Бездокументарные ценные бумаги

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Российской Федерации

Государственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

Государственный университет управления

ИНСТИТУТ ЗАОЧНОГО ОБУЧЕНИЯ

Институт государственного и муниципального управления

Кафедра частного права

Курсовая работа

по дисциплине:

«Правовое регулирование рынка ценных бумаг»

на тему: «Бездокументарные ценные бумаги»

Выполнила студентка

Колмакова Татьяна Александровна

Проверила:

к.ю.н., доцент А.Н.Копылова

Москва - 2007

содержание

• Введение
• 1. Понятие и правовой режим бездокументарных ценных бумаг
• 1.1 Понятие бездокументарных ценных бумаг
• 1.2 Организация учета бездокументарных ценных бумаг
• 1.3 Особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг
• 2. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг
• 2.1 Юридическая литература о правовой природе бездокументарных ценных бумаг
• 2.2 Правовая природа бездокументарных ценных бумаг
• Заключение
• Список литературы

введение

Процесс появления бездокументарных ценных бумаг протекал постепенно. До появления подобного вида ценных бумаг сделки осуществлялись непосредственно с деньгами, драгоценными металлами и ценными бумагами. Наряду с этим осуществлялся бухгалтерский учет произведенных операций. Постепенно последний вид деятельности получил самостоятельное существование. В частности, банки начали совершать записи по счетам, не передавая друг другу и клиентуре соответствующих материальных ценностей, договорившись, что при необходимости такая передача обязательно будет произведена. Но поскольку эта необходимость возникала сравнительно нечасто, сделки с материальными ценностями стали совершаться только путем совершения записей по счетам.

Вначале наряду с наличными деньгами возникли безналичные деньги. Однако процесс дематериализации (т.е. утраты вещественной формы) традиционных финансовых активов на этом не остановился. Значительно позднее место привычных документарных ценных бумаг начали постепенно занимать бездокументарные. Сначала они появились за рубежом, а в настоящее время -- и на российском фондовом рынке См.: Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения, утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36., а также в странах ближнего зарубежья. Возможность дематериализации финансовых активов связана не столько с особенностями их аналогов в документарной форме, сколько с особенностями самой банковской деятельности, которая стремится перевести все, с чем работает, в форму бухгалтерией записи. Именно поэтому стало возможным даже появление «безналичного золота», числящегося на обезличенных металлических счетах См.: Инструкция ЦБР от 6 декабря 1996 г. N 52 "О порядке ведения бухгалтерского учета операций с драгоценными металлами в кредитных организациях" (с изм. и доп. от 21 марта, 17 июля, 3 ноября 1997 г., 9 апреля 1998 г., 30 ноября 2000 г.); Положение "О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами", утв. Приказом ЦБР от 1 ноября 1996 г. N 02-400 (с изм. и доп. от 9 апреля 1998 г., 11 апреля 2000 г.)..

Актуальность темы курсовой работы определяется следующими обстоятельствами: во-первых, определением правовой природы безналичных финансовых активов, в частности, бездокументарных ценных бумаг, и, во-вторых, выяснение характера влияния дематериализации финансовых активов на типовые договорные конструкции, используемые при обороте их вещественных аналогов.

Исходя из этого, целью курсовой работы является рассмотрение правовой природы бездокументарных ценных бумаг и определение особенностей их оборота.

Для достижения цели работы были поставлены следующие задачи:

- определить понятие бездокументарных ценных бумаг;

- показать, как осуществляется организация учета бездокументарных ценных бумаг;

- раскрыть особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг;

- охарактеризовать основные подходы к правовой природе бездокументарных ценных бумаг;

- на основании выявленных подходов определить правовую природу бездокументарных ценных бумаг.

1. Понятие и правовой режим бездокументарных ценных бумаг

В соответствии с п. 1 ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом и в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепленных именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). Из ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп. от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта, 18 июня, 27 декабря 2005 г., 5 января 2006 г.). Далее -- Закон о рынке ценных бумаг. следует, что ценные бумаги могут существовать не только в традиционной документарной, но и в бездокументарной форме. Особенность последней заключается в том, что обязательство их эмитента выражено не в документе в смысле п. 1 ст. 142 ГК РФ, а в виде записи на особом счете, именуемом счетом депо, или лицевым счетом в системе реестра, владельцев ценных бумаг.

В п. 9 Доклада ЦБ РФ (№ 01-04/804), Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Сейчас - Федеральная служба по рынкам ценных бумаг. (№ ДВ-4117) и Минфина РФ (№ 05-01-01) от 1 июля 1997 г. «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг», адресованного Правительству РФ, указано, что необходимо рассматривать бумажный документ и «бездокументарную форму» как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации.

