Теоретические основы реорганизации юридических лиц

При получении от заявителя документов о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, ИМНС незамедлительно сообщает об этом: в МНС РФ, если место нахождения реорганизуемых юридических лиц находится на территории различных субъектов РФ; в Управление МНС РФ, если место нахождения реорганизуемых юридических лиц находится на территории одного субъекта РФ. Территориальное отделение ИМНС, которое будет принимать решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем слияния, определяется МНС РФ или его Управлением. После принятия решения о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем слияния, ИМНС вносит в государственный реестр записи о создании юридического лица и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица, находящегося на его территории. О государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, ИМНС сообщает в другие регистрирующие органы по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. При получении этой информации регистрирующие органы вносят в государственный реестр запись о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц, расположенных на их территориях. Об этом они сообщают в ИМНС по адресу регистрации вновь созданного предприятия и направляют в его адрес заказным письмом с описью вложения регистрационное дело.

При получении регистрационного дела ИМНС по месту нахождения вновь возникшего юридического лица уведомляет об этом направивший его регистрирующий орган.

Присоединением общества признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу. В результате реорганизации в форме присоединения те юридические лица, которые присоединяются, прекращают свое существование (ликвидируются), а предприятие, к которому осуществляется присоединение, становится полным правопреемником всех прав и обязанностей, а также обязательств, оспариваемых сторонами присоединенных предприятий. Каждое предприятие, реорганизуемое в форме присоединения, на общем собрании учредителей принимает решение о присоединении и утверждении договора о присоединении, который определяет порядок и условия присоединения. Присоединяемые предприятия принимают дополнительное решение об утверждении передаточного акта.

Совместное собрание учредителей всех предприятий, участвующих в присоединении, принимает решения: о внесении изменений в учредительные документы предприятия, к которому осуществляется присоединение; об образовании складочного уставного капитала; о составе учредителей; об определении их доли (количества акций) уставного капитала; об избрании органов управления и ответственных за осуществление присоединения; по всем вопросам, оговоренным в договоре о присоединении. При присоединении необходимо внести изменения в учредительные документы юридического лица, к которому присоединяются другие юридические лица, а присоединяемые предприятия должны быть ликвидированы.

Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы, осуществляется ИМНС по месту нахождения юридического лица, к которому присоединяются другие юридические лица. После принятия решения ИМНС незамедлительно сообщает об этом в ИМНС по месту нахождения всех присоединяемых юридических лиц.

На основании этого решения налоговые инспекции по месту нахождения присоединяемых юридических лиц вносят в государственный реестр запись о прекращении их деятельности и сообщают об этом в ИМНС по месту нахождения юридического лица, реорганизованного путем присоединения. Последняя вносит в государственный реестр запись об изменениях в учредительных документах юридического лица и сообщает об этом инспекциям по месту нахождения присоединяемых юридических лиц.

Одним из общих вопросов при реорганизации на практике является вопрос, связанный с требованиями кредиторов о досрочном исполнении обязательств или определении правопреемника по обязательствам, и в этих случаях суд вынужден растолковывать действующие нормы права и указывать на их верную взаимосвязь. Так, например, по одному из имевших место дел арбитражный суд указал, что возможность реализации кредитором права требовать досрочного исполнения обязательств реорганизованным предприятием не зависит от того, наступил ли срок для осуществления соответствующего права, а также от способности надлежащего исполнения должником своих обязательств в будущем.

Реорганизация акционерного общества может быть проведена добровольно, по инициативе самого общества. Такая инициатива может быть вызвана различными факторами: это и желание расширить, укрупнить бизнес (при слиянии и присоединении), и избавление от несвойственной обществу деятельности (выделение), и раздор между акционерами, и желание "разойтись по-хорошему" (выделение и разделение). Предложение о проведении реорганизации общества в той или иной форме выносит на рассмотрение общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества.

В соответствии с п. 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 27.07.2006) решение по вопросу реорганизации принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. Вместе с тем п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 18, п. 2 ст. 19 и п. 2 ст. 20 Закона об акционерных обществах не содержат возможности акционерным обществам в своих уставах по-иному, кроме как по предложению Совета директоров (наблюдательного совета), решать вопрос о включении в повестку дня общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества. Решение о проведении добровольной реорганизации принимается общим собранием акционеров По одному из дел Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа оставил без изменения решение суда первой инстанции, признавшего недействительной регистрацию общества с ограниченной ответственностью, созданного путем выделения из акционерного общества, поскольку решение о реорганизации акционерного общества принято единолично лицом, не являющимся акционером этого общества; реорганизуемого общества квалифицированным большинством в три четверти голосов, причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций.

