Ликвидация коммерческого банка

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Банк - это основная структурная единица сферы денежного обращения. Коммерческий банк- это посредник на финансовом рынке. Для банков характерен двойной обмен долговыми обязательствами и принятие на себя безусловных обязательств с определенной суммой долга.

Банк действует путем обмена, «покупает» ресурсы, а затем «продает» их. Банк, «продавая», например, кредит выступает собственником ссужаемой суммы и при возврате получает не только ее первоначальную стоимость, но и ссудный процент. Таким образом банки получают прибыль от своих операций.

С ростом платежного оборота так же растет роль банков как расчетных центров. Банки расширяют базу накопления денежного капитала, мобилизуя как крупные, так и мелкие сбережения, и вкладывают через инвестиции и систему кредитов полученные средства в развитие экономики страны. А так же банк имеет право на продажи и покупки ценных бумаг и иностранной валюты.

Особенное значение банков определяется прежде всего тем, что они:

· могут создавать новые деньги в виде кредитов;

· выпускают платежные средства в оборот;

осуществляют изъятие платежных средств из оборота;

Таким образом, кредитуя сферу экономики, банки стимулируют ее развитие.

Глава 1. Порядок создания коммерческого банка

1.1 Законодательная база

Основные нормы, регулирующие процесс создания коммерческого банка, содержатся в Гражданском кодексе, законах «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ, «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ, «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г. №17-ФЗ.

В законе «О банках и банковской деятельности» есть запись: «Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». К хозяйственным обществам в относятся: акционерное общество (АО), общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество с дополнительной ответственностью (ОДО).

Банк может создаваться и действовать в любой из этих организационно-правовых форм.

Закон «Об акционерных обществах» содержит важную норму: «Особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются в федеральных законах». Таким образом, во всех основных вопросах создания и функционирования банк подчиняется нормам общих законов, но когда речь заходит о специфике их организации и деятельности, то первенство получают специальные банковские законы. К их числу относится Закон «О Центральном банке РФ», в соответствии с которым Банк России имеет право издавать обязательные для всех кредитных организаций нормативные акты.

Основные положения, относящиеся к учреждению нового банка, зафиксированы в следующих статьях Закона «О банках и банковской деятельности».

Кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом установленного в настоящем законе специального порядка регистрации кредитных организаций.

Решение о регистрации кредитной организации принимает ЦБ РФ. Лицензия кредитной организации выдается после регистрации. Кредитная организация может осуществлять банковские операции только с момента получения лицензии, выданной Банком России.

В лицензии указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право и валюта, в которой эти операции могут осуществляться.

Лицензия выдается без ограничения сроков действия.

1.2 Основные требования к организации коммерческого банка

Процедура создания банка в основном соответствует порядку, изложенному в нормативном акте, каким является Инструкция №109. Указанный порядок состоит из трех основных этапов: подготовительной работы; государственной регистрации банка в качестве юридического лица; получения лицензии (права проводить банковские операции).

Последние два этапа предусматривают прохождение двухступенчатой процедуры: рассмотрение и согласование подготовленных документов на создание банка в ТУ ЦБ по предполагаемому месту нахождения будущего банка и рассмотрение тех же документов с приложенным к ним заключением ТУ в центральном аппарате Банка России

Официально первым юридическим шагом в создании банка считается подписание учредителями учредительного договора. На самом деле все начинается раньше, и подписание учредительного договора означает итог значительной предварительной работы. В ней должны быть следующие принципиальные моменты, по поводу которых у инициаторов должно сложиться единое мнение: стратегия будущей деятельности банка; размеры и структура уставного капитала, требования к учредителям и другим участникам; цели деятельности и ее направления, клиентская база; организационная структура, органы управления, их полномочия, основные требования к организации управления.

Основные элементы стратегии будущей деятельности банка должны быть выработаны единомышленниками - инициаторами его создания раньше, чем начнутся переговоры с теми или иными лицами (юридическими и физическими) о вовлечении их в число учредителей (участников). В России повышенное внимание к составу участников можно считать вполне оправданным.

