариальной деятельности.

Исследуя основания назначения на должность нотариуса в Российской Федерации, предусмотренные статьи 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, диссертант указывает на недостаточность гарантий беспристрастности и объективности в оценке знаний претендентов на нотариальные должности. В результате важнейшие конституционные правоотношения, непосредственно связанные с реализацией основополагающих прав и свобод граждан, регулируются по усмотрению федерального органа исполнительной власти специальной компетенции, минуя волю федерального парламента.

Принятие законодательных мер на федеральном уровне, направленных на изменение порядка формирования квалификационных и апелляционных комиссий (обеспечение представительства профессорского состава высших учебных заведений, практикующих юристов соответствующего профиля, исключение представительства от органов юстиции и органов законодательной власти субъектов Федерации), способствовало бы действительной квалификации нотариусов в качестве своеобразной юридической элиты. Наиболее существенным обстоятельством здесь является именно качественная и высокая профессиональная подготовка нотариального корпуса.

В диссертации обосновывается, что право гражданина заниматься нотариальной деятельностью ограничено еще рядом обстоятельств, которые не всегда получают надлежащую регламентацию в законодательстве о нотариате, что не в полной мере соответствует смыслу части 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации.

Четвертый параграф посвящен конституционно-правовому статусу нотариуса в современных условиях.

В конституционном праве Российской Федерации важнейшее значение имеет статус не только коллективных, но и индивидуальных субъектов правоотношений. Об этом свидетельствует логика построения Конституции Российской Федерации, а также ряда законодательных актов конституционно-правового содержания. Данные теоретико-методологические основы могут быть использованы при исследовании индивидуального конституционно-правового статуса нотариуса как субъекта конституционных правоотношений.

В правоотношениях, возникающих вследствие осуществления тех или иных нотариальных действий, праводееспособным субъектом обычно выступает именно нотариус, а не нотариальная контора или нотариальная палата. На нотариуса законом возлагаются права и обязанности, нотариус обладает деликтоспособностью. Статус нотариуса юридически выражается в его правах, обязанностях, гарантиях и ответственности.

Каталог прав и обязанностей нотариуса, указанный в статьях 15 и 16 Основ законодательства о нотариате, кроме неточностей юридико-технического плана, характеризуется недостаточной полнотой: из указанного перечня оказались выбывшими многие права и обязанности нотариуса, на что обращается внимание в диссертации. Исходя из этого, в законодательстве следует четко определить, что основной обязанностью нотариуса является оказание публичных юридических услуг в интересах не только клиентов, но также общества и государства. Деятельность любого нотариуса обладает консолидирующим эффектом, когда норма, совокупность условий для реализации этой нормы через правоприменение могут достигать индивидуально значимого результата в каждом конкретном случае.

Нотариус несет обязанность активного действия, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов правоотношений. Эти принципы являются конституционными по своему юридическому смыслу, что неоднократно находило подтверждение в практике Конституционного Суда Российской Федерации применительно к оценке действий законодателя. На наш взгляд, данные правовые позиции высшего судебного органа конституционного контроля в полной мере применимы и к статусу нотариуса в современных условиях.

Завершающим элементом в системе конституционно-правового статуса нотариуса является механизм его ответственности. Юридическая ответственность как разновидность государственного принуждения занимает особое (специализированное) место в системе таких мер, причем основные отличия юридической ответственности от иных разновидностей государственного принуждения выделяются по таким критериям, как: цель применения, характер возникновения, функции применения, характер последствий, связь с санкцией правовой нормы, порядок и время применения, наличие вины субъекта.

В Главе 2. «Конституционный механизм разграничения предметов ведения и полномочий в области нотариата» автором анализируются гражданско-правовые аспекты деятельности нотариата как предмета исключительного ведения Российской Федерации, исследуются проблемы организации нотариата как института совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов, освещаются вопросы полномочий органов местного самоуправления по совершению отдельных нотариальных действий.

В первом параграфе раскрывается конституционная проблема юридического механизма разграничения предметов ведения и полномочий в области нотариата. Данный вопрос традиционно относится к предмету конституционной науки, причем объектом нормативного воздействия являются не общие принципы организационного построения нотариата, а более конкретные общественные отношения, подлежащие подробному правовому регулированию посредством норм конституционного права.

В соответствии со статьей 72 Конституции Российской Федерации нотариат как объект правового регулирования и область публичной деятельности находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Федерации. Однако понимание нотариата как объекта конкурирующей компетенции между Федерацией и ее субъектами вовсе не означает, что правовое регулирование нотариата должно осуществляться исключительно законами субъектов Федерации. Скорее напротив, именно федеральный закон призван заложить общие принципы функционирования нотариальной системы, зафиксировать основополагающие права и обязанности нотариусов, гарантируя высокую степень единства правового регулирования нотариальных правоотношений.

