Правовая и экономическая природа банков

Размещено на http://www.allbest.ru/

Важной составляющей экономики любого государства является банковская система. Формирование современного и конкурентоспособного банковского сектора, соответствующего интересам экономики, -- задача, стоящая перед Российским государством с момента начала радикальных экономических преобразований, именуемых переходом к рынку, и не полностью решенная до настоящего времени. Появление комплекса нормативных актов, регулирующих отношения в сфере банковской деятельности, связано с возникшей экономической заинтересованностью государства в создании единой и централизованной системы правового регулирования банковских услуг.

Поскольку в банковском праве содержатся нормы и используются методы правового регулирования различных отраслей права, его следует признать комплексной отраслью права.

Предмет и система банковского права. Содержание банковской деятельности как предмета банковского права.

Предмет банковского права составляют общественные отношения, возникающие в процессе построения, функционирования и развития банковской системы России, в частности в процессе осуществления Банком России и кредитными организациями банковской деятельности, а также общественные отношения, возникающие в процессе регулирования банковской системы России со стороны государственных органов в интересах граждан, организаций и государства.

Предмет банковского права - это совокупность регулируемых правом общественных отношений, складывающихся в следующих сферах банковской деятельности:

- построение, развитие и функционирование банковской системы РФ уполномоченными на то органами государства (в первую очередь, Центральным Банком РФ);

- правовых отношений, возникающих в процессе осуществления кредитными организациями (банками и небанковскими кредитными организациями) банковской деятельности;

- банковского контроля и контроля за соблюдением банковского законодательства;

- защиты прав и законных интересов участников банковских правоотношений;

- привлечения к ответственности за совершение правонарушений в сфере банковской деятельности.

Система банковского права

Вопрос о системе банковского права имеет теоретическое и практическое значение. Теоретическое значение этого вопроса состоит в том, что изучение системы банковского права позволяет лучше понять смысл регулирования тех или иных банковских операций и сделок, истолковать значение норм, а также разграничить банковское право и другие отрасли права, которые регулируют банковскую деятельность.

Общие понятия системы права, подотрасли, правового института, нормы права, разработанные в теории права и государства, вполне применимы в банковском праве.

Система банковского права включает три уровня:

а) подотрасли банковского права;

б) правовые институты (отраслевые и межотраслевые);

в) нормы банковского права.

Пример подотрасли - валютное право в той части, в которой оно регулируется соответствующими банковскими законами и нормативными актами Банка России.

Институт банковского права - это совокупность правовых норм, которые регулируют взаимосвязанные банковские отношения определенного вида. Банковское право состоит из таких институтов, как например, банковская система, правовой статус кредитной организации, правовой статус Банка России, пруденциальное регулирование, пруденциальный надзор, правовое регулирование бухгалтерского учета в кредитной организации, открытие и ведение банковского счета, расчеты, кассовые операции, валютные операции, валютный контроль, операции по банковским вкладам, операции по кредитам, операции с драгоценными металлами и некоторые другие.

Содержание банковской деятельности как предмета банковского права.

По своему содержанию банковская деятельность включает предусмотренный законом и банковской лицензией перечень возможных банковских операций.

В ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» названы не только банковские операции, но и сделки. Заметим, что действующее законодательство не содержит нормативного определения понятия банковской операции, а лишь использует эти термины в ст. 5 указанного Закона.

а) Банковская деятельность - это банковские операции, а также другие действия кредитной организации, которые непосредственно направлены на развитие эффективности и повышение безопасности банковских услуг.

Банковская деятельность имеет множество аспектов. Следует различать основную и вспомогательную банковскую деятельность.

Основная банковская деятельность - это такая деятельность кредитной организации, которая включает банковские операции и сделки.

Вспомогательная банковская деятельность направлена на обеспечение благоприятных и безопасных условии осуществления основной банковской деятельности. Эта деятельность косвенно связана с результатами основной банковской деятельности. Например, к вспомогательной банковской деятельности относятся информатизация, охрана, система безопасности и другие аналогичные виды деятельности различных подразделений кредитной организации.

Содержание понятия «банковская деятельность» помимо теоретического имеет чисто практическое, и даже прикладное значение (например, для правильности бухгалтерского учета, определения финансовых результатов и налоговых платежей).

С такими же трудностями сталкиваются и надзорные подразделения Банка России в процессе проверок в кредитных организациях.

Иногда по этим же вопросам возникает спор между налоговыми органами, кредитными организациями и Банком России. Например, в нормативных актах, регулирующих порядок отнесения тех или иных затрат на расходы банков, употребляется формулировка «если расходы относятся к банковской деятельности»: вопрос что относится, а что не относится к банковской деятельности, иногда может стать предметом спора между налоговым инспектором и банком, причем, как подтверждает практика судебных споров между налоговыми органами и банками, является весьма актуальным.

