Банковская гарантия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

1. Понятие банковской гарантии

1.1 Правовая основа банковской гарантии, ее характерные черты и функции

1.2 Виды банковских гарантий

2. Условия и порядок предоставления банковской гарантии

2.1 Форма и содержание банковской гарантии

2.2 Вступление в силу банковской гарантии и прекращение прав по ней

Заключение

Список используемых источников

Введение

Практика экономического оборота свидетельствует, что довольно часто стороны, вступая в договорные отношения, сталкиваются с "проблемой первого шага", вызванной свойственным предпринимательской сфере недоверием, а также желанием предотвратить убытки, которые могут возникнуть в результате недобросовестного поведения партнера. Надлежащее исполнение гражданско-правовых обязанностей обеспечивается мерами гражданско-правового принуждения в виде либо мер ответственности либо мер защиты.

Актуальность данной темы объясняется тем, что в настоящее время возрастает роль международных коммерческих операций, а банковские гарантии, в свою очередь, являются классическим и надежным средством обеспечения финансовой безопасности. В этой связи следует отметить, что углубленное знание всех аспектов применения банковских гарантий, а также способы решения неоднозначных или спорных вопросов позволят профессионалам наиболее эффективно использовать возможности этого инструмента для удовлетворения потребностей бизнеса.

Целью курсовой работы является изучение банковской гарантии, как способа обеспечения исполнения обязательств.

В ходе написания курсовой работы были поставлены следующие задачи:

· определение сущности банковских гарантий;

· выявление их характерных черт;

· определение объектов и субъектов отношений по банковским гарантиям;

· рассмотрение классификации банковских гарантий;

· исследование условий, составляющих содержание банковских гарантий;

· установление момента вступления в силу банковской гарантии и прекращение прав по ней;

Все выше перечисленные задачи были исследованы в большей степени методами анализа и сравнения.

Курсовая работа состоит из двух частей. В первой части речь идет о правовой основе банковских гарантий, их видах и функциях. Во второй части работы изложен порядок оформления банковской гарантии, вступление в силу и прекращение прав по ней.

банковский гарантия право

1. Понятие банковской гарантии

1.1 Правовая основа банковской гарантии, ее характерные черты и функции

В международной торговле для обоих деловых партнеров часто возникает сходная проблема: в то время как продавцу трудно оценить платежеспособность покупателя, покупателю нелегко оценить готовность поставщика выполнить обязательства, а также его профессиональные и финансовые возможности. Таким образом, каждая из сторон сделки нуждается в страховании риска. Поэтому каждая из сторон внешнеэкономического контракта часто прибегает к получению гарантии банка или другого кредитно-финансового института как способу страхования.

Банковская гарантия - это соглашение, в соответствии с которым банк, иное кредитное учреждение (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить бенефициару (кредитору) определенную денежную сумму на согласованных условиях, если должник не выполнит своих договорных обязательств.

Банковская гарантия выгодно отличается от иных способов обеспечения сделки тем, что бенефициар, в пользу которого она выдана, не будет взыскивать с принципала неустойку через суд. Он может сразу получить причитающиеся ему деньги, предъявив гарантию в банк, который ее выдал. Для принципала, который получил банковскую гарантию в пользу своего партнера, это также достаточно выгодно. Он подтверждает свою платежеспособность и может работать с партнером без предварительной оплаты. Кроме того, банковская гарантия позволяет покупать товары или услуги с отсрочкой платежа. Так, если бенефициар получит в пользу своего контрагента такую гарантию, он может передать ему товар на реализацию.

Основными участниками отношений при банковской гарантии являются:

· принципал - лицо, по просьбе которого представляется банковская гарантия (поручительство);

· гарант (поручитель) - банк, выдающий гарантию, т.е. принимающий на себя обязательство при наступлении обязательств, указанных в гарантии, произвести платеж обозначенному в ней лицу;

· бенефициар - лицо, по требованию и в пользу которого гарант (поручитель) осуществляет платеж.

По договору банковской гарантии одна сторона (банк-поручитель), вступая в основной договор в части денежного обязательства должника, обязуется перед кредитором отвечать за исполнение должником его денежного обязательства полностью или частично.

При этом на практике термин «гарантия» часто используется как синоним поручительства. Общим для гарантии и поручительства являются обязательства как гаранта, так и поручителя о выплате денежной суммы в случае исполнения обязательства иным лицом. Участники отношений также одинаковые. Особенности проявляются в договорных позициях, правовом поле.