Решение по вопросу о преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство может быть принято только единогласно. В некоторых прямо предусмотренных законом случаях реорганизация акционерного общества в форме разделения и выделения может быть проведена и при отсутствии на то воли акционеров, по решению уполномоченных органов или по решению суда. В некоторых случаях реорганизация в форме слияния, присоединения и преобразования акционерного общества может быть осуществлена лишь с предварительного согласия антимонопольного органа (об этом уже говорилось выше).

Особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25% акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются Законом от 17 августа 1995 г. "О естественных монополиях". Федеральный закон «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147-ФЗ (ред. от 04.05.2006).

Очень важным является положение п. 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах, устанавливающее, что формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Это означает, что при реорганизации общества исключается возможность внесения дополнительных вкладов в уставный капитал создаваемых юридических лиц, а также привлечения средств других лиц.

Отметим, что речь идет не только об уставном капитале реорганизуемого общества, но и о любом другом имуществе, в том числе об имущественных правах, принадлежащих этому обществу. Уставный капитал создаваемых в результате реорганизации обществ не может составлять меньше предусмотренного Законом минимума. Учитывая, что создаваемое в результате реорганизации общество, в силу специфики реорганизации, будет наделено не только правами реорганизуемого общества, но и его обязанностями, размер уставного капитала создаваемого общества не должен превышать стоимость его чистых активов. Вновь возникает вопрос о реальной цене неденежных взносов, передаваемых реорганизуемым обществом в уставный капитал создаваемого в результате реорганизации общества. Считаем, что ст. 15 Закона об акционерных обществах должна быть дополнена нормой, обязывающей реорганизуемые общества (такая обязанность может быть возложена на совет директоров (наблюдательный совет)) для определения рыночной стоимости неденежных взносов в уставные капиталы создаваемых обществ привлекать независимых оценщиков. В этом случае, по аналогии с п. 3 ст. 34 Закона об акционерных обществах, величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров (наблюдательным советом), не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком. Необходимо предусмотреть ответственность оценщика за завышение стоимости объекта оценки, в размере такого завышения. В случае реорганизации в форме выделения к ответственности за завышение стоимости неденежного взноса в уставный капитал создаваемого общества должно привлекаться и общество, из которого происходит выделение.

В юридической литературе высказывается мнение о возможности участия в реорганизации акционерного общества юридических лиц иных организационно-правовых форм. В этом вопросе мы присоединимся к мнению Шапкиной Г.С. и считаем, что слияние, присоединение, разделение и выделение могут производиться лишь в рамках одной организационно-правовой формы, поскольку ничего иного из анализа норм Закона об акционерных обществах, регулирующих условия реорганизации акционерных обществ, не следует.

Закон об акционерных обществах является специальным законом, поскольку к нему отсылают нормы ГК РФ по вопросу жизнедеятельности акционерных обществ, и только этот Закон на сегодняшний день определяет основания и порядок реорганизации акционерных обществ. Иные толкования могут привести только к злоупотреблениям, которых и без того хватает. В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ.

2.2 Правовая природа передаточного акта и разделительного баланса

В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к его преемникам должен оформляться передаточным актом или разделительным балансом, который составляется при реорганизации в форме разделения или выделения. Его основная функция - определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к каждому из правопреемников. При слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих деятельность, составляет передаточный акт.

Передаточный акт - документ, в соответствии с которым при: а) слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу; б) присоединении одного юридического лица к другому к нему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица; в) реорганизации юридического лица (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам в отношении всех кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный баланс - документ, по которому при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц по разделительному балансу к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Требования ГК РФ и к разделительному балансу и к передаточному акту, в принципе, одинаковы. Эти документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательства реорганизуемого юридического лица ношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые реорганизуемое юридическое лицо оспаривает. На практике, как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров, огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к правопреемнику. С кого, например, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация должник приняла решение о реорганизации.