Несколько упрощая, банковскую деятельность банковские отношения в России можно сравнить с многоэтажным зданием:

первый этаж - гражданское право;

второй этаж - банковское право;

следующие этажи - налоговое право, таможенное право и т.д.

Есть и подвал с потайными ходами: теневая банковская деятельность и теневое банковское право - реальные нормы и отношения, которые регулируют деятельность кредитных организаций вне соответствия с требованиями, продекларированными в законодательстве.

Нечеткость понятий влияет на результаты финансовой деятельности кредитной организации. В ряде случаев могут создаваться условия, способствующие искажению отчетности кредитных организаций. Естественно, что определение «банковская деятельность» должно закрепляться в законе. Банк России не сможет восполнить этот пробел правового регулирования, ведь он тоже осуществляет банковскую деятельность, следовательно, это входит в предмет законодательного регулирования, а не в компетенцию Банка России.

В банковском законодательстве не закреплено определение «банковская операция», что также отрицательно сказывается на практике.

Можно приводить множество примеров. Взять хотя бы такой, достаточно известный в банковской практике: некоторые банки, у которых есть ссудная задолженность, уступают права требования юридическим лицам, у которых нет лицензии на совершение банковских операций. Затем банки вновь выкупают обязательства своих должников. На время создается видимость хорошего баланса и выполнения финансовых нормативов, установленных Банком России.

В юридическом аспекте здесь нет правонарушения, поскольку уступка прав требования не запрещена и даже предусмотрена в гражданском законодательстве для субъектов гражданского права. Попутно заметим, что в банковском праве на сей счет, нет запретов, установленных Банком России. Между тем в его компетенцию входит издание нормативных актов, регулирующих правила банковских операций.

б) Предпринимательская деятельность кредитной организации имеет ограниченный характер. Это ограничение объясняется тем, что кредитная организация в отличие от других коммерческих организаций использует привлеченные денежные средства и тем самым создает определенный риск не только для себя, но и для своих клиентов. Поэтому в ст. 5 «Банковские операции и другие сделки кредитной организации» Федерального закона «О банках и банковской деятельности» сказано, что кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Понятно, что если кредитные организации станут заниматься производственной деятельностью, то это приведет к снижению ликвидности активов, не говоря уж о том, что в стране с высоким уровнем преступности это облегчит совершение различных обманных операций.

Впрочем, кредитные организации всегда могут обойти этот запрет. Известно, что некоторые кредитные организации занимались тем, что создавали дочерние структуры (в лучшем случае) или даже подставные фирмы и туда благополучно переводили денежные средства клиентов, в том числе и вкладчиков. При этом сами они, естественно, никакой торговой деятельностью не занимались. Федеральный закон мог бы предусмотреть больше ограничений, кроме запрета «заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью», но он их не предусмотрел. Такие ограничения, но только четкие и понятные, нужны. В России очень важно принять меры к тому, чтобы активы не выводились из банков.

Имущество коммерческого банка. Уставной капитал и порядок его формирования. Привлеченные денежные средства.

Имущество коммерческого банка следует понимать как совокупность вещей, нематериальных благ и имущественных требований, на базе которых осуществляется банковская деятельность. Составить представление об имущественной базе конкретного банка можно на основе анализа его баланса, в котором фиксируются активы и пассивы банка, его прибыли и убытки. Анализ баланса банка может служить основой для оценки состояния банка в целом, для уяснения политики банка, сферы его деятельности и т.п.

Кроме того, применительно к имуществу банка можно использовать все подходы, традиционно описывающие имущественную базу хозяйствующих субъектов. В числе первых -- определение титула на имущество. В соответствии с этим критерием нужно выделять согласно ст. 209 ГК РФ собственные средства банка, т.е. имущество, принадлежащее ему на праве собственности (а поскольку все банки создаются в форме хозяйственных обществ, то иного вещного права у банка быть не может), и средства, используемые банком как привлеченные, арендованные, временно находящиеся на его балансе на основании любого договора (например, это может быть залог с передачей заложенного имущества на хранение банку).

В зависимости от физического выражения имущества и его использования в банковском производственном процессе можно выделять основные и оборотные средства, а также в отдельной классификации здания, земельные участки и иные недвижимые объекты, имущественные права или нематериальные активы, среди которых особо следует упомянуть о интеллектуальной собственности. Она не может вноситься в уставный капитал, но может приобретаться по договорам в течение срока работы банка. В качестве интеллектуальной собственности могут выступать банковские технологии, информация, программы и базы данных для ЭВМ и пр.