Основными характерными отличиями гарантии от поручительства являются самостоятельное и независимое обязательство банка в качестве обеспечения обязательства другого лица - банковская гарантия. Банковская гарантия не является акцессорным обязательством. Это означает независимость обязательства гаранта (банка) от обязательства должника.

Вместе с тем необходимо отличать банковскую гарантию от страхования. Прежде всего, банковская гарантия в системе гражданского права относится к числу способов обеспечения исполнения обязательств; обязательство же по страхованию - одно из самостоятельных видов обязательств. Различен и субъектный состав правоотношений: выдавать гарантии по законодательству РФ вправе банки, иные кредитные учреждения или страховые организации, заключение договоров страхования - исключительная прерогатива страховых организаций. Различен механизм исполнения по банковской гарантии и получения страхового возмещения. Банковская гарантия выражает обязательство уплатить кредитору должника денежную сумму при получении от кредитора письменного представления об ее уплате; страховое правоотношение - обязательство специализированной организации выплатить по требованию другой стороны (страхователя) ему либо третьему лицу (выгодоприобретателю) обусловленную денежную сумму и т.д.

Банковские гарантии выполняют функцию страхования коммерческих и финансовых рисков во внешнеэкономической деятельности субъектов хозяйствования, обеспечительную функцию, которая проявляется:

1) в легитимации принципала. Гарантия выступает свидетельством способности принципала выполнять взятые на себя обязательства по основному контракту (производство продукции, выполнение работ, оказание услуг или осуществление платежа). Банк возьмет на себя обязательство произвести платеж только после проверки репутации и оценки финансово-экономической деятельности принципала;

2) в мотивации принципала. При невыполнении контрактных обязательств принципалу грозит потеря гарантийной суммы. Это является сильным стимулом выполнения договорных обязательств даже при снижении заинтересованности в данной сделке;

3) в компенсации потерь бенефициара. При нарушении принципалом своих обязательств бенефициар предъявит требование платежа по гарантии банку, что позволит ему частично или полностью компенсировать финансовые последствия нарушения договора контрагентом.

1.2 Виды банковских гарантий

Банковские гарантии можно классифицировать следующим образом:

1. С точки зрения механизма реализации бенефициаром своих прав гарантии бывают безусловные и условные.

При выполнении безусловной гарантии (гарантии по первому требованию) банк-гарант выполняет свои обязательства перед бенефициаром (совершает ему платеж) против его простого первого требования, составленного в соответствии с условиями, даже если оно ничем не обусловлено и не подтверждено представлением каких-либо дополнительных документов. Такой вид гарантий наиболее выгоден бенефициару, поскольку максимально обеспечивает его интересы. Реализация гарантий происходит в результате одностороннего принятия решения бенефициаром, т. е. исключается возможность возникновения каких-либо споров. Безусловно, требование бенефициара должно быть заявлено в пределах суммы и срока действия гарантии. Такие гарантии выдаются банками, как правило, по поручению крупных постоянных клиентов; по таким гарантиям обычно требуется внесение полного обеспечения.

Условная гарантия предусматривает обязательство банка-гаранта произвести платеж в соответствии с условиями гарантии по письменному требованию бенефициара, сопровождаемому документами, доказывающими или подтверждающими неисполнение принципалом обязательств перед бенефициаром.

Такими документами могут быть:

· сертификат о том, что он выполнил свои обязательства, обусловленные договором, а его контрагент не совершил в установленные сроки платеж;

· документы, подтверждающие выполнение им своих обязательств по договору (счета, транспортные, страховые и другие документы);

· свидетельство полномочного третьего лица (например, арбитража) о том, что контрагент не выполнил своих обязательств.

Такой вид гарантии менее выгоден бенефициару, поскольку получение документального подтверждения неисполнения партнером своих обязательств может потребовать значительного времени.

2. В зависимости от возможности для гаранта в одностороннем порядке прекратить свое обязательство по банковской гарантии выделяют:

· отзывные гарантии, которые могут быть отозваны гарантом без предварительного уведомления бенефициара, т. е. обязательство гаранта может быть прекращено его собственным волеизъявлением;

· безотзывные гарантии, которые не могут быть отозваны гарантом, но в текст которых, после их выдачи, с согласия бенефициара могут вноситься изменения и дополнения.

3. В зависимости от механизма выставления гарантий выделяются:

· прямая гарантия, по которой банк-гарант принимает на себя обязательства непосредственно перед бенефициаром;

· контргарантия, когда банк по поручению принципала требует выдачи гарантии от другого банка, выдав встречное обязательство. Условия контргарантии не предусматривают для бенефициара обязательств и не представляют ему дополнительных прав по сравнению с первоначальной гарантией;

· супергарантия - гарантия гарантии, которая применяется, когда бенефициар, не считая достаточно надежной гарантию банка своего должника, просит на эту гарантию получить дополнительную гарантию более известного банка;

· подтвержденная гарантия - гарантия, выдаваемая подтверждающей стороной в дополнение к первоначальной гарантии и предоставляющая бенефициару право по своему выбору требовать исполнения от подтверждающей стороны наряду с первоначальным гарантом.