Требования к учредителям (участникам) можно разделить на три группы - общие, количественные и качественные. Некоторые общие требования отражены в Инструкции №109:

1. Учредителями банка могут быть лица, участие которых в кредитных организациях не запрещает законодательство.

2. Юридическое лицо, являющееся должником перед бюджетом не имеет права быть учредителем.

3. Учредители не имеют права полностью или частично изымать свою долю из УК банка в течение первых 3-х лет со дня его регистрации.

Количественные требования касаются общего числа учредителей и их долей в уставном капитале. Число должно быть небольшим, а в последующем, если возникнет необходимость увеличить капитал, - до 30 лиц (законодатель никак не ограничил число участников АО, а для ООО такой предел установил - не более 50).

Качественные требования могут быть разбиты на 2 подгруппы.

К первой подгруппе можно отнести следующие:

1.Финансовая устойчивость каждого учредителя, выполнение всех обязательств перед бюджетами. Юридические лица должны быть подтверждены балансами и иными отчетными документами.

Все средства, вносимые в уставный капитал банка должны активами, полученными из надлежащих источников.

2. Все учредители должны вызывать полное доверие, отличаться ответственностью в делах.

3. Доходы всех учредителей (собственные) должны быть «чистыми».

4. Желательно, чтобы юридические лица, являющиеся учредителями представляли разные отрасли и секторы экономики.

5. Все учредители банка (юридические и физические лица), должны быть согласны с его стратегией.

Вторая подгруппа качественных требований продолжает предыдущую включает такие положения:

1. Необходимо, чтобы все учредители банка были в числе его клиентов.

2. Ни один из учредителей не имеет права пользоваться исключительными привилегиями, которые могут нанести ущерб устойчивости банка, а совет собственников банка не должен вмешиваться в его оперативную хозяйственную деятельность, пытаться подменять собой правление.

Минимально необходимая величина уставного капитала задана в Указании Банка России от 1 декабря 2003 г. №1346-У и составляет не менее 5 млн евро.

Основными документами по подготовке пакета документов, необходимых для регистрации и лицензирования будущего банка считаются учредительные документы создаваемого хозяйственного общества.

Учредительными документами ООО является учредительный договор и устав. Учредительным документом АО является устав; учредители АО должны также заключить между собой договор о создании АО). Учредительный договор обязаны подписать все учредители.

Указываются так же местонахождение, адрес и банковские реквизиты, подписи представителей учредителей - юридических лиц должны быть заверены печатями соответствующих юридических лиц, а затем подписи физических лиц удостоверяет нотариус. Он удостоверяет и документ в целом. После подписания учредительного договора (договора о создании банка) РКЦ ЦБ РФ открывает временный (накопительный) расчетный счет, на который они до учредительного собрания вносят не менее 10% номинальной стоимости долей УК. Каждый учредитель должен внести деньги самостоятельно.

При внесении денег на накопительный счет запрещается перечислять средства за другого учредителя.

Учредительный договор так же должен содержать другие важные решения. В соответствии с Указанием ЦБ от 19 марта 1999 г. №513-У УК может быть сформирован за счет иностранных валют. Тогда в договоре указывается, какая именно валюта будет приниматься в оплату капитала. Для зачисления поступающих от учредителей валютных средств следует в установленном порядке открыть корреспондентский счет во Внешторгбанке или Сбербанке России. В таком случае учредители должны оплатить свои доли в капитале наличной валютой в кассе любого российского банка, имеющего право работать с валютами.

Если среди учредителей есть нерезидент, то он тоже имеет право оплачивать свой взнос в УК со своего валютного счета в другом банке, предварительно получив необходимое разрешение Банка России в соответствии с требованиями Положения ЦБ от 23 апреля 1997 г. №437.

В отношении неденежных форм взносов следует правильно соблюдать все требования ЦБ в отношении неденежных форм взносов в УК. Главные из этих требований (глава 4 Инструкции №109):

1. Не может быть вкладом в УК банка имущество право распоряжения которым ограничено в соответствии с федеральным законодательством не может быть вкладом в УК.