В этой связи заслуживает критического осмысления форма и, отчасти, содержание Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Подобное состояние российского законодательства о нотариате во многом обусловлено тем обстоятельством, что ряд отношений и процедур, которые могут и должны регулироваться Конституцией Российской Федерации, в ней либо не урегулированы вообще, либо урегулированы таким образом, что без дополнительных разъяснений и уточнений эти положения не могут быть реализованы. Именно этот дефект во многом присущ конституционному регулированию разграничения предметов ведения и полномочий между Федерацией и ее субъектами в области нотариата.

Иными словами, исключительная сфера ведения Российской Федерации в области нотариата заключается в основном в определении тех видов гражданско-правовых сделок, которые подлежат нотариальному удостоверению, а также в определении доказательственной силы нотариальных актов в судебном процессе.

В контексте гражданско-правовых основ нотариальной деятельности возникает коллизия между нормативными предписаниями статьи 76 Конституции Российской Федерации и статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации в аспекте допустимости правового регулирования гражданских правоотношений в подзаконных нормативных правовых актах федеральных органов государственной власти. В этой связи, на наш взгляд, именно в первой части Гражданского кодекса Российской Федерации необходимо выделить специальную главу, посвященную гражданско-правовому регулированию нотариата и нотариальной деятельности. Кроме того, в Гражданском кодексе Российской Федерации было бы целесообразно изложить процедурные основы деятельности нотариата, связанные с реализацией их полномочий по участию в гражданском обороте.

Учет данных предложений мог бы способствовать более полному и точному воплощению в законодательной практике нормативных положений статей 71, 72 и 76 Конституции Российской Федерации.

Второй параграф посвящен исследованию проблемы организации нотариата как института совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов.

В условиях, при которых Российская Федерация практически не выделяет объекты регулятивного воздействия субъектов Федерации на правоотношения в сфере нотариата, получила значительное распространение практика опережающего правотворчества субъектов Федерации, что, согласно ряду правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, не противоречит Конституции Российской Федерации при условии соответствия норм регионального законодательства предписаниям правовых актов более высокой юридической силы.

Сравнительный анализ соответствующих нормативных правовых актов субъектов Федерации позволяет сформулировать следующие выводы. Во-первых, в конституциях (уставах) субъектов Федерации предпочтительна общая характеристика нотариата в аспекте полномочий субъектов Федерации в рамках института совместного с Федерацией ведения. Во-вторых, если субъект Федерации имеет в составе своих источников законодательства нормативный акт о нотариате, то соответствующее указание должно содержаться в конституции (уставе) региона. В-третьих, не является лишним предписание в конституции (уставе) субъекта Федерации основных вопросов, которые должны быть урегулированы в текущем законодательстве региона о нотариате.

Дополнительно к конституциям (уставам) субъектов Федерации практика законодательного регулирования нотариата в субъектах Федерации сложилась также дифференцированно. В ряде субъектов Федерации имеются комплексные законы о нотариате и нотариальной деятельности. Более чем в 30 субъектах Федерации имеются законы о пределах нотариальных округов и их границах.

Сравнительный анализ Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и вышеуказанных законов показывает, что в значительном числе случаев наблюдается прямое воспроизведение норм федерального закона в нормативном правовом акте субъекта Федерации. Вместе с тем, наблюдаются принципиально новые нормы права, которые развивают и дополняют положения федерального законодательства. Такое правовое регулирование корреспондирует некоторым статьям Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

В целом, на наш взгляд, законодательство субъектов Федерации об организации нотариальной деятельности должно, во-первых, непосредственно урегулировать статус, единые критерии, схему нотариальных округов и количество должностей нотариусов в этих округах; во-вторых, восполнить иные пробелы Основ законодательства Российской Федерации «О нотариате» на основе положительного опыта города Москвы, Республики Башкортостан, Республики Тыва и Воронежской области.

При этом в структурном отношении законодательный акт субъекта Федерации о нотариате может включать в себя следующие основные компоненты: правовые основы нотариальной деятельности; статус нотариуса; порядок образования, реорганизации и упразднения нотариальных округов; порядок определения численности нотариусов в нотариальных округах; статус нотариальной конторы; статус стажера и помощника нотариуса; порядок замещения временно отсутствующего нотариуса; правовое положение нотариальной палаты субъекта Федерации; полномочия органов государственной власти субъекта Федерации в отношении нотариата.

Третий параграф завершает исследование в области конституционного механизма разграничения предметов ведения и полномочий в области нотариата изучением компетенции органов местного самоуправления по совершению отдельных нотариальных действий.

Данная проблематика имеет конституционно-правовую составляющую в аспекте особенностей правового положения муниципальных образований и органов местного самоуправления как субъектов нотариальных правоотношений.