При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения). Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство. И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы. Любая добровольная реорганизация начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. Следует принять во внимание такие важные формальные требования: а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества; б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем, собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем, собрании акционеров с правом голоса.

На основании проведенной инвентаризации составляется передаточный акт или разделительный баланс. В них содержатся положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п.3 ст.60 ГК РФ).

С 1 января 2004 г. вступили в силу Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденные Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н (далее - Методические указания) Приказ Минфина РФ «Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций» от 20.05.2003 № 44н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 06.10.2003, № 40. Чтобы полностью отразить в бухгалтерской отчетности информацию, учредители в решении о проведении реорганизации могут предусмотреть (п.3 Методических указаний): сроки проведения инвентаризации имущества и обязательств; способ оценки передаваемого (принимаемого) в порядке правопреемства имущества и обязательств; порядок правопреемства в связи с изменениями в имуществе и обязательствах, которые могут возникнуть после даты утверждения передаточного акта или разделительного баланса в результате текущей деятельности реорганизуемой организации, а также особый порядок осуществления отдельных хозяйственных операций (получение (предоставление) кредитов и займов, осуществление финансовых вложений и др.); порядок формирования уставного капитала, складочного капитала, уставного фонда, паевого фонда (далее - уставный капитал) и его величина для отражения в учредительных документах возникших организаций и реорганизуемой организации; направления (распределение) чистой прибыли отчетного периода и прошлых лет реорганизуемой организации с учетом возможной необходимости ее направления на выкуп (приобретение) у акционеров акций, списание (признание с оценкой последствий) условных обязательств и др. При реорганизации бухгалтерская отчетность формируется при наличии (п.4 Методических указаний): учредительных документов организаций, возникших в результате реорганизации; решения учредителей или соответствующих органов, определенных законодательством Российской Федерации; договоров о слиянии или присоединении в случаях, установленных законодательством Российской Федерации; передаточного акта или разделительного баланса; документа, подтверждающего факт внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

В своем решении учредители могут указать, что разделительный баланс и передаточный акт включают следующие приложения: бухгалтерскую отчетность, в соответствии с которой определяются состав имущества и обязательств, их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи; акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной перед составлением передаточного акта или разделительного баланса и подтверждающих их достоверность (наличие, состояние и оценку имущества и обязательств); первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), иному имуществу, подлежащему приемке-передаче; расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженности с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов о переходе имущества и обязательств к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и др.

2.3 Правопреемство при реорганизации юридических лиц

Значительный интерес представляет вопрос о моменте правопреемства при реорганизации. Гражданский кодекс РФ разрешил его более системно по сравнению с ранее действовавшими законодательными актами. Согласно п. 4 ст. 57 ГК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Таким образом, законодатель устранил имевшуюся ранее правовую коллизию, не оставляя временного промежутка для существования юридического лица без имущественной базы, поскольку момент реорганизации (а следовательно, правопреемства) приурочен к моменту возникновения (ликвидации) другого юридического лица.

В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к его преемникам должен оформляться передаточным актом или разделительным балансом, который составляется при реорганизации в форме разделения или выделения. Его основная функция - определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к каждому из правопреемников. При слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих деятельность, составляет передаточный акт.

Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или разделительного баланса) и ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица.

Соответственно, определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано.

По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. Изучению проблем правопреемства, возникающих про проведении реорганизации юридических лиц, уделяется недостаточно внимания, несмотря на то, что институт правопреемства имеет важное значение в деле регулирования проведения процедуры реорганизации юридических лиц. С вопросом о правопреемстве тесно связан еще один - о защите прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. При обычном переводе долга на другое лицо должник должен получить согласие кредитора, в противном случае договор о переводе долга недействителен. Перевод долгов в результате реорганизации не требует согласия кредиторов реорганизуемого юридического лица. На этот случай Гражданский кодекс РФ предусматривает специальные гарантии. Согласно ст. 60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление всем кредиторам реорганизуемого юридического лица. В свою очередь кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства. Здесь речь идет о праве кредитора в одностороннем порядке расторгнуть договор или изменить его условия о сроке исполнения. Согласия или несогласия должника в данном случае не имеет значения, требование кредитора должно быть удовлетворено.