2. Имущество, внесенное в УК банка в установленном порядке становится его собственностью.

3. Вклады в УК делятся на рублевые, валютные средства, а также неденежные активы.

4. К неденежным активам относятся материальные активы.

5. Под материальными активами понимаются здания (помещения) в которых будет располагаться банк, земля под банковским зданием, имущественные права, автомобили, средства связи, оргтехника и т.п.

6. Материальные активы должны быть оценены и отражены в балансе банка в рублях, а так же должны быть представлены документы, подтверждающие право учредителей на их внесение в УК. Денежную оценку материальных активовзакрепляет: для ООО (ОДО) - общее собрание учредителей, для АО - совет директоров.

7. Норматив неденежной части УК создаваемого банка должен составлять 20%. Данный норматив не должен нарушаться.

Требования предъявляются и к зданию, в котором будет располагаться банк:

1. Передача (полностью или в части) учредителями в собственность банка в качестве оплаты доли (долей) в УК либо в аренду банка в качестве оплаты доли (долей) в УК либо в аренду (субаренду). Банк может быть в здании , которое он берет в аренду у лица, которое не является его учредителем.

2. Здание банка, должно иметь надежную охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для ведения кассовых операций (если новый банк предполагает вести такие операции) - кассовый узел, технически укрепленный в соответствии с особыми требованиями. («Требования к помещениям кредитных организаций для совершения операций с ценностями и программно-техническим комплексам» к Положению ЦБ «О порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории РФ» от 9 октября 2002 г. №199-П.)

Так же следует разрешить вопросы структуры собственности в создаваемом банке. Закон «О банках и банковской деятельности» выдвигает в этой части следующие основные требования:

1. При приобретении более 5% долей УК банка юридическими или физическими лицами, либо группой лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, они должны в предварительном порядке уведомить об этом Банк России, а если речь идет о приобретении более 20% долей УК - предварительно получить на это его согласие.

2. Обязанность получить такое согласие Банка России лежит на желающих приобрести доли в УК банка либо на уполномоченном ими лице.

3. В течении 30 дней ТУ Банка России рассматривает возможность дать испрашиваемое предварительное согласие на основании целого пакета документов, прилагаемых к ходатайству. По результатам рассмотрения определенных документов, а так же с учетом финансового положения ходатайствующего ТУ ЦБ письменно сообщает ему о своем согласии либо отказе.

Следующий шаг - проведение учредительного собрания. Заключительный документ такого собрания - протокол - должен содержать ряд обязательных решений (Инструкции №109):

1. О создании банка.

2. Об утверждении наименований банка.

Учредители обязаны еще до подписания учредительного договора предварительно согласовать с ЦБ предполагаемые наименования банка. Такое согласие на наименования банка действительно в течение 12 месяцев с даты отправки указанного сообщения.

3. Об утверждении устава банка.

4. Об избрании совета банка и его председателя (отдельно - протокол заседания совета с решением об избрании председателя совета).

5. Об утверждении кандидатур для назначения на должности руководителей исполнительных органов, главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера банка.

6. Об утверждении бизнес-плана банка.

Бизнес-план должен быть сделан так, чтобы Банк России имел возможность оценить: соответствует ли создаваемая организация требованиям, предъявляемым к банкам; будет ли способен банк сохранять финансовую стабильность и выполнять пруденциальные нормы деятельности, обязательные резервные требования с учетом возможного влияния на его деятельность взаимозависимых учредителей и их групп (имеются в виду лица, способные прямо или косвенно определять решения, принимаемые учредителями банка); насколько адекватны органы управления банком ожидающим его рискам.( Указанием ЦБ «О бизнес-планах кредитных организаций» от 5 июля 2002 г. №1176-У)

Вновь создаваемый банк должен также представить: свой расчетный баланс на первые два года деятельности, план доходов, расходов и прибыли тоже на два года деятельности. Показатели выполнения банком обязательных нормативов в те же предстоящие два года работы.

