Правовые особенности способов защиты формы и содержания товара

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовые особенности способов защиты формы и содержания товара

Омарова А.Б.

ассистент кафедры гражданского и

предпринимательского права ИЭП

спрос собственность интеллектуальный

Как правило основным объектом предпринимательской деятельности является товар. Это то, что занимает предпринимателя, является основой предпринимательских идей, планов. Предприниматель утверждается на рынке и достигает основной цели своей деятельности - прибыли, через производство товара.

В условиях рыночного хозяйства термином "товар" именуют несколько результатов предпринимательской деятельности - производимый продукт, услуги, работы. Положительное решение одной из главных для предпринимателя проблем - повышения собственной конкурентоспособности на рынке, в условиях появления множества независимых производителей, зависит от того насколько высока конкурентоспособность указанных результатов его деятельности.

Принято считать, что высокая конкурентоспособность товара определяется наличием спроса на него. Последнее зависит от таких взаимосвязанных факторов как полезность товара (т.е. ему присущи свойства удовлетворять какие-либо потребности), а также высокое качество.

Однако, следует сказать, что указанных факторов недостаточно.

Предприниматель, обеспечивший определённое качество, потребительскую стоимость своей продукции, работ, услуг на рынке, позволяющие быстро завоевать рынок и принести производителю максимальную прибыль, должен позаботиться и о соответствующих мерах защиты своего продукта труда, следовательно своей репутации на рынке, где имеется большое число независимых продавцов и покупателей одного и того же вида товара. Эта цель отчасти достигается путём использования товарного знака. Такая необходимость вызвана периодическими изменениями условий хозяйствования при конкурентной борьбе.

Следует заметить, что конкуренция есть нечто серьезнее, чем просто соперничество между отдельными предпринимателями за наиболее выгодные условия производства и сбыта товаров. Конкуренция проявляется на рынке в самых различных формах и осуществляется различными методами, в том числе и недобросовестными. И товарный знак не сможет быть единственным средством защиты товара.

Любой предприниматель, работающий на перспективу, по крайней мере постарается разработать свою особую систему мер, мероприятий позволяющих повысить или сохранить конкурентоспособность своих товаров путём постоянного повышения их качественных характеристик, постоянного обновления производства. Обычно это выливается в постоянный поиск предпринимателем новых эффективных идей.

Идея - это то, без чего вообще не может существовать предпринимательство. Управление производством и продвижением товара на рынок не должно строиться в форме застывшей концепции. Более того всегда выигрывает на рынке тот, кто привносит в нее новые моменты. Поэтому одновременно с производством товара, предприниматель ведёт работу по разработке, накоплению, внедрению идей, способствующих быстрому, качественному, дешёвому производству. Иными словами он становится собственником не только товара, в смысле вещественной формы, но и собственником результатов своей интеллектуальной деятельности. Эти результаты и есть содержание товара.

Товар - продукт не просто физического труда, но и мыслительной деятельности человека, результат "работы ума", идей. Такие результаты воплощаются в различного рода технологиях, знаниях, опыте, которые лежат в основе производства товара, как бы овеществляясь в товаре, становятся неотъемлемой его частью и технологическим достоянием предпринимателя.

Иными словами, сегодня следует признать, что новаторство, инновации следует признавать неотъемлемой чертой предпринимательства. Товар становится материальным носителем заложенной в нем научно-технической информации, которая является интеллектуальной собственностью предпринимателя, представляющей для него, так же как и товар, хозяйственную ценность. Следовательно, как сам товар, назовём это - внешняя форма, так и его содержание должны быть объектом защиты. Только в этом случае можно говорить о высокой конкурентоспособности товара на рынке, при этом на первом месте должна быть именно защита интеллектуальной собственности.

Таким образом, при решении проблемы защиты главного объекта предпринимательской деятельности - товара - следует создавать такую систему охранительных мер, мероприятий, которые включали бы способы защиты не только формы, но и содержания товара на рынке, результатов инновационной деятельности являющихся интеллектуальной собственностью предпринимателя.

В современном мире применяются четыре основных способов защиты интеллектуальной собственности: патенты, авторское право, товарный знак, коммерческая тайна. Обратимся к рассмотрению коммерческой тайны как возможного средства защиты инноваций.

Традиционно принято, что товар на рынке, как уже выше было отмечено, защищает товарный знак. Однако, какая защита при этом имеется в виду - защита формы или содержания?

