Сравнительно-правовые аспекты микрофинансовой и банковской деятельности в сфере заемно-кредитных отношений

Кирилловых А.А., кандидат юридических наук, доцент, доцент Кафедры трудового и предпринимательского права Волго-Вятского института (филиала) Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), Россия, г. Киров

Трефилова Е.Г., студент 3 курса магистратуры Волго-Вятского института (филиала) Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), Россия, г. Киров

Аннотация

Статья посвящена сравнительно-правовому анализу микрофинансовой деятельности и банковской деятельности в сфере заемно-кредитных отношений. Авторы определили место МФО в структуре банковской системы нашей страны. Вместе с тем, в статье дан авторский анализ дефинициям «микрофинансовая деятельность» и «банковская деятельность». Статья содержит предложения по реформированию действующего законодательства в сфере микрофинансовой деятельности.

Ключевые слова: микрофинансовая организация, банк, микрозаем, кредит, микрофинансирование.

Annotation

The article is devoted to the comparative legal analysis of microfinance and banking activities in the field of loan and credit relations. The authors have identified the place of MFIs in the structure of the banking system of our country. At the same time, the author's analysis of the definitions of "microfinance activity" and "banking activity" is given in the article. The article contains proposals for reforming the current legislation in the field of microfinance activities.

Key words: microfinance organization, bank, microloan, credit, microfinance.

Большинство людей не видят никакой разницы между оформлением кредита в банке и получением микрозайма в МФО: в обоих случаях деньги выдаются под определенный процент и на конкретный срок. Однако рассматриваемые институты отличаются друг от друга по многим параметрам: начиная от юридического оформления и заканчивая направленностью на разные социальные группы.

Главное юридическое отличие МФО от банка заключается в том, что МФО не имеет статуса кредитной организации. Соответственно, МФК и МКК могут не выполнять ряд многих строгих требований, установленных федеральным законодательством к банкам. Логично, что как таковых банков в России буквально несколько сотен, вместе с тем, МФО насчитывается около нескольких тысяч. Ожидаемо, что основной объем занимают МКК, к которым предъявляются минимальные требования.

Для того чтобы проанализировать микрофинансовую деятельность в сравнении с банковской деятельностью, необходимо определить место МФО в структуре банковской системы.

Законодательная дефиниция «банковская система» раскрывается в статье 2 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее - ФЗ №395-1 «О банках»), и включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 14.07.2022) «О банках и банковской деятельности», ст.2, [Электронный ресурс], СПС «Гарант». URL: https://base.garant.ru/10105800, (дата обращения: 06.05.2022).. При этом, указав субъекты банковской системы, закон определил дефиницию рассматриваемого понятия. Вместе с этим, зарубежная цивилистика богата на подобные определения. Так, например, профессор Х. У. Бюшгена указывает, что немецкая банковская система включает в себя универсальные и специализированные банки, а также эмиссионный банк Деньги и кредит. Банки: учебник / под ред. О. И. Лаврушина. М.: Финансы и статистика, 1998. С. 265..

Однако некоторые ученые, специализирующиеся в области российского банковского права, полагают, что легальное определение банковской системы является неполноценным и нуждается в доработке. Заслуживает внимания позиция Л.Г. Ефимовой, она также считает, что действующее определение нуждается в корректировке и предлагает его дополнить перечислением юридических лиц, которые обслуживают банковскую деятельность и которые сами этой деятельностью занимаются. При этом МФО в классификации ученого относятся к тем организациям, которые самостоятельно совершают банковские операции, в частности, предоставляют кредиты Ефимова Л.Г. Банковское право. Т. 1: Банковская система Российской Федерации. М.: Статут, 2010. С. 23, 24, 33..

О.А. Тарасенко полагает, что необходимость в реформировании ст. 2 ФЗ №395-1 «О банках» отсутствует, так как легальное определение отражает ядро банковской системы России О.А. Тарасенко, Е.Г. Хоменко БАНКОВСКОЕ ПРАВО ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ БАНКОВСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, Проспект, Москва, 2016, С.30..