7. Об утверждении денежной оценки вкладов учредителей в УК в виде материальных активов.

8. О назначении лица, уполномоченного подписывать документы, представляемые в Банк России для государственной регистрации банка.

В Инструкции ЦБ №109 содержатся некоторые дополнения и пояснения к перечисленным пунктам. Так, здесь отмечается, что устав должен содержать также: сведения о порядке формирования УК, а также о размере резервного фонда и порядке его формирования.
Решение учредительного собрания об утверждении кандидатур на должности руководителя банка, главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера банка должны получить одобрение Банка России в ходе регистрации нового банка (Закон «О банках и банковской деятельности).

Еще одно требование Закона «О банках и банковской деятельности» заключается в том, чтобы руководитель и главный бухгалтер банка не занимали должности в других кредитных или страховых организациях, а также занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к банку.

Глава 2. Ликвидация коммерческого банка

2.1 Предусмотренный порядок ликвидации коммерческого банка

Ликвидация коммерческого банка выполняется в порядке, действующим на территории РФ и нормативными актами об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью с учетом следующего.

Постановление о ликвидации коммерческого банка Центральный банк сообщает в печати. В письме так же сообщается о том, что в установленные сроки участникам банка предлагается собрать ликвидационную комиссию с участием представителя Центрального банка РСФСР. Если по истечении указанного в письме срока ликвидационная комиссии так и не создана, Центральный банк создает сам создает ликвидационную комиссию, а затраты, связанные с ее деятельностью (включая заработную плату ее членов), относят на операционные расходы ликвидируемого коммерческого банка.

С момента принятия решения об отзыве лицензии и ликвидации банка Главное управление Центрального банка РСФСР направляет в данный банк своего представителя, который до начала работы ликвидационной комиссии устанавливает контроль за соответствием проводимых банком операций действующему законодательству, нормативным документам Центрального банка РСФСР, сохранностью имущества банка, соблюдением интересов кредитора и вкладчиков, ограничением операций лишь расчетами за товары (работы), услуги хозорганов, имеющих расчетные счета в этом банке, а в период работы ликвидационной комиссии комиссии входит в ее состав и осуществляет наблюдение за ее деятельностью.

Ликвидационная комиссия проводит меры по ликвидации:

- оценивает наличное имущество;

- выявляет должников банка и устанавливает порядок досрочного возврата кредитов, выданных ликвидационным банком, а также реализации по наиболее выгодным ценам залога под кредит, который не может быть возвращен;

- выявляет кредиторов и рассчитывается с ними;

- принимает меры к оплате долгов банка перед третьими лицами;

- определяет порядок распределения оставшихся средств между пайщиками банка.

Ликвидационная комиссия открывает лицевой счет на балансовом счете «Счета коммерческих, кооперативных банков и других кредитных учреждений», на который переходят средства, поступающие банку, а также перечисляются остатки средств с корреспондентского счета и субсчетов. С этого же счета перечисляются деньги кредиторам в очередности, устанавливаемой комиссией на каждый конкретный день.

Первым по открытому счету подписывает председатель ликвидационной комиссии, затем представитель Центрального банка и ликвидационной комиссии. Претензии к банку предъявляются в определенный при создании ликвидационной комиссии срок. Этот срок не должен превышать менее одного месяца.

Находящиеся у банка денежные средства (выручку от распродажи его имущества при ликвидации) после расчетов по оплате труда работников банка и выполнения обязательств перед гражданами - вкладчиками, банками, держателями акций, выпущенных банком, бюджетом и другими кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией между пайщиками банка в порядке и на условиях, предусмотренных уставом банка. По окончании своей работы ликвидационная комиссия закрывает счет.

Банк официально прекращает свою деятельность с того момента , как ликвидационная комиссия завершит свою работу, о чем делается запись в книге регистрации банков и государственном реестре акционерных обществ на основании заключения ликвидационной комиссии.