Чтобы выяснить это достаточно обратиться к понятию товарного знака и проанализировать некоторые нормы законодательства о товарном знаке, определяющие его функции.

Товарным знаком признается зарегистрированное словесное, изобразительное, объёмное или другое обозначение, служащее для отличия товаров и услуг одних хозяйствующих субъектов от однородных товаров и услуг других хозяйствующих субъектов.

Товарный знак проставляется на товаре и/или его упаковке для выделения данного товара из массы аналогичных, а так же позволяющее установить его изготовителя и/или продавца. Следовательно, функция товарного знака как обозначения - индивидуализация товара и его изготовителя (продавца). Каждый предприниматель стремиться к тому, чтобы его товар был узнаваем потребителем. При этом следует заметить, что предприятия сервиса пользуются знаками обслуживания для индивидуализации своих услуг (страховые, банковские общества, авиакомпании и др.). Правовой режим знаков обслуживания не отличается от товарных знаков и определяется теми же нормативными актами.

Помимо названной функции товарному знаку присущи и некоторые другие.

При выборе товара для потребителя товарный знак - ориентир. Выбор его в этом случай основывается на ожидаемых свойствах товара (вес, вкус, эффективность в эксплуатации и др.). Иными словами товарный знак свидетельствует о наличии определённых потребительских свойств товара. В этом случае говорят о гарантийной функции товарного знака.

С названными функциями неразрывно связана функция рекламная. Можно сказать товарный знак способствует созданию, выработке потребительского спроса на данный "маркированный" товар.

Все функции товарного знака взаимно дополняют друг друга, переходят друг в друга. В результате чего он становится эффективным средством продвижения товара на рынке в условиях конкуренции. Через товарный знак завоёвывают известность на рынке. Почему большая часть товаров и маркируется производителями. Хотя это не единственная причина применения товарного знака.

В настоящее время товарный знак признаётся как вид собственности, владелец которой может принимать меры по её защите, охраняя свои интересы на рынке.

Владельцу товарного знака предоставляются исключительные правомочия, которые подлежат защите.

К исключительным правомочиям относятся:

право использовать знак в маркировке товаров, проставляя его на изделиях и/или упаковке;

право вводить "марочные" изделия в оборот путём их продажи, предложения к продаже и каким-либо иным путём;

право ввозить "марочный" товар на территорию страны действия его товарного знака;

право пользоваться знаком как рекламным средством своей деятельности и своего товара, помещая его в рекламных изданиях, в различных письменных документах, фирменных наименованиях, вывесках, устно и т.д.

Защита товарного знака предоставляется путём регистрации товарного знака и выдачи свидетельства на товарный знак в установленном законом порядке.

В Республике Казахстан товарный знак, следовательно и указанные права получают официальную регистрацию в патентном ведомстве согласно Закону РК "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров от 18 января 1993 г. (далее Закон) и Правилам составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства утвержденным Казпатентом 9 февраля 1993 г.

Защита товарного знака не носит бессрочный характер. Согласно ст. 18 Закона охранный документ на товарный знак (свидетельство) действует в течении десяти лет с даты подачи заявки на регистрацию. Но этот срок может быть продлён каждый раз на десять лет при условии уплаты пошлины.

Таким образом, получив правовую охрану обозначения на товаре в качестве товарного знака, предприниматель приобретает средство охраны своего товара и его свойств от недобросовестной конкуренции на рынке, которое заключается в том, что другим запрещено проставлять на аналогичных товарах такие же обозначения без ведома владельца, ввозить аналогичный товар с таким обозначением на территорию действия права предпринимателя на товарный знак без согласия последнего, т.е. в создании условий не позволяющих другим производителям, распространителям использовать данный товарный знак и тем самым снижать доверие к товару имеющему такой товарный знак.

Думается, необходимо обратить внимание и на то, что не всякое обозначение может получить юридическую охрану. Закон предъявляет требования к форме и содержанию такого обозначения, чтобы признать его товарным знаком.

По форме обозначения могут быть словесными (слова, имена, буквы, цифры и т.д.), изобразительными (рисунки, цвет и др.), объёмными (к примеру, форма флакона духов), а так же звуковыми и комбинированными (сочетание указанных элементов).

По содержанию обозначение должно обладать новизной, т.е. не должно быть сходным, идентичным обозначениям ранее введённым как товарные знаки. При этом новизна оценивается в отношении не всех известных знаков, а применённых для товаров, принадлежащих к той же группе товаров или близкой группе, что и оцениваемый знак.