При этом автор подхода предлагает в применение свое определение банковской системы, отмечая, что оно лишь раскрывает дефиниции субъектов, данные законодателем, вместе с тем, дополняет перечень следующей формулировкой: «осуществляют квазибанковскую деятельность, либо обслуживают субъектов банковской системы». Под квазибанковской деятельностью предлагается понимать «мнимую банковскую деятельность» Толковый словарь, [Электронный ресурс]. URL: http://tolkslovar.ru/k3402.html // (дата обращения: 19.05.2022).. Вместе с тем, МФО в предлагаемой классификации отнесены к банковской инфраструктуре О.А. Тарасенко, Е.Г. Хоменко БАНКОВСКОЕ ПРАВО ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ БАНКОВСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, Проспект, Москва, 2016, С.33., так как их основная функция состоит в решении вопросов, имеющих непосредственное отношение к деятельности банковской системы Тосунян Г. А. Государственное управление в области финансов и кредита в России. М.: Дело Лтд, 1997. С. 21-24, 107-- 128.. микрофинансовый банковский заемно кредитный

Нельзя не согласиться с мнением И.В Ершовой, которая отмечает, что «микрофинансирование как отдельное направление деятельности проходит сквозной линией через различные виды субъектов банковской системы», предлагая именовать МФО «квазибанковскими кредитными организациями» Малое и среднее предпринимательство: правовое обеспечение / Л.В. Андреева, Т.А. Андронова, Н.Г. Апресова и др.; отв. ред. И.В. Ершова. М.: Юриспруденция, 2014. 460 с.// СПС «Консультант Плюс»..

Как мы уже говорили, под банковской деятельностью следует понимать установленную совокупность банковских операций, осуществляемых кредитными организациями и Банком России Тарасенко О.А. Предпринимательская деятельность банков // Право и экономика. 2014. № 1. С. 16 - 24.. При этом под микрофинансовой деятельностью мы будем понимать деятельность юридических лиц, имеющих статус МФО, а также иных юридических лиц, имеющих право на осуществление микрофинансовой деятельности по предоставлению микрозаймов Федеральный закон от 02.07.2010 N 151-ФЗ (ред. от 06.12.2021) «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях», ст.2, [Электронный ресурс].// СПС «Гарант». URL: https://base.garant.ru/12176839/// (дата обращения: 19.05.2022)..

Так, к банковским операциям относятся: привлечение денежных средств во вклады на определенный срок и до востребования; размещение денежных средств за свой счет и от своего имени; открытие и ведение банковских счетов; осуществление переводов по поручению; инкассация и кассовое обслуживание; купля-продажа иностранной валюты; привлечение драгоценных металлов во вклады на определенный срок и до востребования (кроме монет); размещение привлеченных драгоценных металлов за свой счет и от своего имени; открытие и ведение банковских счетов в драгоценных металлах (кроме монет); осуществление переводов по поручению; осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (кроме почтовых переводов) Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 14.07.2022) «О банках и банковской деятельности», ст.5, [Электронный ресурс].// СПС «Гарант». URL: https://base.garant.ru/10105800// (дата обращения: 06.05.2022).. Кредитные организации также могут осуществлять сделки, предусмотренные федеральным законодательством.

Что касается МФО, то их деятельность сводится к предоставлению микрозаймов. Вместе с тем, МКК имеют возможность привлекать только средства учредителей и юридических лиц, в том числе кредитных организаций, когда МФК имеют право привлекать денежные средства физических лиц в виде договоров займа и облигаций. Таким образом, кредитные организации обладают большим спектром возможностей по сравнению с МФО.