Особые требования предъявляются к зданию, в котором находится банк. С правовых позиций сформулированы требования о титуле на этот вид имущества. Здание может быть собственностью банка, приобретенной либо самостоятельно, либо как взнос в уставный капитал, либо находиться в распоряжении банка на условиях аренды. В последнем случае учредители должны представить документы, подтверждающие право собственности одного из них на здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация, или обязательство арендодателя о предоставлении здания (помещения) в аренду в случае регистрации кредитной организации.

Банковское здание (помещение) кредитной организации должно иметь оборудование, охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для осуществления кассовых операций технически укрепленный кассовый узел в соответствии с требованиями Банка России, что в совокупности образует технические требования, соблюдение которых может контролироваться Банком России, в том числе путем выезда на место.

Уставный капитал коммерческого банка -- это имеющее обязательный минимальный размер имущество, которым должен обладать банк как юридическое лицо для обеспечения интересов кредиторов, состоящего из вкладов учредителей банка. Это определение можно вывести из содержания ст. 11 ЗоБД, а также указаний некоторых общих нормативных актов, таких, как Гражданский кодекс РФ (ст. 66 и др.), Закон об акционерных обществах (ст. 25 и др.), Положение о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, которое, согласно мнению специалистов, подлежит применению и к коммерческим банкам.

Общие нормативные предписания устанавливают:

- уставный капитал -- это деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку;

- уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей, но принадлежит банку на праве собственности после внесения;

- уставный капитал необходимо отражать в бухгалтерском учете, фиксируя в нем как сумму внесенных взносов, так и задолженность учредителей;

- величина уставного капитала сверх установленного минимума определяется соглашением сторон и фиксируется в учредительных документах;

- первоначально доли и акции отражаются в бухгалтерском учете.

Если коммерческий банк создается в форме акционерного общества, то к его уставному капиталу предъявляются дополнительные требования, сформулированные в главе III Закона об акционерных обществах. В общих чертах эти требования предполагают именной характер выпускаемых акций одинаковой номинальной стоимости, первоначально размещаемых среди учредителей; при этом акции могут быть обыкновенными и привилегированными (последние не должны превышать 25% уставного капитала). Но, так или иначе, все эти нормы являются общими по отношению к уставному капиталу банка и в большей своей части значительно дополняются специальными требованиями банковских правовых актов, в этой связи возникает интересный правовой вопрос о пределах специальных запретов в отношении банковского уставного капитала.

Этот вопрос можно еще сформулировать следующим образом: могут ли банковские правовые акты устанавливать дополнительные, не предусмотренные общим законодательством требования?

Если учитывать правило об общем и специальном законодательстве, то следует признать допустимость любых ограничений или дополнительных требований, принятых на уровне того же федерального закона. В силу этого если специальные требования содержатся, например, в Законе о банковской деятельности или Законе о Центральном банке, то их следует считать правомерными. В отношении установления каких-либо специальных, дополнительных по сравнению с законом требований на уровне актов Банка России позиция должна быть несколько иной, поскольку в данном случае находятся в противоречии акт законодательный и подзаконный, и решение должно зависеть от предоставления законом права. Поэтому предписания Банка России в отношении формирования уставного капитала, в частности по поводу его минимального размера и предельного размера неденежной части, представляются имеющими законные основания, поскольку ссылка на возможность принятия таких ограничений дана в ст. 11 ЗоБД.

3. Кроме высказанных суждений об общих нормах, регулирующих правоотношения по поводу формирования уставного капитала коммерческого банка, необходимо иметь в виду и специальные нормы, которые, разумеется, являются не менее, а порой и более значимыми при образовании и дальнейшей деятельности банка. Речь идет о тех требованиях, которые принципиально отличают уставный капитал банка от капитала других коммерческих организаций. Эти требования содержатся в различных нормативных документах, которые, как и любые другие правовые документы, могут быть разделены на законы и подзаконные акты, на постоянно действующие и постоянно изменяющиеся. Главными среди таких нормативных документов являются, разумеется, ст. 11 и 15 ЗоБД, ст. 60--69 ЗоЦБ, которые содержат в себе основные нормы по поводу уставного капитала.

4. Все предъявляемые к уставному капиталу коммерческого банка требования могут быть разделены на три группы:

1. содержательные, или качественные,

2. количественные

3. процедурные.