Проблема возникает, когда уведомление о предстоящей реорганизации не посылается вообще или приходит уже после реорганизации. Ни ГК РФ, ни судебная практика не дают однозначного ответа, может ли кредитор в одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если реорганизация уже состоялась. С одной точки зрения из буквального прочтения ГК РФ «кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является юридическое лицо», следует, что односторонне изменение или расторжение договора возможно только до реорганизации. С другой стороны необходимо учитывать цель этой нормы - защита интересов кредитора. В любом случае он вправе прибегнуть к судебному порядку изменения и расторжения договора (ст.ст. 450 - 453 ГК РФ), а также потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением.

Основополагающий принцип, на котором строится концепция защиты прав акционеров, состоит в том, что условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Согласно этому принципу права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца.

Реорганизация - это прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее за собой переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. Реорганизация предприятия - это сложный процесс и с правовой точки зрения и с экономической. Для ее успешного проведения очень важно разбираться в вопросах налогообложения и бухгалтерского учета, так как неправильное отражение процесса реорганизации в бухгалтерском учете может повлечь за собой серьезные ошибки в исчислении налогов и, соответственно, большие экономические потери для организаций. Поэтому перед проведением реорганизации необходимо провести внимательный налоговый и бухгалтерский анализ механизмов ее проведения.

На практике объективно существует разрыв между датой принятия решения о реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами в соответствии с п. 1 ст. 57 ГК РФ, и датой государственной регистрации вновь созданных юридических лиц (при реорганизации в любой форме, кроме присоединения) или датой внесения в Единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (при реорганизации в форме присоединения) в соответствии с п. 4 ст. 57 ГКРФ.

Передаточный акт и (или) разделительный баланс, составленные на дату принятия решения о реорганизации, утверждаются учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица. Затем они представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК РФ). На подготовку и согласование учредительных документов может потребоваться значительное время, не ограничиваемое законодательством. Кроме того, государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.08.01 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»). Следовательно, с момента составления передаточного акта и (или) разделительного баланса в первоначальном варианте до даты государственной регистрации проходит время, в течение которого реорганизуемое предприятие может отгружать продукцию или получать оплату по ранее заключенным договорам, проводить необходимые расчетные операции с сотрудниками и подотчетными лицами и т.п. Естественно, на дату государственной регистрации изменится и баланс реорганизуемого предприятия, что должно найти отражение в окончательном варианте передаточного акта и (или) разделительного баланса.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 28 октября 2009 г. N Ф09-8365/09-С6 пояснил, что при реорганизации юридического лица к вновь созданному обществу переходит, в том числе, право на обращение за регистрацией объекта недвижимости. ФАС отметил, что в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к юридическому лицу, являющемуся его правопреемником. К вновь возникшему юридическому лицу в полном объеме переходит весь комплекс прав и обязанностей присоединенного в полном объеме в том виде и состоянии, в каком они принадлежали юридическому лицу - правопредшественнику на момент его реорганизации. При этом правопреемство при реорганизации юридического лица относится к числу универсальных, то есть охватывает все имущественные и неимущественные права реорганизуемого юридического лица. Стоит помнить, что при реорганизации возможно и сингулярное правопреемство, например, в случае выделения или разделения к выделенному юридическому лицу переходят не все права реорганизованного юридического лица, а лишь в той части, в которой это прописано в разделительном балансе.

Реорганизация представляет собой одну из форм прекращения деятельности юридических лиц и создания новых. В отличие от ликвидации реорганизация не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность. Все его права и обязанности переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам. Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица. В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

В соответствии с действующим законодательством, а именно согласно статье 58 ГК РФ, правопреемство осуществляется следующим образом. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно - правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Изучению проблем правопреемства, возникающих про проведении реорганизации юридических лиц, уделяется недостаточно внимания, несмотря на то, что институт правопреемства имеет важное значение в деле регулирования проведения процедуры реорганизации юридических лиц.