Так, банк, по сравнению с МФО, может предложить большой ассортимент кредитных продуктов. Это могут быть автокредиты, ипотека, образовательные займы, кредитные карты, рассрочки и многое другое. При этом банк выдает более крупные суммы на больший срок под меньшие проценты. Например, в банке можно взять ипотеку на 30 миллионов рублей на 30 лет под 4% годовых. Сумму 10 тысяч на месяц в банке не получить - это слишком мелкий кредит, банку он не выгоден. Обычно нижняя граница по сумме - 20-30 тысяч, а по сроку - 6 месяцев Чем микрофинансовая организация отличается от банка. [Электронный ресурс]. URL: Мір8://]оу.топеу/шеіііа/Ь1(^/сйет-тікгоГташоуауа-о^апг2асіуа-оШсйаеІ8уа-о1-Ьапка.й1т1(дата обращения: 26.07.2022)..

Говоря о субъектном составе, микрофинансовую деятельность, в соответствии с действующим законодательством, вправе осуществлять МФО, кредитные организации, кредитные кооперативы, ломбарды и другие юридические лица. Банковскую деятельность осуществляют исключительно кредитные организации и Банк России.

Следующий критерий - по источнику происхождения денежных средств, за счет которых происходит предоставление займа или кредита. МФО осуществляют деятельность по выдаче микрозаймов в основном за счет собственных средств Обзор ключевых показателей микрофинансовых организаций за I квартал 2022 года, Банк России // [Электронный ресурс]. URL:https://cbr.ru/analytics/micrbfmance/reverw_mfo/ (дата обращения: 26.07.2022).. При этом, как отмечает Е.П. Жарковская, основные объемы ресурсной базы коммерческих банков составляют привлеченные и заемные средства, которые образуются в результате исполнения банком операций, формирующих его пассивы Жарковская Е. П. Банковское дело: учебник. -7-е изд., исп. и доп. / Е.П. Жарковская. - М.: Омега-Л, 2010. - С. 89. Вахрамеева М.В Статистика финансов, М., 2000, стр. 286.. Из вышесказанного вытекает следующая особенность микрофинансовой деятельности, выражающаяся в отсутствии у субъектов функции «перераспределения денежных средств», которую экономисты выделяют как характерную черту банковской деятельности.

Целью банковской деятельности, как это следует из толкования ст. 1, ст. 5 ФЗ № 395-1"О банках", является извлечение прибыли. Деятельность МФО, в отличие от банковской деятельности, может иметь некоммерческий характер, что в современных условиях не видится возможным для деятельности кредитной организации. Так, микрофинансовая деятельность некоммерческих МФО осуществляется не с целью извлечения прибыли, а в социальных, благотворительных, культурных, образовательных или научных целях. Вместе с тем, микрофинансовую деятельность всё же следует рассматривать как разновидность предпринимательской деятельности Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: правовой аспект: автореферат дис. ... доктора юридических наук: 12.00.03 / Тарасенко Ольга Александровна; [Место защиты: Моск. гос. юрид. акад. им. О.Е. Кутафина]. - Москва, 2014. - 58 с. Также в этой связи следует отметить еще одно отличие - микрофинансовая деятельность, в отличие от банковской деятельности, может носить некоммерческий характер.

Безусловно, такая деятельность МФО может быть рассмотрена и в качестве разновидности банковской деятельности, если размещение привлеченных средств происходит в форме займов и кредитов.Таблица 1. Сравнение банковской и микрофинансовой деятельности

Анализируя представленную таблицу, с одной стороны, нельзя не отметить наличие существенных юридических различий по каждому отдельно взятому критерию. Вместе с тем указанные сущностные отличия микрозайма, выданного МФО за счет привлеченных денежных средств, от банковской операции по предоставлению кредита, когда размещение привлеченных средств происходит посредством заключения кредитного договора на сумму до 1 млн. рублей, оказываются не столь серьезными. Думается, что если не принимать во внимания отличия в используемых договорных конструкциях, то по своему экономическому смыслу указанные сделки можно считать схожими.