4. Гарантии могут предоставляться как в пользу продавца (кредитора по денежному обязательству), так и в пользу покупателя. Первые обычно именуются платежными гарантиями (т. е. гарантиями исполнения денежного обязательства), вторые - договорными(носящими компенсационный, штрафной либо обеспечительный характер по отношению к обязанности принципала совершить действия, не связанные с уплатой денежной суммы).

Платежные гарантии обеспечивают интересы экспортеров и выдаются прежде всего при осуществлении расчетов по коммерческому кредиту. Они являются, как правило, безусловными, предусматривающими платеж против простого первого требования бенефициара, и выдаются на полную сумму кредитной части сделки и на весь срок погашения кредита.

Договорные гарантии выставляются банками в обеспечение интересов импортеров (заказчиков). К ним относятся:

· гарантия возврата аванса - выдается банком по поручению экспортера товаров или услуг либо другого подрядчика (принципала), который в соответствии с условиями основного контракта получает аванс на часть или полную стоимость сделки. Содержанием данной гарантии является обязательство банка по возврату суммы аванса в случае невыполнения экспортером (подрядчиком) своих обязательств по поставке товаров (проведению работ), установленных контрактом. Гарантия возврата аванса выставляется, как правило, на полную сумму аванса. Однако данная гарантия часто включает механизм ее автоматического снижения, например при частичных поставках. Размер аванса (сумма гарантии) составляет 10-20 % контрактной стоимости. Гарантия возврата аванса чаще всего является безусловной и может быть реализована против простого первого требования бенефициара. Срок ее действия - от 6 месяцев до 1 года. Она прекращает действовать после поставки, Т.е. выполнения предмета договора. Вхождение в силу гарантии определяется моментом получения экспортером согласованной суммы аванса.

· гарантия надлежащего исполнения контракта, или гарантия исполнения, которая выставляется банком по поручению экспортера в пользу импортера в обеспечение надлежащего исполнения контракта экспортером. Содержанием гарантии является обязательство банка выплатить определенные гарантийные суммы при неисполнении или ненадлежащем исполнении принципалом условий сделки.

Внешнеторговый контракт обычно предусматривает санкции к экспортеру (подрядчику) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязательств, в качестве которых выступают, как правило, конвенциональные штрафы. Гарантии надлежащего исполнения контракта обеспечивают выплату банком-гарантом сумм этих штрафов по требованию бенефициара. Чаще всего такие гарантии выставляются при осуществлении подрядного строительства и их сумма не превышает 10-15 % контрактной стоимости. Данный вид гарантии относится преимущественно к типу условных гарантий и исполняется при предоставлении согласованных сторонами документов, подтверждающих наступление гарантийного случая. Срок действия гарантии распространяется, как правило, до фактической поставки предмета договора или до времени нормального функционирования в соответствии с договором подряда на выполнение работ или предоставление услуг и в среднем составляет 2 года.

Гарантия исполнения может быть востребована также вследствие претензий и рекламаций по качеству товаров (работ, услуг), задержки в исполнении, если поставщик по экономическим причинам (ликвидация, банкротство) не в состоянии выполнить договор полностью.

· тендерная гарантия, или гарантия участия в торгах, которая используется при проведении международных торгов. Она выставляется банком по заказу участника торгов в пользу их организатора. Содержанием гарантии является выплата определенной суммы в случае отказа фирмы, выигравшей торги, от заключения контракта. В качестве гарантийного случая может быть также определен отзыв тендерного предложения до даты конечного срока действия.

Условия торгов, как правило, предусматривают выставление гарантии местным банком. В этом случае банк принципала выставляет контргарантию в пользу местного банка, поручая последнему выдать гарантию организатору торгов под его полную ответственность. После подписания контракта тендерная гарантия может быть переоформлена в гарантию надлежащего исполнения контракта.

Тендерная гарантия выставляется на сумму в размере 1-5-10 % цены предложения. В ее основе лежит оценка стоимости проведения новых торгов. Гарантия выставляется обычно как безусловная. Срок ее действия устанавливается до момента подписания контракта или выставления гарантии исполнения и составляет в среднем от 3 до 6 месяцев. Вступление в силу тендерной гарантии определяется моментом подачи пакета документов для участия в международных торгах, поскольку гарантия включается в их состав.