Глава 3. Проблемы правовой регламентации процесса реорганизации и перспективы развития действующего законодательства

Законодатели, а особенно в условиях финансового кризиса, активизировали свою деятельность в рассматриваемей сфере. Однако внесенные поправки не принесли ожидаемого эффекта. И потому поправки, уже оказавшие позитивное влияние на практику, все же не выходят за рамки собственно акционерного законодательства, а там, где требовалось изменение принципиальных положений ГК РФ, работы по реформированию корпоративного законодательства в очередной раз были отложены на будущее. В связи с разразившимся финансовым кризисом в числе законопроектов, внесенных за последние не сколько месяцев в Думу, оказался также проект поправок в законодательство о банках и банковской деятельности, а также в общегражданское законодательство, направленных на реформирование реорганизационных процедур хозяйственных обществ и главным образом ослабляющих влияние кредиторов реорганизуемых обществ на сам процесс реорганизации2. Указанные поправки были приняты в довольно сжатые сроки, и то, что годами не получало какого-либо развития -- речь идет о смещении акцента с безусловной защиты прав кредиторов при реорганизации в сторону учета скорее интересов реорганизуемого юридического лица, -- было довольно быстро оформлено названным законопроектом. Однако состоявшаяся в парламенте дискуссия показала, что остро ощущается необходимость проведения более серьезной реформы корпоративного законодательства в рассматриваемой области.

Если реформировать институт реорганизации, то делать это необходимо с использованием единых стандартов и одновременно в отношении всех юридических лиц -- вне зависимости от их организационно-правовой формы. При этом возможная реформа должна включать в себя как изменение ГК РФ, так и специальных корпоративных законов.

Возможный проект, как представляется, должен решить ряд принципиальных вопросов по наиболее сложным проблемам законодательства о реорганизации. Все вопросы можно сгруппировать в несколько блоков, без достижения принципиального консенсуса по которым невозможно дальнейшее реформирование законодательства о реорганизации.

Первая проблема, которая обнаруживается в связи с институтом реорганизации, не имеет, возможно, существенного значения для отношений, возникающих в связи с осуществлением реорганизации, но в силу своего нормативного и юридико-технического свойства уже не первый год представляет большое препятствие для какой-либо реформы. Если предусматривать единые механизмы правового регулирования для различных организационно-правовых форм юридических лиц, то возникает вопрос: где фиксировать наиболее принципиальные для любых реорганизаций положения? По данному вопросу обозначились два подхода: (1) закрепление наиболее принципиальных положений, посвященных реорганизации, на уровне ГК РФ с по следующим их развитием в специальных корпоративных законах и (2) создание специального федерального закона, который бы включал в себя положения о реорганизации всех или основной части юридических лиц (например, организаций только одного типа -- коммерческого).

Первый вариант, отвечающий сложившейся системе гражданского законодательства, таит в себе ряд трудностей юридико-технического и практического свойства. Кодекс, будучи системообразующим нормативным правовым актом, занимает специфическое место в гражданском законодательстве, что предопределяет известный уровень абстрактности содержащихся в нем норм. Вследствие некоторых особенностей построения норм ГК РФ, необходимо отметить тот факт, что в ГК РФ являются применительно к юридическим лицам неодинаковые по степени детализации нормы. Многие правовые предписания части первой ГК РФ хотя и посвящены общим вопросам функционирования юридических лиц, но являются нормами прямого действия и не нуждаются в развитии в иных нормативных актах. Среди таковых выделяются нормы, содержащиеся в §1 главы 4 ГК РФ (основные положения о юридических лицах: определение и классификация юридических лиц, правила определения их наименований и места нахождения, общие вопросы правопреемства, основания ликвидации и пр.). Различная интенсивность правового регулирования и степень детализации тех или иных положений, применимых к юридическим лицам, объясняется неравномерным развитием гражданского оборота, невыдержанностью правовой политики на различных ее участках. Между тем реорганизация юридических лиц-- это пример, который замечательным образом иллюстрирует неразвитость отечественного гражданского законодательства в рассматриваемой области, существовавшую на момент принятия ГК РФ и нашедшую в нем прямое отражение. Отдельные корпоративные законы в силу того, что они принимались после ГК РФ и неоднократно изменялись, ушли далеко вперед по сравнению с Кодексом, другой вопрос, хорошо или плохо это самое «далеко». Однако в любом случае Кодекс, будучи актом кодификации, мог бы вобрать в себя новеллы, необходимость принятия которых показала практика применения специальных корпоративных законов, те новеллы, которые оказались разумными и необходимыми, выработанными практикой и показавшими свою жизнеспособность на деле.