Первая группа требований предполагает, что уставной капитал коммерческого банка формируется за счет определенного рода средств, т.е. при его формировании запрещается использовать некоторые виды имущества. При этом необходимо иметь в виду, что коммерческий банк -- это организация, работающая с финансовыми инструментами, и поэтому при ее образовании необходимы прежде всего денежные средства. Но далеко не любые денежные средства могут использоваться при формировании уставного капитала банка. Возможность использования средств зависит от источника их происхождения и наличия каких-либо обременении.

Первый запрет содержится в ст. 11 ЗоБД, которая не разрешает использовать при формировании коммерческого банка средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, а также иные объекты собственности, т.е. любое имущество, находящееся в ведении федеральных органов государственной власти.

Этот запрет носит условный характер, поскольку он устанавливает, что использование названных средств (для краткости будем именовать их бюджетными) возможно только в том случае, если принят специальный федеральный закон либо законодательный акт субъекта Российской Федерации. банковский кредитный правовой капитал

Для того чтобы оценить истоки и характер этого запрета и потребность в нем, необходимо иметь в виду историю его происхождения. Как известно, прежняя редакция Закона о банковской деятельности также содержала в себе аналогичный, но более категоричный запрет, не допускавший использование бюджетных средств ни при каких условиях. В такой редакции виделась вполне обоснованная позиция, связанная с тем, что коммерческие банки -- это предпринимательские или коммерческие организации, а бюджетные средства создаются и должны использоваться не для получения прибыли, а для удовлетворения интересов общества, т.е. интересов публичных.

5. Среди количественных требований, предъявляемых к уставному капиталу коммерческого банка, первым требованием является, разумеется, требование о его минимальном размере. Вопрос этот не так прост, как может казаться на первый взгляд. Действительно, согласно ст. 11 ЗоБД, Банк России устанавливает этот минимальный размер, но возникает вопрос, насколько действия Банка России социально-экономический обусловлены и соответствуют разумным правовым требованиям. Иными словами, необходимо обсуждать проблему пределов и форм реализации Банком России своего права на установление минимального размера уставного капитала.

6. Процедурные требования, связанные с порядком формирования уставного капитала, предполагают особые сроки и правила внесения соответствующих денежных и материальных средств. Для формирования уставного капитала банка установлен сокращенный по сравнению с общим срок -- один месяц. Он исчисляется с момента уведомления учредителей Банком России о произведенной регистрации банка. Это должно быть сделано в течение трех дней после регистрации.

Если учредители в месячный срок не оплатят уставной капитал хотя бы в какой-либо части, Банк России может, как сказано в ст. 15 ЗоБД, аннулировать решение о государственной регистрации. Вряд ли термин “аннулирование” можно признать удачным, поскольку он не имеет правового определения. Очевидно, лучше, с юридико-технической точки зрения, говорить о признании регистрации несостоявшейся или недействительной.

Кроме этого срока для формирования уставного капитала предусмотрен особый порядок. Для оплаты уставного капитала Банк России открывает коммерческому банку корреспондентский счет, на котором сосредоточиваются все взносы участников. На время формирования уставного капитала этот счет не может быть использован для каких-либо операций, кроме операций, связанных с внесением соответствующих взносов.

Далее, как процедурные требования следует рассматривать антимонопольные правила формирования уставного капитала. Они состоят в том, что приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5% акций кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20% -- предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении -- согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. Банк России имеет право отказать в даче согласия на совершение сделки купли-продажи более 20% акций кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций, нарушении антимонопольных правил и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Существует процедурный запрет также для участников формирования уставного капитала. Он состоит в том, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации.

7. Уставный капитал коммерческого банка, будучи сформированным, становится основой для образования собственных средств банка, являющихся в совокупности той величиной, в зависимости от которой банк может определять масштабы своей деятельности. Речь идет о том, что собственные средства конкретного коммерческого банка являются базой для расчета количественных параметров его банковской деятельности. На базе конкретной величины собственных средств осуществляется экономическое нормирование деятельности банка. В силу этого необходимо прежде всего четко определить, что такое собственные средства банка.

Ответ на этот вопрос может иметь как минимум два аспекта. Первый условно может быть обозначен как юридический и предполагает выявление имущества, принадлежащего банку на праве собственности. Это необходимо для того, чтобы определить, на какое имущество можно обратить взыскание по долгам банка, равно как и с какой суммы, банк обязан платить налог на имущество.

Второй аспект можно считать бухгалтерско-учетным, т.е. предполагающим определенный учет собственного имущества и в соответствии с этим определение нормативов деятельности коммерческого банка.