2.2 Трудности, возникающие при ликвидации коммерческого банка

Центральный банк РФ так же может отозвать лицензию у коммерческого банка вследствие грубых и неоднократных нарушений законодательства. Отзыв лицензии доказывает невозможность совершения банком каких-либо операций и влечет за собой его ликвидацию. Ликвидация коммерческого банка, проводится в порядке, установленном статьей 61 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с этой статьей ликвидация юридического лица нарушений закона или иных правовых актов производится только по решению суда. Ликвидация юридического лица может так же быть произведена по инициативе учредителей или органа юридического лица в связи с истечением срока, либо достижением цели, ради которой оно было создано.

При всем этом сам факт отзыва лицензии у коммерческого банка не является ни официальным решением о признании его несостоятельным, ни официальным решением о ликвидации банка вследствие грубых и неоднократных нарушений им законодательства, поскольку для ликвидации юридического лица (в том числе коммерческого банка) вследствие грубых и неоднократных нарушений закона и иных нормативных актов требуется решение суда, а объявление должника несостоятельным и последующая его ликвидация возможны только двумя способами:

1. Решение суда с последующей ликвидацией (п. 1 ст. 65 ГК РФ).

2.Совместное решение должника и кредиторов об объявлении о своем банкротстве с последующей добровольной ликвидацией (п. 2 ст. 65 ГК РФ). Других официальных способов признания юридического лица несостоятельным действующее законодательство пока не предусматривает.

Однако современная практика показывает, что вслед за отзывом у коммерческого банка лицензии без судебного решения и независимо от причин отзыва назначается ликвидационная комиссия, которая подсчитывает активы банка, рассчитывается с кредиторами и осуществляет его ликвидацию.

Таким образом, действующее законодательство не только не предусматривает особого порядка ликвидации несостоятельных банков, но и прямо закрепляет то, что ликвидация всех без исключения коммерческих организаций, чьи пассивы превышают активы, осуществляется в соответствии с законом о банкротстве банка.

Существующий порядок ликвидации коммерческих банков, когда вслед за отзывом лицензии без принятия в установленном порядке решения об объявлении коммерческого банка несостоятельным либо решения суда о прекращении деятельности коммерческого банка в результате грубых и неоднократных нарушений им законов или иных нормативных актов назначается ликвидационная комиссия, прямо нарушает ряд норм (ст. 61, 65) вступившего в действие Гражданского кодекса РФ.

Несоблюдение норм Закона при ликвидации несостоятельных коммерческих банков приводит к необычным ситуациям, когда составлением актива и пассива и распределением долгов занимался суд, а не конкурсный управляющий, как предусмотрено Законом о банкротстве. Существование подобной ситуации, когда юридическое лицо (в данном случае коммерческий банк) является банкротом, а удовлетворение требований его кредиторов происходит не в рамках конкурсного производства, приводит к мысли о несовершенстве действующего законодательства.

Особенностью дел о банкротстве банков является то, что до отзыва лицензии ни один из кредиторов банка не может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным. Другой особенностью, не закрепленной в законе, но существующей на практике, является назначение ликвидационной комиссии вслед за отзывом лицензии. Такой порядок нарушает нормы, закрепленные в ст. 61 ГК РФ. И даже если вслед за отзывом лицензии у коммерческого банка ликвидационная комиссия будет назначена по решению учредителей или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, нормы Гражданского кодекса будут нарушены. Решение Центрального банка РФ о ликвидации коммерческого банка означает прекращение операций по его счетам, что влечет за собой прекращение его деятельности.

Из за того, что коммерческие банки вправе заниматься теми операциями, на которые у них имеется лицензия, то отзыв лицензии влечет за собой прекращение его деятельности и ликвидацию.

Следовательно инициатива учредителей или органа юридического лица всецело подчинена решению Центрального банка об отзыве лицензии.