Между тем сопоставительный анализ количества содержащихся сейчас в ГК РФ норм, которые посвящены реорганизации, и тех, которые следовало бы внести в Кодекс, показывает, что возможные поправки в ГК РФ в таком случае могут привести к еще большей неравномерности правовой материи Кодекса. В настоящее время все нормы, посвященные реорганизации, в ГК РФ содержатся лишь в нескольких довольно небольших по объему статьях (ст. 57--60, 68, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104, п. 2 ст. 112, п. 6 ст. 115 ГК РФ). Проведение масштабной реформы законодательства о реорганизации повлечет необходимость включения в ГК РФ огромного количества новых норм, главным образом технического свойства. Поэтому как следствие все таки эффективнее будет принять федеральный закон, закрепить нормы, касающиеся реорганизации на уровне федерального закона.

Подход, предполагающий принятие единого федерального закона о реорганизации вместо внесения множества поправок в ГК РФ и отдельные законы, позволит унифицированным образом урегулировать схожие по своему характеру отношения, возникающие по поводу реорганизации и ликвидации юридических лиц различных организационно-правовых форм. В целях реализации именно такого подхода Минэкономразвития России при участии ряда экспертов был разработан проект Федерального закона «О реорганизации коммерческих организаций», который уже более восьми лет представляется в различных версиях как возможная основа для предстоящей реформы, однако каких-либо реальных законодательных инициатив в связи с данным законопроектом до настоящего времени выдвинуто не было. Между тем законопроект создает основу для реализации подхода, предполагающего вывод за рамки ГК РФ и федеральных законов по отдельным юридическим лицам процедурных норм, посвященных реорганизациям, а также унификацию правовых моделей и за крепление их в интегрированном законе.

При указанном подходе в большей мере можно обеспечить единообразие в регулировании наиболее принципиальных вопросов реорганизации -- как на начальной стадии воздействия на хозяйственный оборот, т. е. при принятии такого акта, так и по прошествии некоторого времени. Понятно, что даже при подобном подходе в будущем будут предприниматься попытки «протащить» на уровне специальных законов особенности реорганизации отдельных организационно-правовых форм либо организаций в некоторых отраслях народного хозяйства (банковской сфере, страховании и пр.), которые позволят вывести за рамки общих моделей, закрепленных в базовом законе, реорганизацию некоторых групп юридических лиц. Подобный риск существует всегда, однако представляется, что положительный, хотя бы временный, эффект от единого закона перевешивает негативные последствия размывания общих границ в результате закрепления пресловутых «особенностей» на уровне отдельных законов. Наиболее принципиальные нормы, безусловно, могли бы быть отражены в ГК РФ с тем, чтобы впоследствии развить их на уровне единого закона о реорганизации.

Действующее гражданское законодательство (п. 2 ст. 60 ГК РФ, а вслед за ним специальные корпоративные законы) предусматривает норму, предоставляющую кредиторам юридического лица право потребовать во внесудебном порядке прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков.

Недавними (2008 г.) поправками названная норма была несколько изменена: отныне кредитор реорганизуемого юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения -- прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Правда, тут же возникает вопрос толкования текста: если права требования уже возникли ранее, а требование досрочного исполнения обязательства может быть заявлено кредитором впоследствии, то новая редакция п. 2 ст. 60 ГК РФ ничем принципиально не отличается от прежней редакции; если же законодатель сократил возможности заявления требований о досрочном исполнении обязательств до тех досрочных требований, которые и так подлежали исполнению ранее опубликования уведомления о реорганизации, то это уже никакое не досрочное исполнение обязательств, а констатация факта, что налицо неисполненное обязательство, и в связи с этим можно требовать возмещения убытков.

Реорганизации, направленные на усиление экономической концентрации (слияние и присоединение), совершаются именно для того, чтобы повысить платеже- и конкурентоспособность соответствующих организаций, а потому лицо, создаваемое в результате реорганизации, в идеале всегда экономически более устойчиво. Реорганизации, ориентированные на диверсификацию хозяйственной деятельности (разделение и выделение), могут приводить к нарушению прав кредиторов, однако на этот случай известны простые способы противодействия недобросовестным практикам -- солидарная ответственность по обязательствам реорганизованного лица всех юридических лиц, созданных в результате разделения или выделения. Права кредиторов в таком случае никоим образом не затрагиваются, а потому и довод о недопустимости замены должника оказывается неуместным.