Ст. 149 ГК РФ использует термин «бездокументарные ценные бумаги» в широком смысле. Под ним следует понимать остатки (записи) на счетах депо и лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг, на которые закон частично распространяет правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг. Такие бездокументарные ценные бумаги образуются тремя способами:

1. Путем эмиссии ценных бумаг без изготовления сертификатов (бездокументарный выпуск). В этом случае на счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг (бездокументарные ценные бумаги в узком смысле слова);

2. Путем выпуска эмиссионных ценных бумаг в форме документа (документарный выпуск) с обязательным централизованным хранением. В этом случае сертификаты выпущенных ценных бумаг подлежат обязательному хранению в депозитариях и не выдаются на руки их владельцам. На счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг аналогично бумагам бездокументарного выпуска;

3. Путем передачи депонентом депозитарию документарных ценных бумаг без обязательного централизованного хранения не только для обеспечения их сохранности, но и с целью зачисления на счет депо и дальнейшего совершения с ними операций только в безналичной форме. В указанном случае бездокументарные ценные бумаги возникают при условии применения депозитарием обезличенного способа учета полученных ценных бумаг (открытый способ учета, маркированный способ учета -- см. п. 11.6. Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. № 38. Далее -- Положение о депозитарной деятельности).

Объем прав, предоставляемый владельцам бездокументарных ценных бумаг, определяется в решении об их выпуске. Так, в соответствии с п. 2.7 Правил депозитарного учета в кредитных организациях решение о выпуске ценных бумаг -- документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг предусмотрено, что бездокументарные ценные бумаги могут быть только именными. В настоящее время в такой форме выпускаются только акции и облигации. Выпуск бездокументарных векселей запрещен ст. 4 Федерального закона от 11 марта 1997 г. «О переводном и простом векселе» Собрание законодательства РФ 1997. № 11. Ст. 1238.. По действующему законодательству в бездокументарной форме могут выпускаться государственные ценные бумаги См.: Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" (с изм. и доп. от 18 июля, 26 декабря 2005 г.)., (наиболее известными являются облигации федерального займа (ОФЗ) См.: Генеральные условия эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, утв. Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. N 458 (с изм. и доп. от 30 июня 1998 г., 27 февраля 1999 г., 24 августа 2004 г.)., казначейские обязательства (КО) См.: Основные условия выпуска казначейских обязательств, утв. Постановлением Правительства РФ от 9 августа 1994 г. № 906 и Положение о порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств, утв. Минфином РФ 21 октября 1994 г. № 140.; опционные свидетельства См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".; акции акционерных обществ и облигации юридических лиц См.: Там же.; облигации железнодорожного займа См.: Положение о железнодорожном займе МИС России, утв. МПС РФ 29 августа 1996 г..

1.2 Организация учета бездокументарных ценных бумаг

Деятельностью по учету прав владельцев бездокументарных ценных бумаг (деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг) или по учету прав владельцев и хранению сертификатов ценных бумаг (депозитарная деятельность) могут заниматься только юридические лица, имеющие лицензию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (Федеральной службы по финансовым рынкам) (ст. 7, 8, 39 Закона о рынке ценных бумаг).

Организации, осуществляющие депозитарную деятельность (далее -- депозитарии) учитывают бездокументарные ценные бумаги на счетах депо, открываемых во исполнение заключенных с клиентами депозитарных договоров (или договоров счета депо) (см. раздел 7 Положения о депозитарной деятельности п.п. 2.19, 4.4--4.11 Правил депозитарного учета в кредитных организациях).

Организации, осуществляющие деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг (далее -- регистраторы или реестродержатели) учитывают бездокументарные ценные бумаги на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг. В соответствии с разделом 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг 2 октября 1997 г. № 27 (далее -- Положение о ведении реестра) реестродержатели открывают и ведут три трипа счетов: эмиссионный счет эмитента, лицевой счет эмитента и лицевой счет зарегистрированного лица. Последний может открываться как собственнику, так и номинальному держателю, который не является собственником ценных бумаг, числящихся на счете. Регистратор заключает с эмитентом договор на ведение реестра (раздел 4 Положения о ведении реестра).