8. Весьма интересным правовым феноменом являются привлеченные средства, используемые банком для финансовых операций. Само понятие привлеченных средств еще не распространено широко в российском праве, поскольку практика привлечения средств стала складываться только в последнее время. Соответственно режим привлеченных средств может возникать только у кредитных организаций либо инвестиционных фондов. В связи с неразвитостью этого института в российском праве иногда высказываются различные суждения о правовом режиме привлекаемых денежных средств, начиная от того, что эти средства переходят в собственность банка, заканчивая тем, что банк в принципе не вправе ими распоряжаться. Поэтому необходимо проанализировать правовой режим привлекаемых средств и установить пределы и правовые формы совершения банком каких-либо операций с этими средствами.

Первым необходимым шагом в определении правового режима денежных средств, а привлекаемые средства -- это, как правило, деньги, является установление субъекта -- носителя права собственности на эти денежные средства. Проблема состоит в том, что денежные средства -- это вещи, определенные родовыми признаками, если не иметь в виду конкретные банкноты с номером и серией, но обычно о таком использовании денег, условно именуемом нумизматическим, в банковской практике речь не идет. Родовой характер денег как бы предполагает, что возвращаются не те же деньги, а иные. Из этого, казалось бы, можно сделать вывод, что привлекаемые денежные средства передаются банку в собственность, поскольку возвращает он не те же вещи, а совершенно другие. Но сводить характер правоотношений к способу обозначения денег представляется неправильным. Необходимо анализировать права и обязанности сторон при передаче денег и на этой основе устанавливать собственника.

Как известно, лицо, передающее банку денежные средства всегда сохраняет за собой право на распоряжение этими средствами. Такое право может иметь определенный порядок осуществления, обременения в виде невыгодных последствий осуществления распорядительных функций, например, ранее указанного срока. Но, так или иначе, распорядительные права всегда сохраняются за лицом, которое передает деньги. Не говоря уже о том, что любой вкладчик или владелец счета в любое время может изъять свои деньги. Кроме того, за этим лицом сохраняются права пользования денежными средствами, также обусловленные специальными правилами. Следовательно, это лицо и остается собственником, банк ни при каких условиях собственником привлекаемых денежных средств быть не может. По этой же причине квалифицировать договоры банковского счета и вклада как заём, что часто делается в юридической литературе, нет никакой возможности, поскольку заём предполагает передачу вещей в собственность.

Необходимо иметь в виду, что банки как специальные финансовые институты являются субъектами и частного, и публичного права. С позиций последнего деятельность по привлечению чужих денежных средств не может находиться вне поля зрения и регулирования публичной власти. Такое регулирование необходимо для того, чтобы предоставить определенные гарантии собственникам средств, удерживая их привлечение в разумных пропорциях. Для этого в банковской деятельности устанавливаются некоторые экономические нормативы, в том числе и в отношении привлекаемых средств. Прежде всего, следует сказать о нормативе максимального размера привлеченных денежных вкладов населения. Он устанавливается как процентное соотношение общей суммы денежных вкладов граждан и величины собственных средств банка. Этот норматив не должен превышать максимально допустимое значение в размере 100%. При расчете этого норматива принимаются во внимание вклады как в рублях, так и в иностранной валюте. Это означает, что коммерческий банк не может привлечь во вклады от граждан сумму большую, чем его собственные средства. Вклады юридических лиц и организаций под действие этого ограничения не подпадают, и, следовательно, объем средств, привлекаемых от юридических лиц, не зависит от размера собственных средств банка.

Заключение

Рассматриваемое регулирование имеет сложную правовую и экономическую природу, которая широко обсуждается и вызывает разные, противоречивые оценки юристов и экономистов. Несомненно, названный норматив регулирования призван гарантировать интересы кредиторов банка в целом, поскольку он создает минимальную основу для удовлетворения их требований в случае банкротства. В ситуациях денежной нестабильности это, разумеется, достаточно хорошее средство, а именно в такой ситуации сейчас находится банковская система России. Правда, нужно иметь в виду, что реальное положение с привлеченными средствами далеко не соответствует требуемому нормативу. Так, по данным Ассоциации российских банков, этот норматив не выдерживается у многих банков.

Список использованной литературы

Нормативно-правовые акты:

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2, принята 22.12.1995г.

Федеральный закон «О Центральном банке (Банке России)», принят 27.06.2002г.

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», принят 2.12.1990г.

Основная:

1. Банковское право: учебник / отв.ред.Д.Г. Алексеева; С.В. Пыхтин. - М.: Высш.образование, 2010. - 829 с. - (Основы наук). - Г/МО.

2. Банковское право: учебник / Под ред. И.Ш. Килясханова, Е.Ф.Жукова. - М.: Вузовский учебник, 2007.- 270 с.- Г/МО

Размещено на Allbest.ru