Одним из нововведений при допуске на финансовый рынок для кредитных организаций стало требование о представлении бизнес-плана Указание Банка России от 30.09.2019 N 5275-У «О порядке составления и представления в Банк России бизнес-плана кредитной организации и критериях его оценки» (Зарегистрировано в Минюсте России 16.12.2019 N 56817), [Электронный ресурс]. URL:https://base.garantra/73340270/ (дата обращения: 01.07.2022).. Аналогичного требования к МФО на данный момент не предъявляется. Однако наличие бизнес-плана способствует тщательному изучению предполагаемых рисков, которые могут помешать практической реализации создаваемого бизнес-проекта. Учитывая то обстоятельство, что МФК могут привлекать денежные средства граждан, в отличие от МКК, видится целесообразным введения требования к МФК, связанные с представлением на периодической основе бизнес-плана.

Стоит отметить, что МФО не так тщательно подходят к проверке заемщика, как это принято у банков. Банковские кредиты выдаются после детальной проверки платежеспособности заемщика, в то время когда МФО такую проверку не осуществляют. Как раз этот факт и обуславливает огромные проценты, под которые выдаются микрозаймы. Таким образом, банки выдают крупные суммы денег, поэтому они тщательнее проверяют

потенциальных клиентов. Служба безопасности банка оценивает следующие показатели:

1) возраст (заемщику должно быть не меньше 18 лет и не больше 70 лет);

2) официальный доход и официальное трудоустройство (заемщик должен представить справку 2 - НДФЛ, стаж от 6 месяцев на текущем месте работы);

3) отсутствие судимостей, долгов по алиментам, неуплаченных штрафов,

4) наличие положительной кредитной истории.

Так, специфика работы МФО заключается в том, что микрозаймы выдаются очень оперативно, буквально в течение нескольких часов, в то время как для кредита долго и тщательно проверяются все данные потенциального клиента.

Следующее отличие заключается в том, что МФО могут выдавать микрозаймы в режиме онлайн, когда заем переводится на карту без визита в офис МФО. В случае с банками такая схема практически невозможна. Возврат долга тоже проходит онлайн: в личном кабинете на сайте МФО или в приложении онлайн-банка. Однако МФО не является прямым конкурентом кредитных организаций. Микрозайм заемщики, как правило, берут, если банк им не выдает денежные средства, либо выдвигает слишком сложные условия для их получения, при которых проще обратиться в МФО.

Обратиться за микрозаймом можно 24 часа в сутки и 7 дней в неделю, даже в праздники и в выходные. Вместе с этим, время работы банковских отделений куда более ограничено: как правило, там принимают посетителей только в будние дни и в строгие временные рамки.

Таким образом, в МФО рассмотрение заявки и выдача займа занимает минимум времени - от нескольких минут до 1-2 дней. Вынесение решения по каждому конкретному обращению за кредитом затягивается на несколько недель, а клиенту приходится собирать множество документов и всячески доказывать свою надежность. Существенная разница заключается в том, что МФО позволяют досрочно и единовременно погасить долг. При кредите рассчитываются минимальные ежемесячные проценты по кредиту так, чтобы клиент выплачивал задолженность как можно дольше, продолжая переплачивать месяц за месяцем. Редко можно получить одобрение небольшого кредита: проценты не могут покрыть издержек и не приносят прибыли банковской организации. Частные компании, наоборот, предоставляют займы в минимальных размерах и разрешают заемщику как можно скорее рассчитаться с долгом. Без сомнений, это большое преимущество займов для большинства граждан, которым деньги нужны на короткий срок. Учитывая изложенное, видится обоснованным внедрение требований о представлении бизнес-плана для субъектов микрофинансового рынка с целью защиты рисков МФО при наличии фондирования от граждан.

Нами предлагается ввести требования к МФК, связанные с представлением на периодической основе бизнес-плана, в том числе:

- установить требования в части содержания бизнес-плана МФК (описание оказываемых услуг, бизнес -модели и рисков, анализ основных клиентов, информация о финансовом положении и хозяйственной деятельности (финансирование, затраты, расчет окупаемости, планируемый объемов операций / размер портфеля, ожидаемые финансовые результаты);

- каждые три года МФК должны разрабатывать план и представляют его для согласования в Банк России;

- в случае изменения бизнес-модели, в частности в предоставляемых МФК услугах, вносятся соответствующие изменения или составляется новый бизнес-план, который подлежит направлению на согласование в Банк России. Для МКК соответствующая детализация требований представляется нецелесообразной, поскольку у них отсутствует фондирование от граждан.