В отличие от федеральных государственных органов и органов государственной власти субъектов Федерации, муниципальные органы самоуправления взаимодействуют с нотариатом преимущественно на партнерской и равноправной, в части осуществления нотариальной деятельности, основе при весьма незначительных признаках какой-либо субординации. Несмотря на то, что местное самоуправление является видом публичной власти, специфика его полномочий и функций не предполагает государственно-управленческого воздействия на нотариат. Одной из причин данного явления послужило фактическое организационное обособление местного самоуправления от системы государственной власти, которое неоднозначным образом оценивается в юридической литературе.

Терминология Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, особенно вследствие конституционной реформы 1993 года, значительно устарела. В силу того, что организация местного самоуправления находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов, региональный закон был вправе откорректировать понятийные неточности, не затрагивая по существу виды отдельных нотариальных действий, которые осуществляются органами местного самоуправления.

Российская Федерация может наделить органы местного самоуправления отдельными государственными полномочиями, которые принадлежат Федерации, в то время как субъекты Федерации вправе передать отдельные полномочия, которыми они обладают вследствие норм Конституции Российской Федерации и федеральных законов. При этом законодательными актами Российской Федерации главам местных администраций поселений и специально уполномоченным должностным лицам местного самоуправления поселений может быть предоставлено право на совершение и иных нотариальных действий.

В результате анализа Федерального закона от 29 декабря 2006 года о внесении изменений в статью 37 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, которым регулируется порядок совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений, диссертантом предложена иная редакция статьи 37 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, которая имеет ряд преимуществ. Принятие подобной поправки в федеральное законодательство может способствовать дальнейшему развитию законодательства о нотариате в соответствии с конституционными принципами и нормами.

Глава 3. «Нотариат в системе защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина» посвящена исследованию деятельности нотариата по обеспечению конституционного права на частную собственность, защите нотариатом свободы предпринимательской деятельности как формы реализации конституционных основ рыночной экономики. Рассматриваются и анализируются конституционно-правовые проблемы правового регулирования деятельности нотариата в механизме обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь. Наиболее важными, по мнению диссертанта, объектами правозащитной деятельности нотариата являются право на частную собственность, свобода предпринимательской деятельности и право на квалифицированную юридическую помощь. Каждой из названных проблем посвящен отдельный параграф третьей главы предпринятого диссертационного исследования.

В первом параграфе диссертантом исследуется деятельность нотариата по обеспечению конституционного права на частную собственность.

Вопросы собственности - одни из центральных в любой правовой системе, причем эти проблемы нельзя рассматривать сугубо в гражданско-правовом аспекте. Исходя из конституционных целей частной собственности, нотариат в рамках своей компетенции призван обеспечить ее охрану и защиту (часть 1 статьи 35 Конституции Российской Федерации), свободное владение, пользование и распоряжение ею лицами, которые такими правами обладают с соблюдением установленных законом ограничений и процедур (часть 2 статьи 35, часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации). Положения статьи 35 Конституции Российской Федерации производны от нормы части 2 статьи 8 Конституции Российской Федерации, которые в их системном единстве основываются на общепризнанных принципах и нормах международного права (статья 17 Всеобщей декларации прав человека, статья 1 Протокола № 1 от 20 марта 1952 года к Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года).

Из этих конституционных положений вытекает обязанность нотариата обеспечивать беспрепятственное развитие отношений частной собственности исходя из такого приоритета государственной политики, как поощрение частной собственности. Во всех случаях, когда нотариальная форма допускается к использованию, она должна применяться наиболее эффективным образом. Правозащитный механизм нотариальной деятельности, с одной стороны, связан нормами права, с другой - обусловлен общественно-экономическими условиями, в которых функционирует правовая система страны и такой ее ключевой элемент, как частная собственность. Основной задачей нотариальной деятельности по защите конституционного права частной собственности является публичное и профессиональное засвидетельствование юридических фактов, имеющих значение для фиксации и движения частной собственности.

Необходимо законодательное закрепление доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов в виде нормы об освобождении от доказывания обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе, если эти обстоятельства и (или) данное нотариальное действие нотариуса не подлежат оспариванию или обжалованию при рассмотрении другого гражданского дела. Необходимость публичной защиты права частной собственности со стороны нотариусов требует закрепления в законодательстве особого статуса нотариуса, который не может рассматриваться в качестве равноправного субъекта в гражданских правоотношениях собственности.

Механизм нотариальной защиты права частной собственности во многом опирается на зародившуюся в середине 90-х годов идею придания нотариату функции превентивного правосудия. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет неоспоримые преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности.

Таким образом, нотариат еще не в полной мере используется в качестве надежного юридического средства обеспечения права частной собственности. С одной стороны, в законодательстве явно сужены рамки обязательной нотариальной формы сделок, влекущих за собой возникновение или прекращение права собственности, с другой - вследствие недостаточной активности нотариусов и нотариального сообщества наблюдается отчужденность физических и юридических лиц от добровольной фиксации посредством нотариальных действий их имущественных прав.