Депозитарии и регистраторы -- разные институты учетной системы на рынке ценных бумаг. Их сходство заключается в том, что и те и другие ведут учет прав на ценные бумаги, удостоверяют переход права собственности от одних лиц к другим, а также выдают своим клиентам документы, подтверждающие указанные обстоятельства. Основное отличие между ними, как было указано выше, заключается в том, что депозитарная деятельность сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг, а деятельность по ведению реестра такими действиями не сопровождается. Однако указанное различие приобретает весьма условный характер в случае бездокументарного выпуска и документарного выпуска с обязательным централизованным хранением. В первом случае отсутствуют сертификаты ценных бумаг, которые могли бы быть переданы на хранение. Во втором -- выпущенные сертификаты передаются на хранение в один центральный депозитарий. Следовательно, остальные депозитарии вынуждены осуществлять учет ценных бумаг без оказания клиентуре услуг по хранению ценных бумаг. Таким образом, указанное различие представляется несущественным, что подтверждается действующим законодательством. Так, в п. 1 раздела IV Доклада ЦБ РФ (№ 01-04/804), Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (№ ДВ-4117) и Минфина России (№05-01-01) от 1 июля 1997 г. «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» указано следующее: должник (эмитент) должен выбрать («аккредитовать») только один депозитарий, который будет подтверждать перед этим должником права клиентов, закрепленные в ценных бумагах. Такой депозитарий именуют «головным регистрирующим депозитарием» по взаимодействиям с данным должником (эмитентом). В терминологии текущего законодательства такая разновидность депозитариев носит наименование регистраторов». Аналогичное понимание деятельности регистратора содержится в Правилах депозитарного учета в кредитных организациях. В соответствии с п. 2.36 указанного нормативного документа для бездокументарных выпусков функции головного депозитария с точки зрения организации учета ценных бумаг выполняет реестродержатель. Таким образом, реестродержатель -- особая разновидность головного депозитария.

1.3 Особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг

Когда речь идет о безналичных деньгах, то взгляд на их правовую природу как на обязательства, содержание которых заключается в передаче банком наличных денег, по крайней мере не является абсурдным, учитывая, что наличные деньги действительно существуют. Но какое обязательство и какое право может выражать запись на счете депо? Дело в том, что бездокументарных ценных бумаг, как правило, не существует в виде отдельных документов. В таком случае нечего и выдавать в наличной форме. Более того, в п. 2.5. Генеральных условий выпуска и обращения облигаций федеральных займов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. № 458 Собрание законодательства РФ. 1995. № 21. Ст. 1967. Далее - Генеральные условия., прямо сказано, что владельцы облигаций федеральных займов не имеют права требовать их выдачи на руки.

Анализ правового режима бездокументарных ценных бумаг позволяет выделить его следующие особенности.

Прежде всего, необходимо отметить, что зачастую законодательство обращается с бездокументарными ценными бумагами как с вещами. Такой вывод основан на следующих обстоятельствах.

Во-первых, хотя бездокументарные ценные бумаги не являются предметом материального мира, закон прямо распространяет на них нормы о праве собственности. В соответствии со ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг право собственности на бездокументарные ценные бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг -- владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария -- владельцу счета депо. Арбитражные суды рассматривают споры о праве собственности на бездокументарные ценные бумаги См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 30 сентября 1997 г. N 2419/97 // Вестник ВАС. 1998. № 1. С. 58 - 59..

Указанное выше правило необходимо уточнить применительно к следующей ситуации. Ценные бумаги, учтенные регистратором, могут впоследствии передаваться в депозитарий. Для этого необходимо выполнить следующие условия. Во-первых, депозитарий должен зарегистрироваться у регистратора в качестве номинального держателя и заключить депозитарный договор с собственником ценных бумаг. Во-вторых, последний должен дать поручение регистратору о переводе ценных бумаг со своего лицевого счета на лицевой счет депозитария как номинального держателя. После этого депозитарий отражает ценные бумаги депонента, поступившие на его лицевой счет, у регистратора на счете депо своего депонента. В соответствии с п. 2.4 Положения о депозитарной деятельности права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. То есть номинальный держатель не является собственником ценных бумаг, числящихся на его счете. Пункт 2.3 Положения о депозитарной деятельности также предусмотрено, что передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.

Во-вторых, хотя бездокументарные ценные бумаги невозможно передать из рук в руки, законодательство приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра. Последний влечет за собой передачу права собственности от продавца к покупателю согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг.