А нормы, содержащиеся в статье 61 ГК, в данной ситуации неприменимы и при недостаточности имущества юридического лица его ликвидация должна происходить только в порядке, предусмотренном статьей 65 Гражданского кодекса, отсылающей к Закону о банкротстве. Необходимым условием соблюдения норм статья 61, 65 ГК при ликвидации фактически несостоятельных коммерческих банков является предъявление в арбитражный суд заявления о возбуждении производства о несостоятельности. Центральный банк РФ также может признать коммерческий банк банкротом, если предоставит документы, доказывающие, что коммерческий банк имеет перед ним долг.(Информационное письмо ВАС РФ от 30 января 1995 года №С1-7/ОП-54). Наличие этого заявления о возбуждении производства по делу о банкротстве позволит арбитражному суду рассмотреть дело и вынести решение в соответствии с Законом о банкротстве. Если бы Закон о банкротстве применялся на практике не только в случае юридических лиц, но и в отношении банков, это позволило бы вкладчикам несостоятельного банка обращаться со своими претензиями в конкурсное производство, а не в суды общей юрисдикции.

Поскольку обращение с претензией в конкурсное производство не облагается судебными пошлинами, в то время как при обращении в суд эти пошлины пришлось бы заплатить, то кредиторы смогли бы сократить расходы на взыскание по своим требованиям. Следовательно суды смогли бы освободиться от подсчета активов и пассивов несостоятельного банка, погашению требований его кредиторов.

Отсутствие права кредиторов возможности удовлетворить свои требования в рамках общего судопроизводства преследует еще одну цель - уравнивание в правах кредиторов, срок исполнения по требованиям которых уже наступил, и тех кредиторов, сроки исполнения по требованиям которых должны будут наступить. Если бы не применялось такого запрета иными способами, кроме как в рамках конкурсного производства, кредиторы, сроки исполнения по требованиям которых к моменту открытия конкурсного производства уже наступили, получили бы необоснованные привилегии, они могли обратились бы в суд с иском об удовлетворении своих требований, получить на руки исполнительные документы и добиться полного удовлетворения требований. Тогда как остальные кредиторы, сроки которых по требованиям еще не наступили не имеют официального права на обращение в суд. Кредиторы с более ранним сроком исполнения, удовлетворяя свои требования целиком, способствовали бы тому, что кредиторы, стоящие по срокам в конце списка не получили бы никакого удовлетворения.

Правила о запрете на удовлетворение требований кредиторов иными, кроме как в рамках конкурсного производства, способами направлено на уравнивание прав всех кредиторов. Еще одной мерой, направленной на уравнивание прав всех кредиторов, является закрепление в статье 18 Закона о банкротстве правила: «С момента признания должника несостоятельным и принятии решения об открытии конкурсного производства сроки исполнения всех долговых обязательств должника считаются наступившими». Это правило предоставляет кредиторам возможность обратиться с претензией в конкурсное производство еще до наступления срока исполнения должником обязательства. ликвидация банк банкротство кредитор

Во время конкурсного производства, а в особенности по делам банков, возникают проблемы, связанные с решениями, принятыми различными судами. Общественный резонанс вызывают банкротства банков, которые имеющих большое количество «частных вкладчиков», попросту говоря граждан. Граждане, не являющиеся предпринимателями (среди вкладчиков банков таких большинство), могут обратиться в арбитражный суд в случаях, прямо предусмотренных в законе. Закон о банкротстве не закрепляет такого права. В преамбуле Закона о банкротстве устанавливается, что конкурсный кредитор - физическое или юридическое лицо, имеющее имущественные требования к должнику и не являющееся носителем залоговых прав. Статья 6 этого же Закона закрепляет право кредитора в случае невыполнения должником обязательств по оплате товаров, работ, услуг обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности.

Однако в Законе о банкротстве такое право за гражданами, не являющимися предпринимателями, не учитывается и поэтому при обращении в арбитражный суд граждан, не являющихся предпринимателями, может встать вопрос о надлежащем заявителе, решение которого целиком зависит от арбитражного суда. В случае если суд признает гражданина-вкладчика ненадлежащим заявителем, то в возбуждении производства по делу о несостоятельности по заявлению такого кредитора будет отказано; решение же о признании должника несостоятельным может вынести только арбитражный суд и единственным способом защиты прав «частного вкладчика» остается обращение в суд общей юрисдикции.