Для введения указанных требований в части бизнес-планов МФК необходимо внести изменения в статью 5 Федерального закона «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» от 02.07.2010 N 151-ФЗ и подготовить соответствующий нормативный акт Банка России.

Использованные источники:

1. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 14.07.2022) «О банках и банковской деятельности», ст.2, [Электронный ресурс], СПС «Гарант». URL: https://base.garant.ru/10105800, (дата обращения: 06.05.2022).

2. Деньги и кредит. Банки: учебник / под ред. О.И. Лаврушина. М.: Финансы и статистика, 1998. С. 265.

3. Ефимова Л.Г. Банковское право. Т. 1: Банковская система Российской Федерации. М.: Статут, 2010. С. 23, 24, 33.

4. О.А. Тарасенко, Е.Г. Хоменко БАНКОВСКОЕ ПРАВО ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ БАНКОВСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, Проспект, Москва, 2016, С.30.

5. Толковый словарь, [Электронный ресурс]. URL: http://tolkslovar.ru/k3402.html // (дата обращения: 19.05.2022).

6. О. А. Тарасенко, Е. Г. Хоменко БАНКОВСКОЕ ПРАВО ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ БАНКОВСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, Проспект, Москва, 2016, С.33.

7. Тосунян Г.А. Государственное управление в области финансов и кредита в России. М.: Дело Лтд, 1997. С. 21-24, 107-128.

8. Малое и среднее предпринимательство: правовое обеспечение / Л.В. Андреева, Т.А. Андронова, Н.Г. Апресова и др.; отв. ред. И.В. Ершова. М.: Юриспруденция, 2014. 460 с.// СПС «Консультант Плюс».

9. Тарасенко О.А. Предпринимательская деятельность банков // Право и экономика. 2014. № 1. С. 16 - 24.

10. Федеральный закон от 02.07.2010 N 151 -ФЗ (ред. от 06.12.2021) «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях», ст.2, [Электронный ресурс].// СПС «Гарант». URL: https://base.garant.ru/12176839/// (дата обращения: 19.05.2022).

11. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 14.07.2022) «О банках и банковской деятельности», ст.5, [Электронный ресурс].// СПС «Гарант». URL: https://base.garant.ru/10105800// (дата обращения: 06.05.2022).

12. Чем микрофинансовая организация отличается от банка.

[Электронный ресурс]. URL: https://joy.money/media/blog/chem -

mikrofinansovaya-organizaciya-otlichaetsya-ot-banka.html (дата обращения: 26.07.2022).

13. Обзор ключевых показателей микрофинансовых организаций за I квартал 2022 года, Банк России // [Электронный ресурс]. URL:https://cbr.ru/analytics/microfinance/reveiw_mfo/ (дата обращения: 26.07.2022).

14. Жарковская Е.П. Банковское дело: учебник. -7-е изд., исп. и доп. / Е.П. Жарковская. - М.: Омега-Л, 2010. - С. 89.

15. Вахрамеева М.В Статистика финансов, М., 2000, стр. 286.

16. Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: правовой аспект: автореферат дис. ... доктора юридических наук: 12.00.03 / Тарасенко Ольга Александровна; [Место защиты: Моск. гос. юрид. акад. им. О.Е. Кутафина]. - Москва, 2014. - 58 с.

17. Указание Банка России от 30.09.2019 N 5275-У «О порядке

составления и представления в Банк России бизнес-плана кредитной организации и критериях его оценки» (Зарегистрировано в Минюсте России 16.12.2019 N 56817), [Электронный ресурс].

URL:https://base.garant.ru/73340270/ (дата обращения: 01.07.2022).

Размещено на Allbest.ru