Нельзя не заметить, что действующее законодательство о бездокументарных ценных бумагах зачастую относится к ним не просто как к вещам, а именно как к ценным бумагам. Так, в соответствии с п. 1 ст. 149 ГК РФ к бездокументарной форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Например, в п. 1.9 Положения Министерства финансов РФ от 21 октября 1994 г. № 140 «О порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств» Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1995, № 1. предусматривается, что банк-депозитарий может принимать казначейские обязательства к учету на общих основаниях. Здесь необходимо еще раз подчеркнуть, что подобная норма появилась в законодательстве несмотря на то, что на первый взгляд, кроме записи на счете депо мы ничего не имеем и, следовательно, нет ценных бумаг, которые можно было бы принять к учету. Бездокументарные ценные бумаги, так же как и их традиционные аналоги, обладают свойством публичной достоверности Белов В. Юридическая природа «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5. С. 25..

Вместе с тем нет оснований для вывода о полном тождестве их правового режима Крылова М. Ценная бумага -- вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5. С. 29.. Прежде всего следует отметить, что бездокументарные ценные бумаги не могут существовать вне соответствующего счета, который всегда расположен в соответствующей специализированной организации. Поэтому хозяин бездокументарных ценных бумаг практически всегда лишен права владения этими бумагами в традиционном смысле физического господства над ними. Кроме того, бездокументарные ценные бумаги не могут быть индивидуализированы иным путем, кроме их зачисления на конкретный счет. Как только эти ценные бумаги уходят с него -- они обезличиваются. Поэтому ничто не препятствует совершению с бездокументарными ценными бумагами сделок, приводящих к смене собственника. Но приходится признать, что с ними невозможны сделки, предметом которых должны выступать индивидуально-определенные вещи, к каковым прежде всего относится договор имущественного найма (аренды) Мурзин Д.В. Ценные бумаги -- бестелесные вещи. М.: Статут, 1998. С. 87. .

Однако здесь можно привести пример из практики, когда классический тип договора аренды, который не может использоваться в отношении бездокументарных ценных бумаг, был заменен его аналогом, приспособленным к сделкам с бездокументарными финансовыми активами. В соответствии с этим договором собственник бездокументарных акций передал третьим лицам право голоса по принадлежащим ему акциям. Квалифицировать эти отношения как договор поручения было невозможно, потому что, несмотря на сходство внешних связей (собственник выдает доверенность, легитимирующую присутствие и голосование третьего лица на собрании), принципиальное отличие состоит в выплате вознаграждения именно собственнику, что несвойственно для договора поручения. Суд признал указанный договор действительным См. там же. С. 87 -- 88..

Собственники бездокументарных ценных бумаг вправе совершать с ними любые сделки, которые приводят к переходу права собственности на эти бездокументарные ценные бумаги (купля-продажа, мена, дарение, сделки РЕПО, договор займа, отступное и т. п.). Однако исполнение указанных договоров может осуществляться только путем перевода бездокументарных ценных бумаг со счета депо должника на счет депо кредитора. Аналогичным образом осуществляется исполнение обязательств в отношении бездокументарных ценных бумаг, учитываемых в системе реестра владельцев ценных бумаг. В процессе перевода бездокументарных ценных бумаг регистрирующий орган осуществляет контроль за законностью совершаемой сделки и «фиксирует» сделку в смысле п. 2 ст. 149 ГК РФ.

В соответствии с п. 3.4.3 Положения о ведении реестра залог бездокументарных ценных бумаг фиксируется регистратором на основании залогового распоряжения клиента, в котором должно совершаться указание регистратору о внесении в реестр записи о залоге и о залогодержателе. Помимо залогового распоряжения регистратору представляются следующие документы: документ, удостоверяющий личность, оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге, оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог, в случае отсутствия отдельного договора о залоге, письменное согласие участников долевой собственности на передачу ценных бумаг в залог, в случае долевой собственности на ценные бумаги (п. 7.6.1 Положения о ведении реестра). Прекращение залога бездокументарных ценных бумаг фиксируется регистратором на основании документов, перечисленных в п. 7.6.2 Положения о ведении реестра.

Залог облигаций в депозитариях нередко осуществляется (фиксируется) путем представления залогодателем в депозитарий поручения на перевод заложенных облигаций со своего счета депо на счет депо залогодержателя в раздел «блокировано принятое в залог» (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (которым он может распоряжаться свободно) в другой раздел этого же счета под названием «блокировано в залоге» (при залоге без передачи имущества залогодателю). Учет залоговых обременении ведется депозитарием отдельно по каждому договору залога.

Арест бездокументарных ценных бумаг осуществляется путем их блокирования во исполнение решения компетентного органа. Блокирование приводит к прекращению операций с бездокументарными ценными бумагами. Блокированные ценные бумаги нередко переводятся на специальный раздел счета депо.

Доверительное управление бездокументарными ценными бумагами осуществляется в порядке, установленном Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37 и Инструкцией ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации».