Конкурсное производство применяется в целях справедливого удовлетворения требований кредиторов при недостаточности имущества должника (статья 15 Закона о банкротстве), а исполнительное производство имеет своей целью удовлетворение требований отдельного кредитора, но при его применении если имущества должника недостаточно для покрытия всех долгов, удовлетворение интересов одного кредитора будет происходить в ущерб интересам других кредиторов, а статья 10 ГК РФ запрещает действия с целью причинить ущерб другому лицу, а также иные формы злоупотребления правом. Так что удовлетворение интересов одного кредитора за счет других может рассматриваться как злоупотребление правом, несмотря на то, что такое удовлетворение подкреплено судебным решением. Следовательно при наличии нескольких судебных решений приоритет должен отдаваться решению арбитражного суда о признании должника несостоятельным и об открытии в отношении него конкурсного производства, поскольку наиболее полно и справедливо распределить имущество между всеми кредиторами можно только в рамках конкурсного производства. Судьба таких решений должна зависеть от того, когда было принято решение о несостоятельности и когда было принято иное судебное решение и было ли исполнено. Правовой базой, при решении этого вопроса, является норма Закона о банкротстве о невозможности отчуждения имущества должника, иного погашения его долгов без разрешения собрания кредиторов с момента вынесения решения о признании должника несостоятельным. В таких случаях закон не устанавливает ни для кого каких либо исключений, а значит должен быть применен и к судебным решениям, по которым должно быть обращено взыскание на имущество несостоятельного должника. Если судебное решение по иску кредитора к моменту вынесения решения о несостоятельности должника было принято и передано на исполнение, а при исполнении было выделено конкретное имущество должника, на которое будет обращено взыскание, исполнительное производство должно быть завершено, требования кредитора должны быть удовлетворены и он исключается из числа конкурсных кредиторов.

Однако если судебное решение по иску кредитора о несостоятельности должника не вступило в законную силу, либо находится в стадии кассационного производства, кредитор не может удовлетворить свои требования на основании этого судебного решения.

С момента принятия решения о несостоятельности должника и об открытии конкурсного производства удовлетворение претензий отдельных кредиторов может быть произведено исключительно по решению собрания кредиторов. По решению суда, кредитор не приобретает права на какое-либо имущество должника, только в случае залогового кредитора, если оговорены права на конкретное имущество при возникновении между ними правоотношений.

Следовательно, исполнение судебного решения должно повлечь за собой отчуждение какого-либо имущества должника, но любое отчуждение имущества должника после объявления о его несостоятельности возможно только по решению собрания кредиторов.

Исполнительное производство - это общий порядок исполнения судебных решений, направленных на удовлетворение требований кредиторов. Конкурсное производство - специальный порядок удовлетворения требований кредиторов, используемый в исключительных случаях и только в связи с недостаточностью имущества должника для покрытия требований кредиторов, а поскольку конкурсное производство является особым порядком, то и регулируется оно особыми нормами.

Исполнительное производство так же регулируется общими нормами законодательства и является общим порядком исполнения судебных решений. При конкуренции общей и специальной нормы используется специальная норма. Это означает что в данной ситуации должны применяться нормы, регулирующие конкурсное производство, а удовлетворение требований кредиторов, по которым состоялись судебные решения, возможно только в рамках особых норм. Является необходимым

все вынесенные судами решения, не оспоренные в установленном порядке и вступившие в законную силу, передавать на исполнение в конкурсное производство, а так же такие требования следует считать заранее признанными и не требующими какого-либо дополнительного подтверждения со стороны конкурсного управляющего.

Судебные издержки, понесенные кредитором в общем судопроизводстве, должны быть распределены между всеми кредиторами, поскольку результат его самостоятельных действий обращается на пользу всем кредиторам, поэтому было бы несправедливым бремя расходов возлагать на одного кредитора, в то время как выгоды от этого будут иметь остальные.