Также банковская гарантия может быть:

· обеспеченной и необеспеченной. В первом случае она обеспечивается залогом имущества или каким-либо иным способом, а во втором - представляет собой простое письменное обязательство банка;

· ограниченной и неограниченной по сумме. В первом случае гарант отвечает только за какое-либо конкретное обязательство, выраженное в конкретной сумме; во втором - гарант может отвечать за всю сумму обязательства принципала.

2. Условия и порядок предоставления банковской гарантии

2.1 Форма и содержание банковской гарантии

Содержание соглашения принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии определяется по их взаимному согласию. Главное в указанном соглашении составляют условия об обязательствах по выдаче гарантии в интересах принципала, о порядке удовлетворения письменного требования бенефициара, об условиях и объеме регрессной ответственности принципала, о вознаграждении, причитающемся гаранту. За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК)

Банковская гарантия должна содержать обязательные условия:

· наименование принципала;

· наименование бенефициара;

· наименование гаранта;

· договор или иной документ, в котором предусмотрена необходимость выдачи банковской гарантии;

· максимальную денежную сумму, подлежащую уплате;

· срок, на который выдана банковская гарантия, или обязательство, при наступлении которого прекращается обязательство гаранта банковской гарантии;

· условия уплаты бенефициару денежной суммы;

· может содержаться также положение, направленное на сокращение суммы выплат по банковской гарантии. Например, гарантия исполнения обязательства уменьшается на сумму частично отгруженной принципалом продукции.

Сущность банковской гарантии состоит в том, что это есть письменно оформленное обязательство, в силу которого кредитор принципала - бенефициар приобретает право требовать получения денег (ст. 368 ГК). Поэтому банковская гарантия - это документ, совершенный в письменной форме (включая электронную документацию).

2.2 Вступление в силу банковской гарантии и прекращение прав по ней

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если иное не оговорено в тексте гарантии. Она считается выданной с момента вручения ее бенефициару. Исполнение обязательств, вытекающих из банковской гарантии, начинается с момента предъявления бенефициаром гаранту требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии. Требование должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (п. 1 ст. 374 ГК).

При получении требования бенефициара о платеже по банковской гарантии гарант должен не позднее следующего рабочего дня уведомить принципала о поступившем требовании и передать ему копии требования и сопровождающих документов.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами и установить, соответствуют ли требование и приложенные к нему документы условиям банковской гарантии.

Гарант в течение семи рабочих дней, начиная со дня, следующего за днем получения требования бенефициара о платеже и сопровождающих его документов, рассматривает требование и сопровождающие его документы, принимает решение о платеже и совершает платеж по банковской гарантии либо, в случае отказа от осуществления платежа, направляет уведомление об этом бенефициару, если в банковской гарантии не предусмотрен более короткий срок.

При этом решающим является формальное соответствие требования бенефициара и приложенных к нему документов условиям гарантии. Копия такого требования передается принципалу, по поручению которого была выдана гарантия. Если в течение установленного срока он не представит мотивированные возражения по существу требования, то платеж в счет гарантии производится в каждом отдельном случае с разрешения руководителя уполномоченного банка или его заместителя.

Прекращается банковская гарантия в соответствии со ст. 378 ГК по следующим основаниям:

1. уплата принципалом суммы, на которую выдана гарантия;

2. окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3. отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, обязан уведомить об этом принципала.

Также следует иметь ввиду, что вытекающие из банковской гарантии обязательства гаранта могут быть прекращены по иным основаниям, предусмотренным в гл. 26 ГК. Например, основание для прекращения обязательств может служить новация обязательства (ст. 414 ГК).

Заключение

В результате исследования банковской гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств можно сделать определенный вывод. Банковские гарантии очень популярны в настоящее время. Это можно объяснить их надежностью и быстротой реализации. С точки зрения банков выдача гарантии выгодна тем, что, во-первых, за оказание данной услуги они вправе взимать комиссионные (размер которых вполне сопоставим с размером процента за кредит), во-вторых, выдача гарантии не требует отвлечения средств из оборота, как это имеет место при выдаче кредита.

Банковская гарантия не является средством платежа, она лишь дает вступающим в договорные отношения сторонам уверенность в том, что заключенная ими сделка действительно будет реализована.

Список используемых источников

1. Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ. Часть 1.

2. https://ru.wikipedia.org.

3. http://professionali.ru/.

4. http://www.garant.ru/.

5. http://kodeks.systecs.ru/gk_rf/.

6. http://www.minfin.ru/ru/.

Размещено на Allbest.ru