Наряду с защитой прав кредиторов реорганизуемого юридического лица следует скорректировать действующее законодательство с целью создания более гибкого механизма защиты прав инвесторов (участников, акционеров и пр.). Для этого необходимо: 1) разработать механизмы, препятствующие -- при слиянии и присоединении -- необоснованному размыванию прав корпоративного контроля, которые принадлежат участникам реорганизуемых юридических лиц; 2) расширить перечень случаев образования дробных акций, в том числе при реорганизации в форме разделения и выделения, если акционер реорганизуемого общества голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о реорганизации (абз. 2 п. 3 ст. 18 и абз. 3 п. 3 ст. 19 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В противном случае миноритарные акционеры и далее будут подвергаться опасности лишиться возможности получать именно те же доли в уставных капиталах, которыми они обладали до реорганизации; 3) полностью исключить действие норм, посвященных порядку одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в отношении действий по передаче имущества, которые совершаются при реорганизации в порядке универсального правопреемства, поскольку подобные действия имеют правовую природу, принципиально отличную от передачи имущества во исполнение сделки. Наконец, полноценная защита прав и законных интересов как кредиторов, так и участников (акционеров, членов и пр.) реорганизуемого лица невозможна без усовершенствования процедуры уведомления о готовящейся реорганизации и раскрытия информации о наиболее важных ее аспектах.

Действующее законодательство в силу своего несовершенства и системных противоречий является причиной того, что в настоящее время имеется высокий риск признания любой реорганизации незаконной. Это связано главным образом с отсутствием внутренней согласованности норм гражданского законодательства о юридических лицах и процессуального законодательства, а также низкой юридической техникой нормативных правовых актов, посвященных государственной регистрации юридических лиц.

Возможное решение указанной проблемы видится в согласовании норм различных отраслей законодательства -- не только гражданского, но и административного, процессуального, при котором будут закреплены четкие основания и правовые процедуры аннулирования реорганизации, а также необходимые для их реализации процессуальные механизмы. Между тем центральный блок проблем, связанных с аннулированием реорганизации, сосредоточен именно в гражданском законодательстве. В настоящее время в российской судебно-арбитражной практике утвердилась или по крайней мере является превалирующей точка зрения, в соответствии с которой реорганизация юридического лица не квалифицируется в качестве гражданско-правовой сделки (в смысле ст. 153 ГК РФ), а рассматривается как сложный состав, включающий в себя множество юридических фактов.

В результате проведенного анализа были разработаны ряд предложений:

1. Разработать проект федерального закона о реорганизации как комплексного нормативного документа.

2. Предложено определение понятия реорганизации применительно к сфере гражданско-правовых отношений: «Реорганизация юридических лиц - это процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях, прекращение или изменение организации, связанное с изменением ее организационно-правовой формы, имущественного состава и состава участников, характеризующийся изменением комплекса их прав и обязанностей, и влекущий универсальное правопреемство».

3. Предложено классифицировать правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридического лица, на две группы: "внутренние правоотношения" - охватывающие круг участников реорганизуемых субъектов, и "внешние правоотношения" - отражающие связь реорганизуемых юридических лиц с иными субъектами права. При этом отмечается взаимообусловленность данных групп правоотношений, а также определяется обязательственно-правовая связь их субъектов.

4. Статья 60 ГК РФ однозначно не определяет, вплоть до какого момента подлежат рассмотрению и кем удовлетворяются требования кредиторов реорганизуемого юридического лица о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков. Предложено дополнить п.2 ст.60 ГК РФ вторым абзацем, изложив его в следующей редакции: «2. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является юридическое лицо, и возмещения убытков. Требования о прекращении или досрочном исполнении обязательства и о возмещении убытков могут быть предъявлены реорганизуемому юридическому лицу до момента государственной регистрации нового юридического лица».