2. правовая природа бездокументарных ценных бумаг

Указанные выше особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг породили дискуссию о присущей им правовой природе. По этому вопросу в современной литературе сложились две диаметрально противоположные точки зрения. Одна из них основывается на классическом понятии ценной бумаги См., например: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. - М., 1927., которое нашло отражение и ст. 142 ГК РФ. Согласно последней ценная бумага есть:

1) документ установленной формы, включающий соответствующие реквизиты,

2) в котором воплощено определенное субъективное гражданское право и

3) который необходимо предъявить (презентация) для осуществления этого права.

У бездокументарных ценных бумаг первый и третий признаки отсутствуют. Поэтому одна группа авторов отрицает за ними свойство ценных бумаг. По мнению Е.А. Крашенинникова, к числу ценных бумаг не могут быть отнесены ввиду их принципиальной несовместимости с началом презентации так называемые «ценные бумаги... в форме... записей на счетах» Крашенинников Е.Л. Ценные бумаги на предъявителя. - Ярославль, 1995. С. 7.. Ссылаясь на Бруннера, Легманна и Дернбурга, указанный автор делает вывод, что «бездокументарная бумага в силу самой своей природы но сочетается с началом презентации, между тем как статус ценной бумаги может приобрести лишь презентационный документ... Таким образом, бездокументарные бумаги не имеют ничего общего с ценными бумагами и выступают по отношению к ним как нечто качественно иное» Крашенинников Е.Л. Ценные бумаги на предъявителя. С. 11..

С точки зрения Е.А. Суханова, «бездокументарная форма ценных бумаг» означает не что иное, как фиксацию, закрепление прав по ценным бумагам в специальном реестре (обычном или компьютеризированном)» Суханов Е.Л. Ценные бумаги. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. - М., 1995. С. 221 - 222.. В.А. Белов также полагает, что бездокументарные ценные бумаги -- особая форма фиксации обязательственных прав, отличная от ценных бумаг и в силу этого обладающая качественно новым правовым режимом. Иными словами, с точки зрения В.А. Белова, обязательственные права могут фиксироваться с помощью ценных бумаг, а могут -- путем совершения записей по соответствующим счетам. Каждой форме фиксации прав соответствует свой особый правовой режим. «Правовой режим имущественных прав зависит не только и даже не столько от их содержания, сколько от их формы -- внешнего юридического выражения» Белов В. Юридическая природа «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок цепных бумаг. 1997. № 5. С. 24..

Изложенная позиция получила в литературе название «документарной».

Противоположная точка зрения зародилась главным образом в среде юристов-практиков, непосредственно работающих с бездокументарными ценными бумагами. Суть этой точки зрения в том, что ценная бумага -- прежде всего имущественное право, правовой режим которой не зависит от формы его фиксации (документ или запись на счете). Ценные бумаги в виде обособленных документов -- это символы, «которые могут быть заменены на другие символы без изменения природы самого объекта -- ценных бумаг, а также без изменения принципов их регулирования как объектов вещных прав» Демушкин Е. Безналичные ценные бумаги -- фикция или реальность? // Рынок ценных бумаг. 1996. № 18. С. 69.. Похожие точки зрения были высказаны рядом авторов, работы которых вышли практически одновременно Крылова М. Ценная бумага -- вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. № 2, 4, 5; Майфат А. Правовой режим ценных бумаг в новом Гражданском кодексе // Рынок ценных бумаг. 1995. № 5. Марченко А. Символ комплекса бумаги // Рынок ценных бумаг. 1996. № 12; Лысихин И. Давайте разберемся в дефинициях // Рынок ценных бумаг 1996. № 17.. Д.В. Мурзин рассматривает любую ценную бумагу (как в документарной, так и в бездокументарной форме) как бестелесную вещь, т.е. обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. - М.: Статут, 1998. С. 79.. Таким образом, по мнению указанного автора, форма выражения права (документ или запись на счете) правового значения не имеет. Ефимова Л. также высказана точка зрения о возможности частичного применения правового режима документарных ценных бумаг к бездокументарным в силу юридической фикции Ефимова Л. Об ответственности по договору банковского счета // Бизнес и банки. 1996. № 39 (сентябрь) С. 5, Ефимова Л. Правовые аспекты безналичных денег // Закон. 1997. № 1. С. 102-103; Комментарий к ст. 149 ГК РФ // Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. - М: Инфра-М, 1997. С. 323 - 329.. В отдельных случаях арбитражная практика признает, во-первых, что объектом права собственности могут быть бездокументарные ценные бумаги и, во-вторых, что для защиты прав владельцев бездокументарных акций может быть использован виндикационный иск Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ 1999. № 5. С. 90 - 91..