Было бы также желательно включить в действующее законодательство нормы, закрепляющей правило о том, что все дела, находящиеся в производстве общих или арбитражных судов, где ответчиком является несостоятельный должник, и по которым на момент вступления в законную силу судебного постановления о несостоятельности должника не принято решение, прекращаются; за истцами сохраняется право на обращение со своими претензиями в конкурсное производство. Закрепление такой нормы в законе позволило бы избежать конкуренции судебных решений, принятых различными судами, а также способствовало бы наиболее справедливому и соразмерному распределению имущества должника между его кредиторами.

Наиболее существенно, что при ликвидации несостоятельных коммерческих банков Закон о банкротстве практически не применяется, процедуры конкурсного производства не используются, а иные способы распределения имущества несостоятельного должника-банка представляются малоэффективными и не обеспечивающими соразмерное распределение имущества несостоятельного банка между его кредиторами.

Заключение

Банки могут образовываться на основе любой формы собственности, установленной законодательством РФ, но большинство коммерческих банков представляют собой по организационно-правовой форме товарищество с ограниченной ответственностью или акционерное общество. Однако порядок создания коммерческого банка имеет ряд особенностей:

1. Коммерческий банк считается созданным и приобретает права юридического лица после регистрации его устава в Центральном банке России и только после выдачи лицензии Центральным банком России.

2. Число учредителей коммерческого банка не может быть менее трех.

3. Нельзя использовать для формирования уставного капитала банка средства органов власти всех уровней и их исполнительных органов, политических организаций и специализированных общественных фондов. Не могут быть участниками банка предприятия и организации, имеющие неликвидный баланс или объявленные несостоятельными (банкротами) или неплатежеспособными.

4. Уставный капитал банка формируется за счет собственных (а не привлеченных) средств участников. В частности, не допускается формирование уставного капитала банка за счет банковских кредитов.

5. Доля любого из участников в уставном капитале не должна превышать 35 процентов.

Ликвидация коммерческого банка осуществляется в порядке, предусмотренном действующим на территории Российской Федерации законодательством и нормативными актами об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью с учетом следующих особенностей:

1. Решение об отзыве лицензии (ликвидации) коммерческого банка Центральный банк РСФСР сообщает в печати и далее соответствующее региональное управление Центрального банка РСФСР в письменной форме доводит его до Совета ликвидируемого коммерческого банка.

2. Центральный банк предлагает сформировать ликвидационную комиссию, либо сам создает ликвидационную комиссию своим решением.

3. Ликвидационная комиссия осуществляет меры по ликвидации: - оценивает наличное имущество; - выявляет должников банка и устанавливает порядок досрочного возврата кредитов, выданных ликвидационным банком, а также реализации по наиболее выгодным ценам залога под кредит, который не может быть возвращен; - выявляет кредиторов и рассчитывается с ними; - принимает меры к оплате долгов банка перед третьими лицами; - определяет порядок распределения оставшихся средств между пайщиками банка.

4. Ликвидационной комиссии открывается лицевой счет на балансовом счете, с которого удовлетворяются претензии кредиторов в очередности. Все претензии к банку должны быть предъявлены, как правило не менее одного месяца.

5. Право первой подписи по открытому счету имеет председатель ликвидационной комиссии, второй подписи - представитель Центрального банка и ликвидационной комиссии.

6. Банк считается прекратившим свою деятельность с момента завершения работы ликвидационной комиссии, о чем делается соответствующая запись в книге регистрации банков и государственном реестре акционерных обществ на основании заключения ликвидационной комиссии.

Список использованной литературы и источников

1. Жарковская Е.П., Банковское дело Курс лекций М, ИКФ Омега-Л, 2011., 399 с.

2. Алексеева Е.В. Мурадова С.Ш.М. Феникс 2009., 248 с.

3. Валенцева Н.И. Лаврушин О.И. Мамонова И.Д. С-Пб. КноРус., 2009., 768 с.

4. Глущенко В.В. Организация деятельности коммерческого банка. Железнодорожный, ООО НПЦ «Крылья», 2007., 207 с.

5. Кроливецкая Л.П. Банковское дело. Учебный курс. М. Эксмо, 2010., 208 с.

Размещено на Allbest.ru

...