5. Законодательство не содержит критериев, по которым составляется передаточный акт. Предложено при составлении передаточного акта четко указывать к кому из правопреемников переходит конкретное обязательство. В качестве общего правила следует признать, что к каждому из вновь созданных юридических лиц передаваемое обязательство переходит в полном объеме, если иное прямо не предусмотрено в передаточном акте. В передаточном акте также должно содержаться указание, к кому и в каком объеме переходят права и обязанности, вытекающие из конкретного обязательства. В передаточном акте следует определить правопреемников юридического лица на неимущественные права юридического лица, в частности, право на товарный знак и знак обслуживания. Соблюдение указанных рекомендаций позволит обеспечить защиту интересов кредиторов, укрепит стабильность гражданского оборота и стабилизирует имущественное положение всех юридических лиц.

6. В законодательстве отсутствуют нормы об основаниях признания реорганизации юридических лиц недействительной. Перечень злоупотреблений правом, согласно ст. 10 ГК РФ, не является исчерпывающим, поскольку предусмотреть все возможные формы злоупотребления правом не представляется возможным. Однако данной нормы явно недостаточно для того, чтобы эффективно бороться со злоупотреблением правом, поскольку в данном случае недобросовестное лицо только лишается судебной защиты прав, которые он употребил во зло. Предложено признавать действия по передаче имущества в ходе недобросовестной реорганизации сделками, что позволит применить к этим действиям нормы ГК РФ о недействительности сделок, признавать такие сделки недействительными и осуществлять реституцию.

Считаем, что ст. 15 Закона об акционерных обществах должна быть дополнена нормой, обязывающей реорганизуемые общества (такая обязанность может быть возложена на совет директоров (наблюдательный совет)) для определения рыночной стоимости неденежных взносов в уставные капиталы создаваемых обществ привлекать независимых оценщиков. В этом случае, по аналогии с п. 3 ст. 34 Закона об акционерных обществах, величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров (наблюдательным советом), не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Необходимо предусмотреть ответственность оценщика за завышение стоимости объекта оценки, в размере такого завышения.

Заключение

При реорганизации юридического лица происходит либо смена организационно-правовой формы существующей организации (преобразование), либо устранение (слияние, присоединение) или появление новых юридических лиц (разделение, выделение), зачастую сопровождающаяся сменой организационно-правовой формы.

Существующее в настоящее время российское корпоративное законодательство складывается в систему, заданную ГК и построенную по принципу «отдельная организационно-правовая форма - особый федеральный закон». Однако в настоящее время назрела необходимость в пересмотре концептуальных идей, заложенных в основание такой системы, причем потребность в этом продиктована самой жизнью, а также запросами практики и экономического оборота. Наиболее пагубно указанный подход отразился на регулировании реорганизационных процедур, а также процессах реструктуризации компаний, поскольку при существующем положении сфера действия специального закона определяется конкретной организационно-правовой формой, которой и посвящается закон. В таком случае вопросы, связанные с реорганизацией коммерческих организаций, в результате которой создается организация в иной (по отношению к регулируемой данным законом) форме, не находят правовой базы. Вместе с тем, даже действующее законодательство, посвященное отдельным организационно-правовым формам юридических лиц, не отвечает реальным запросам жизни, а потому реструктуризация бизнеса в рамках одной организационно-правовой формы сопряжена с серьезными сложностями. Таким образом, в реформировании нуждается уже не только специальное законодательство, посвященное отдельным организационно-правовым формам, но также и ГК в части, посвященной реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Те немногие нормы, которые содержатся в части первой ГК (ст. ст. 57, 68) и посвящены реорганизации юридических лиц, не вносят большой ясности в рассматриваемую проблему.

В ходе возможной реформы законодательства о реорганизации следовало бы решить ряд принципиальных вопросов, которые сосредоточены вокруг наиболее сложных проблем законодательства о реорганизации. Данные вопросы можно сгруппировать в несколько блоков, без достижения принципиального консенсуса по которым невозможно дальнейшее движение по реформированию законодательства в названной области.

Необходимо определится с тем, следует ли закреплять на законодательном уровне специальные основания для признания реорганизации недействительной, либо ограничиться установлением соотношения требований между, с одной стороны, признанием недействительными корпоративных актов, послуживших основанием для реорганизации (решений советов директоров, общих собраний акционеров или участников и проч.), а с другой стороны, законность создания юридических лиц, действительности их учредительных документов, актов о государственной регистрации, наконец, действий по передаче имущества от организаций - правопредшественников ко всем вновь возникшим правопреемникам.