Компромиссную точку зрения на правовую природу бездокументарных ценных бумаг высказал А.П. Вершинин. Он делит все ценные бумаги по основанию движения удостоверенных ими прав. В результате он выделяет следующие виды ценных бумаг: конститутивные и декларативные; предъявительские, именные и ордерные; разовые и эмиссионные; документарные и бездокументарные и т. д. «Одинаково неправильно думать, -- пишет указанный автор, -- что бездокументарные ценные бумаги в любой ситуации могут быть урегулированы правилами обычных ценных бумаг или что они абсолютно не приспособлены к такому регулированию... Дело в том, что сами права непосредственно могут выступать в качестве объекта вещно-правового регулирования (ст. 128, 229, 218 ГК РФ). В отсутствие документарной формы ценных бумаг можно было бы даже говорить о «ценных правах», если бы законодатель не предусмотрел фикцию «бездокументарной ценной бумаги»» Вершинин А.Л. Содержание прав, удостоверенных ценными бумагами // Очерки по торговому праву: Сб. научн. трудов. Вып. 4. / Под ред. Е.А. Крашенинникова. - Ярославль, 1997. С. 37 - 39..

Согласно классическому определению документарной ценной бумаги, последняя является и вещью, и правом одновременно, причем право «овеществляется» в ценной бумаге Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. - М.: БЕК, 1994. С. 333.. Если попытаться аналогичным образом охарактеризовать бездокументарную ценную бумагу, то достаточно представить такое же право, которое нигде не овеществляется, а фиксируется на соответствующем счете. В этом отношении допустимо согласиться с теми авторами, которые определяют бездокументарную ценную бумагу как иной, чем документарная ценная бумага, способ фиксации прав. Иными словами: можно придать праву форму ценной бумаги, а можно -- форму записи на счете. Если рассуждать последовательно, то следует согласиться и с мнением В.А. Белова о том, что форма выражения права во многом определяет тот правовой режим, которому оно подчиняется. Поэтому представляется возможным не согласиться с Е. Демушкиной и М. Крыловой о том, что бездокументарные и документарные ценные бумаги могут подчиняться одному и тому же правовому режиму. Это объективно невозможно, учитывая разные физические свойства указанных имущественных благ. Однако невозможно полностью согласиться также со сторонниками документарной теории. Последние всячески критикуют любое употребление законодателем выражений вроде «право собственности на бездокументарные ценные бумаги» См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - М.: Юринфор, 1996. С. 123 - 146. и объясняют главным образом юридической безграмотностью авторов проектов нормативных актов. Между тем нельзя не считаться с тем, что бездокументарные ценные бумаги распространены достаточно широко, причем не только у нас в стране. Это - сложившиеся общественные отношения, урегулированные правом. Поэтому рассматриваемый правовой институт требует серьезного теоретического осмысления.

2.2 Правовая природа бездокументарных ценных бумаг

У владельцев бездокументарных ценных бумаг складываются четыре группы правоотношений:

1) обязательственные (относительные) -- между ними и эмитентом этих ценных бумаг,

2) обязательственные (относительные) -- между ними и организацией, ведущей счет, на котором учитываются их ценные бумаги,

3) обязательственные (относительные) -- между ними и контрагентами по заключенным договорам, предметом которых являются бездокументарные ценные бумаги и которые должны исполняться путем их перевода со счета на счет,

4) абсолютные -- между ними и всеми третьими лицами.

Именно для регулирования последнего правоотношения законодательством установлена норма о праве собственности на бездокументарные ценные бумаги. Защита этого правоотношения возможна с помощью абсолютных исков. Например, вполне допустим иск, направленный на снятие ареста со счета депо.

Из всего сказанного следует, что отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг относятся к категории смешанных вещно-обязательственных правоотношений. Применительно к бездокументарным ценным бумагам Д.В. Мурзин, например, писал, что субъективное обязательственное право, становясь объектом права собственности, сохраняет дуалистичность регулирования, подчиняясь нормам вещного права, сохраняет связь с обязательственно-правовыми нормами Мурзин Д.В. Ценные бумаги -- бестелесные вещи. - М.: Статут, 1998. С. 79..