Вместе с тем товарный знак по содержанию должен быть оригинальным. Определяется оригинальность через указание обозначений лишённых оригинальности.

Не считаются оригинальными обозначения, лишённые каких-либо отличительных черт или выразительности, ставшие обычными для повседневного обихода, также прочно вошедшие в технику или хозяйственный оборот как определения самого изделия, ставшими родовым понятием (к примеру, "шприц"), описательные знаки, т.е. прямо указывающие на товарные свойства изделий, их качество, цену.

Ложные обозначения не могут быть товарным знаком, т.е. обозначения которые несут в себе информацию о товаре, которая вводит в заблуждение потребителей.

Право на знак и его защиту распространяется на территорию государства, где он зарегистрирован (в некоторых странах знак признаётся охраняемым в силу применения (к примеру, в США). Иными словами носит территориальный характер. Хотя особый порядок установления права применим к так называемым всемирно известным знакам. Согласно ст.6 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. суд может предоставить защиту незарегистрированному в данной стране знаку как общеизвестному (например товарный знак "Кодак" получивший широкую известность на мировом рынке).

Из того, что выше изложено можно заключить, что использование товарного знака - это применение его на товарах, их упаковке, лицом, которому такое право дано в силу регистрации им знака. Право использовать может быть предоставлено и другому лицу, но только на основе соглашения с владельцем (лицензионного договора или договора об уступке товарного знака), зарегистрированного в патентном ведомстве. Следует иметь в виду, что без этой регистрации соглашение недействительно.

Товарный знак может быть уступлен юридическому или физическому лицу в отношении всех или части товаров для которых он зарегистрирован.

В случае, когда передаётся право использования товарного знака владельцем другому лицу по лицензионному договору , основным условием соглашения выступает требование, чтобы качество товаров пользователя (лицензиата) было не ниже качества товаров владельца товарного знака (лицензиара) и право владельца осуществлять контроль за выполнением указанного требования.

Если товарный знак предпринимателя признан на рынке, можно считать, что он имеет реальную ценность, которую в деловой практике принято оценивать в денежном выражении. В результате товарный знак включают в так называемые "нематериальные активы" и право пользования товарным знаком может быть предметом обычного договора купли - продажи. Отметим, что предмет не сам товарный знак, а право пользования им на какой-то определённый срок. Кроме того разработка условий такого договора является сложной процедурой, которая включает, в первую очередь, тщательную оценку покупателя, его делового авторитета, принципов деятельности и, главное - качество производимой продукции. Будет ли при этом передана коммерческая информация являющаяся содержанием товара решается отдельно.

В последнее время, как результат внедрения западных схем использования товарных знаков и технологий, указанная передача может осуществляться в рамках "франчайзинга".

В проекте Гражданского кодекса РК (Особенная часть) "франчайзинг" определён как комплексная предпринимательская лицензия, по которой правообладатель (франчайзер) обязуется предоставить пользователю (франчайзи) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав правообладателя, в том числе право на фирменное наименование, на защищаемую коммерческую информацию, товарный знак и другие предусмотренные договором объекты исключительных прав. Другими словами, термин "франчайзинг" обозначает не только передачу права использовать товарный знак.

Проведенный краткий анализ законодательства позволяет заключить, что товарный знак имеет определенную коммерческую ценность, но ему не присуща функция защиты коммерческой информации являющейся содержанием товара. Товарный знак - это способ защиты внешней (вещественной) формы товара.

Мы привыкли к тому, что всегда говорится о защите вещественной формы товара. При этом упускаем из вида его другую особенную форму - нематериальную, составляющую его содержание. Выше был сделан вывод, что это коммерчески ценная информация.

Товар является особым источником информации, которой охотно завладели бы конкуренты. Следовательно информация сама (не будучи связана с вещественной формой) может выступать товаром. Но только при наличии свойства товара - хозяйственной (коммерческой) ценности. Она принимает опосредованное участие в товарном обороте, связанное с тем, что информация, прежде чем стать товаром (коммерческой информацией) овеществляется в продуктах материального производства поступающих на рынок. Здесь она и приобретает значение важной составляющей вещественного товара.

В правовой литературе даётся множество определений такой информации. Достаточно привести содержание одного из них.

Коммерческая информация - сведения о различных сторонах производственной, торговой, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности предприятия, которая в интересах конкуренции и экономической безопасности фирмы подлежит охране. Информационный компонент определяет и качество, и стоимость товара.