Второй параграф посвящен защите нотариатом свободы предпринимательской деятельности как формы реализации конституционных основ рыночной экономики.

В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Для Конституции Российской Федерации характерна минимизация правового воздействия на экономические отношения, поэтому важнейшее значение в этом вопросе приобретает практика судебного конституционного контроля. Определенную роль в обеспечении указанных конституционных принципов предпринимательской деятельности должен играть и нотариат.

Обеспечивая конституционные основы предпринимательской деятельности, нотариат связан положениями статьи 19 Конституции Российской Федерации о равенстве всех перед законом и судом. Именно благодаря равному подходу ко всем участникам гражданских правоотношений и квалифицированной оценке документов и юридических фактов нотариус становится востребованным со стороны предпринимательских структур, стремящихся к законным формам приобретения или отчуждения собственности, получения доходов и минимизации убытков.

Этот путь, с нашей точки зрения, является наиболее предпочтительным в современной России. Отказ нотариуса от совершения определенных нотариальных действий по основанию противоправности предполагаемого засвидетельствования юридических фактов служит важной превентивной мерой, направленной на эффективную реализацию конституционных основ рыночной экономики.

Защита нотариатом конституционных основ рыночной экономики и такой ее важнейшей составляющей, как предпринимательская деятельность, предопределяется концепцией активного нотариата. Активный нотариат, с одной стороны, заботится о своей деловой репутации, проводит продуманную кадровую политику, чтобы уйти от возможных обвинений в стяжательстве и коррупции, с другой стороны - нотариус не должен ограничиваться удостоверительными функциями. Ему надлежит оказывать комплексную юридическую помощь всем участникам гражданского оборота.

Нотариальные полномочия по защите конституционного права человека на предпринимательскую деятельность имеет ограниченный характер. В отношении нотариуса не действует юридический принцип «все не запрещенное дозволено», он обязан осуществлять свое функционирование на основе требований норм права. По этой причине в федеральном законодательстве о нотариате, на наш взгляд, необходимо более четко указать на правомочия нотариусов, направленные на обеспечение свободы и законности предпринимательства.

В третьем параграфе рассматриваются и анализируются конституционно-правовые проблемы правового регулирования деятельности нотариата в механизме обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь. Эта сторона в функционировании нотариата, с одной стороны, в определенной мере сдерживается имеющимся законодательством, с другой - активно развивается вследствие объективных потребностей современного общества в нотариальных публичных услугах.

Однако право граждан на квалифицированную юридическую помощь в значительной мере ограничивается вследствие тенденции постепенного вытеснения института нотариата из сферы гражданско-правового оборота, выразившейся, в том числе, и в упрощении сделок с недвижимым имуществом. Все это актуализирует проблематику совершенствования правового регулирования данных правоотношений.

В соответствии с частью 1 статьи 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Понятие помощи по своему юридическому содержанию предполагает не полную реализацию чьей-либо воли, и тем более не подмену одного субъекта правоотношений другим лицом, а оказание необходимого содействия клиенту в тех вопросах, в которых индивид не способен разобраться самостоятельно.

Нотариальная деятельность весьма специфична, поэтому даже многие граждане, имеющие юридическое образование, предпочтут за соразмерную плату обратиться за профессиональной помощью к нотариусу, нежели пополнять свои знания и опыт в данной сфере самостоятельно, рискуя иметь неверно оформленные документы вследствие изменений в законодательстве, практики нотариальной работы. Аналогичные суждения во многом применимы и к функционированию юридических служб организаций.

Реализация права нотариата на оказание профессиональной юридической помощи гражданам и организациям не должна рассматриваться в качестве монопольного вида соответствующей экономической деятельности, нарушающего требования части 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации.

Участие нотариата в реализации конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь требует соблюдения ряда условий, к числу которых следует отнести высокую профессиональную подготовку нотариусов, государственный и корпоративный контроль за их деятельностью, высокие стандарты качества оказываемых публичных услуг, постоянный их мониторинг, как со стороны самого нотариуса, так и силами соответствующих нотариальных палат и уполномоченных органов юстиции.

Нотариальные услуги характеризуются общезначимой направленностью и имеют неограниченных круг субъектов, прибегающих к нотариальной юридической помощи.

В свою очередь, государство заинтересовано в эффективном оказании гражданам юридической помощи различными правовыми и общественными институтами, включая нотариат, на самых ранних стадиях юридического процесса с использованием принципов превентивного правосудия, которые позволяют обращаться в судебные инстанции лишь в крайних, исключительных случаях и использовать все досудебные возможности разрешения юридических споров и проблем. В государстве должен быть установлен определенный режим оказания нотариальных услуг, нарушения которого влекут за собой соразмерную юридическую ответственность.