Вместе с тем проведенный выше анализ не позволяет объяснить иные случаи распространения на бездокументарные ценные бумаги терминологии и режима привычных документарных ценных бумаг. Обращает на себя внимание, что содержание права требования владельца, например ОФЗ, в качественном отношении (т.е. характер прав) определяется не в договоре с эмитентом, а в глобальном сертификате, в количественном отношении (т е по сумме) -- числом облигаций соответствующего выпуска, учитываемых на счете депо. Если бы речь шла о любом другом денежном требовании, то в договоре с эмитентом была бы определена общая сумма, подлежащая выплате. Между тем законодатель посчитал нужным ввести некую минимальную неделимую сумму задолженности, аналогичную номиналу обычной документарной облигации. Причем сделки с бездокументарными облигациями также возможны с учетом указанной неделимой суммы. Например, нельзя продать или купить одну вторую ОФЗ, в то время как обычное денежное обязательство делимо до копейки.

Приведенные выше аргументы позволяют предположить, что в силу ряда причин экономического характера или удобства участники рынка ценных бумаг договорились не выпускать ценных бумаг в виде отдельных документов, а относиться к записи на счете так же, как и к обычной документарной ценной бумаге. Причем степень перенесения правового режима обычных ценных бумаг на запись на счете должна была ограничиваться только физическими свойствами последней эта запись неотделима от счета. Вероятно, впоследствии описанное гипотетическое соглашение было закреплено законодательством.

Анализ законодательства о бездокументарных ценных бумагах позволил сделать вывод, что в записи на счете депо воплощено обязательство эмитента бездокументарных ценных бумаг, аналогичное тому, которое бы вытекало из соответствующей документарной ценной бумаги. Совершенно очевидно, что при отсутствии соответствующего законодательства запись на счете депо сама по себе ничего бы не выражала, однако закон предписывает, чтобы все сделки с ними осуществлялись как с ценными бумагами. Правовой прием, который используется в этом случае, известен еще со времен римского права. Это фикция. Фикция служит созданию новых правовых конструкций.

В отдельных случаях операции по счетам депо осуществляются по правилам, предусмотренным для документарных ценных бумаг. На бездокументарные ценные бумаги распространяется режим права собственности. Их перевод со счета на счет приравнен к реальной передаче традиционных ценных бумаг. Эти случаи и определяют границы юридического вымысла при перенесении режима обычных ценных бумаг на бездокументарные. При этом полное тождество правового режима документарных и бездокументарных ценных бумаг заранее исключается, что объясняется физическими особенностями последних. Они не существуют вне счета депо, и передача этих ценностей от одного лица к другому может осуществляться только путем перечисления со счета на счет.

заключение

Бездокументарные ценные бумаги - это записи на счетах депо и лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг, на которые закон частично распространяет правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг.

Такие бездокументарные ценные бумаги образуются путем эмиссии ценных бумаг без изготовления сертификатов (бездокументарный выпуск); путем выпуска эмиссионных ценных бумаг в форме документа (документарный выпуск) с обязательным централизованным хранением; путем передачи депонентом депозитарию документарных ценных бумаг без обязательного централизованного хранения не только для обеспечения их сохранности, но и с целью зачисления на счет депо и дальнейшего совершения с ними операций только в безналичной форме.

Бездокументарные ценные бумаги могут быть только именными.

Деятельность по организации учета ценных бумаг осуществляют депозитарии и реестродержатели. Депозитарии учитывают бездокументарные ценные бумаги на счетах депо, открываемых во исполнение заключенных с клиентами депозитарных договоров. Регистраторы или реестродержатели учитывают бездокументарные ценные бумаги на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг. Депозитарии и регистраторы ведут учет прав на ценные бумаги, удостоверяют переход права собственности от одних лиц к другим, а также выдают своим клиентам документы, подтверждающие указанные обстоятельства. Однако депозитарная деятельность сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг, а деятельность по ведению реестра такими действиями не сопровождается.

Правовой режим бездокументарных ценных бумаг характеризуется следующими особенностями:

- зачастую законодательство обращается с бездокументарными ценными бумагами как с вещами, поскольку закон распространяет на них нормы о праве собственности и приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра.

- отношение к бездокументарным ценным бумагам не просто как к вещам, а именно как к ценным бумагам проявляется в следующем: бездокументарные ценные бумаги не могут существовать вне соответствующего счета, который всегда расположен в соответствующей специализированной организации; бездокументарные ценные бумаги не могут быть индивидуализированы иным путем, кроме их зачисления на конкретный счет; с ними невозможны сделки, предметом которых должны выступать индивидуально-определенные вещи.

Отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг относятся к категории смешанных вещно-обязательственных правоотношений.

Правовая природа бездокументарных ценных бумаг понимается двояко. Документарный подход понимает бездокументарные ценные бумаги как особую форму фиксации обязательственных прав, отличную от ценных бумаг и в силу этого обладающая качественно новым правовым режимом.