В условиях конкуренции охрана такой информации приобретает немаловажное значение. Во многом от того как она защищена зависит жизненный цикл товара на рынке.

Коммерческая информация - необычный товар. Следовательно и её защита должна быть соответствующей.

Обратимся к правовым особенностям защиты такой информации.

Определено, что содержание товара составляет информация. Термин "информация" в рассматриваемом случае даёт значение сведений об открытиях, изобретениях, новых конструкциях, рецептуре, технологических приёмах. Иными словами - результаты интеллектуальной деятельности.

В настоящее время отношения складывающиеся по поводу такой информации регулируются в рамках института интеллектуальной собственности (в том числе промышленной). К сожалению, у нас в республике этот институт ещё не получил должного законодательного закрепления. Однако можно говорить о том, что некоторые его разделы находятся в центре внимания законодателя и правовой литературы и в той или иной степени получают бурное развитие в нашей республике. В частности это разделы патентного права и авторского права. Они являются традиционными.

Анализ действующего в этой области законодательства и соответствующей литературы позволяет заключить, что информация охраняемая в рамках института интеллектуальной собственности делится на три категории:

- информация содержащаяся в изобретениях (промышленных образцах, полезных моделях), защита которой осуществляется системой патентов;

- информация содержащаяся в научных статьях, докладах и тому подобных результатах творческой деятельности, охраняемая авторским правом;

- информация не охраняемая ни одним из указанных способов, по причине несоответствия определённым условиям диктуемым патентным правом и авторским правом, защита которой опирается на общие нормы гражданского законодательства об интеллектуальной собственности и осуществляется в основном договорными соглашениями.

Любая из указанных видов информации может быть коммерческой и составлять содержание вещественного товара. Заметим, что при этом для защиты первых двух категорий информации считаются эффективными сложившиеся механизмы защиты через патентное право и авторское право.

Чаще в основе производства товара лежит третья категория информации. Она разнообразна по своему содержанию, не ограничивается рамками патентования, хотя может включать и патентоспособную информацию, но на которую патент не получен по каким-либо причинам, включает технические знания непатентоспособные, но необходимые для производства товара, другую информацию о различных аспектах деловой практики.

Гражданское законодательство Республики Казахстан предполагает возможность защиты третьей категории информации путём установления режима коммерческой тайны (ст.ст.10, 126 ГК РК (общая часть), ст.ст.21-23 Закона РК "О защите и поддержке частного предпринимательства").

Защита информации в режиме коммерческой тайны - это предотвращение утечки, хищения, утраты, несанкционированного уничтожения, искажения, несанкционированного копирования. Другими словами здесь имеет место охрана секретности различного рода информации.

Термин "коммерческая тайна" можно рассматривать в широком смысле как охватывающее понятие, как правовой режим, объект защиты которой - информация. Это выражено в приведённом определении. В узком смысле коммерческая тайна выступает как понятие непосредственно совпадающее с объектом защиты, то есть как вид информации. В этом её значении имеется в виду информация полезная для ведения дела, дающая преимущество над конкурентами, ею не обладающим.

Следует отметить, что несмотря на разнообразный по содержанию характер коммерческой тайны, при исследовании проблемы защиты содержания товара на первый план выступает научно-технический компонент коммерческой тайны, который более известен как "ноу-хау" или секреты производства.

Как правовой режим информации коммерческая тайна рассматривается в рамках института интеллектуальной собственности. К тому же по своим основным положениям вмещается в рамки государственных усилий по установлению "добросовестной конкуренции".

Обратимся к некоторым основным положениям коммерческой тайны, получивших в настоящее время закрепление в казахстанском законодательстве.

Режим коммерческой тайны можно придать любым сведениям, но только имеющих обращение в сфере профессиональной деятельности их обладателя, а именно в коммерческой деятельности.

Защита информации в режиме коммерческой тайны возможна при наличии следующих предпосылок:

- информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность;

- к информации ограничен свободный доступ;

- информация в определённой степени неизвестна третьим лицам;

- меры к охране информации определяет и принимает сам обладатель информации;

- информация не относится к перечню сведений, которые не могут быть коммерческой тайной, в частности: к государственным секретам, сведениям отчётности и к другим определённым таковыми законодательством (перечень должен быть установлен решением правительства).

Коммерческая ценность информации определяется не только размером прибыли, которую она приносит, новизной, но и неизвестностью её третьим лицам.