Суть противоположной точки зрения в том, что ценная бумага -- прежде всего имущественное право, правовой режим которой не зависит от формы его фиксации (документ или запись на счете).

Автор курсовой работы пришел к выводу, что бездокументарная ценная бумага по своей правовой природе - это способ фиксации прав, т.е. можно придать праву форму ценной бумаги, а можно -- форму записи на счете. Используя правовой прием фикции, в записи на счете депо воплощено обязательство эмитента бездокументарных ценных бумаг, аналогичное тому, которое бы вытекало из соответствующей документарной ценной бумаги.

список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (с изменениями от 26 января, 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г., 21 марта, 9 мая, 2, 18, 21 июля 2005 г., 3, 10 января, 2 февраля 2006 г.).

2. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп. от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта, 18 июня, 27 декабря 2005 г., 5 января 2006 г.).

3. Федеральный закон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе».

4. Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" (с изм. и доп. от 18 июля, 26 декабря 2005 г.).

5. Генеральные условия эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, утв. Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. N 458 (с изм. и доп. от 30 июня 1998 г., 27 февраля 1999 г., 24 августа 2004 г.).

6. Основные условия выпуска казначейских обязательств, утв. Постановлением Правительства РФ от 9 августа 1994 г. № 906.

7. Положение Министерства финансов РФ от 21 октября 1994 г. № 140 «О порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств» (с изм. и доп. от 9 марта 1995 г.).

8. Положение о железнодорожном займе МИС России, утв. МПС РФ 29 августа 1996 г.

9. Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 (с изм. и доп. от 31 декабря 1997 г., 12 января, 20 апреля 1998 г.).

10. Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения, утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36.

11. Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37.

12. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (с изм. и доп. от 1 ноября 2005 г., 12 января 2006 г.).

13. Правила ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации, утв. Приказом ЦБР от 25 июля 1996 г. N 02-259 (с изм. и доп. от 24 ноября 1997 г., 7 апреля 2000 г.).

14. Положение ЦБР от 16 марта 2004 г. N 253-П "О порядке депозитарного учета федеральных государственных ценных бумаг".

15. Положение "О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами", утв. Приказом ЦБР от 1 ноября 1996 г. N 02-400 (с изм. и доп. от 9 апреля 1998 г., 11 апреля 2000 г.).

16. Инструкция ЦБ РФ от 6 декабря 1996 г. N 52 "О порядке ведения бухгалтерского учета операций с драгоценными металлами в кредитных организациях" (с изм. и доп. от 21 марта, 17 июля, 3 ноября 1997 г., 9 апреля 1998 г., 30 ноября 2000 г.).

17. Инструкция ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации».

18. Доклад ЦБ РФ (№ 01-04/804), Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (№ ДВ-4117) - ныне ФСФР и Минфина РФ (№ 05-01-01) от 1 июля 1997 г. «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг».

19. Постановление Президиума ВАС РФ от 30 сентября 1997 г. N 2419/97.

20. Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. - М.: БЕК, 1994.

21. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. - М., 1927.

22. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - М.: Юринфор, 1996.

23. Белов В. Юридическая природа «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5. С. 25.

24. Вершинин А.Л. Содержание прав, удостоверенных ценными бумагами // Очерки по торговому праву: Сб. научн. трудов. Вып. 4. / Под ред. Е.А. Крашенинникова. - Ярославль, 1997. С. 37 - 39.

25. Демушкин Е. Безналичные ценные бумаги -- фикция или реальность? // Рынок ценных бумаг. 1996. № 18. С. 69.

26. Ефимова Л. Об ответственности по договору банковского счета // Бизнес и банки. 1996. № 39 (сентябрь) С. 5.

27. Ефимова Л. Правовые аспекты безналичных денег // Закон. 1997. № 1. С. 102-103.

28. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. - М: Инфра-М, 1997.

29. Крашенинников Е.Л. Ценные бумаги на предъявителя. - Ярославль, 1995.

30. Крылова М. Ценная бумага -- вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5. С. 29.

31. Лысихин И. Давайте разберемся в дефинициях // Рынок ценных бумаг 1996. № 17.

32. Майфат А. Правовой режим ценных бумаг в новом Гражданском кодексе // Рынок ценных бумаг. 1995. № 5.

33. Марченко А. Символ комплекса бумаги // Рынок ценных бумаг. 1996. № 12.

34. Мурзин Д.В. Ценные бумаги -- бестелесные вещи. М.: Статут, 1998.

35. Суханов Е.Л. Ценные бумаги. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. - М., 1995.

36. Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ 1999. № 5. С. 90 - 91.

Размещено на Allbest.ru