Кроме того новизна не является необходимым условием охраны информации в режиме коммерческой тайны. Новизна является основой патентной охраны. В наше время она оказывается недостаточной и должна дополняться охраной секретности.

Кстати, к числу преимуществ режима коммерческой тайны можно отнести и упрощённую процедуру определения информации в качестве объекта охраны. Решение этого вопроса предоставлено обладателю информации, который обязан принять во внимание только установленный законодательством перечень сведений, которые не могут быть коммерческой тайной. Хотя на практике трудно определить сведения, составляющие коммерческую тайну. В первую очередь это связано с тем, что коммерческая тайна относительно новый институт законодательства, которое не содержит пока никакого механизма применения этого института.

Несмотря на то, что в отношении патентной охраны существует детальная регламентация её применения, на практике эта процедура оказывается достаточно ещё более сложной, длительной, дорогостоящей. К тому же, запатентованная информация будет объектом охраны только в течении определённого срока (например, право на изобретение охраняется 20 лет), а так же её содержание в определённой степени доступно для иных лиц.

В режиме коммерческой тайны, правда при успешном функционировании системы предусмотренных мер, содержание товара может охраняться в течении неопределенного времени.

Прекращается право на защиту коммерческой тайны только в силу утраты значения "тайны". Основания утраты этого значения определены самой природой коммерческой тайны как информации.

Такая информация может быть получена иными лицами правомерно независимо от обладателя. Коммерческая тайна может быть раскрыта самим обладателем, пользователями, иными лицами.

В режиме коммерческой тайны информация становится объектом интеллектуальной собственности. Следовательно обладатель приобретает исключительные права. В частности право пользоваться информацией, воспроизводить её, распространять, уничтожать (всё в режиме секретности), запрещать иным лицам, получившим доступ к информации нарушать режим секретности без согласия обладателя.

Законом (смотрите ст.126 Гражданского Кодекса РК (общая часть)) запрещено иным лицам разглашать коммерческую тайну без ведома обладателя под угрозой применения имущественных санкций.

При несанкционированном нарушении режима коммерческой тайны собственник имеет право на защиту. Хотя собственно сам режим коммерческой тайны - это система защиты информации и права на неё, но создаваемая самим правообладателем через совокупность корпоративных норм (положения, инструкции, решения и прочее), через различного рода соглашения с лицами получившими доступ к информации (соглашения о неразглашении конфиденциальной информации, лицензионные соглашения, трудовые соглашения и т. д), в которой разработан механизм применения соответствующих санкций к нарушителям, с которыми собственник каким-либо образом связан.

Право на защиту коммерческой тайны может осуществляться и вне самой системы охраны секретности. Здесь предполагается защита созданной системы от нарушений из вне, то есть от нарушителей, с которыми обладатель информации никак не связан. В этом случае действует общий гражданско-правовой механизм защиты нарушенных прав.

Требующих решения вопросов связанных с правом на коммерческую тайну множество. Одним из таких может показаться вопрос о том как соотносятся право предпринимателя на защиту информации о товаре, составляющей коммерческую тайну и право потребителя на получение достоверной информации о товаре (смотрите законодательство о защите прав потребителей). Предполагает ли предоставленное потребителю данное право принадлежность ему и права получения такой информации о товаре, которая составляет коммерческую тайну? Анализ законодательства о коммерческой тайне и о защите прав потребителей позволяет ответить на этот вопрос отрицательно. Скорее положения законодательства о праве потребителя на информацию о товаре дополняют перечень сведений о товаре, которые не могут быть коммерческой тайной.

Следует заметить, что главное условие обеспечения права на защиту коммерческой тайны - это знание предпринимателем того, что включает в себя его коммерческая тайна. Думается, что лишь в этом случае можно говорить о возможности защиты права на такого рода информацию.

Таким образом, экскурс в исследование правовых особенностей защиты товара позволяет заключить, что такая защита должна включать комплекс различных установленных законом средств. Думается, в первую очередь это различные способы защиты интеллектуальной собственности, некоторые из которых явились предметом данного краткого исследования.

Рассмотренные выше положения о товарном знаке и коммерческой тайне являются общими нормами определяющими стратегию защиты товара на рынке в условиях конкуренции. Вопросов, связанных с указанными и другими возможными способами защиты, требующих ответов достаточно. Представляется необходимым их детальный сравнительный анализ. Однако, это предмет отдельного рассмотрения.

Размещено на Allbest.ru