Простое товарищество и совместно осуществляемые операции в предпринимательской деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Простое товарищество и совместно осуществляемые операции в предпринимательской деятельности

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени кандидата экономических наук

Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования

В настоящее время в России предпринимательская деятельность осуществляется с применением различных форм хозяйственного взаимодействия (сотрудничества) посредством участия в уставных капиталах, приобретения акций других организаций или заключения соответствующих соглашений (договоров) между организациями в интересах достижения общих для них экономических либо социально-экономических целей.

Появление и широкое распространение таких экономических структур, которые основаны на взаимодействии обособленных предпринимательских интересов, обусловило необходимость обеспечения на должном уровне законодательного регулирования их деятельности. Учитывая данное обстоятельство, а также сформулированный в ст. 8 Конституции России принцип свободы экономической деятельности, действующее законодательство должно быть способным адекватно регулировать хозяйственную деятельность подобных форм взаимодействия. В противном случае, если экономические отношения в стране будут развиваться, законодательство отставать, а научно-методические разработки отсутствовать, мы неизбежно придем к неблагоприятным последствиям, к несоблюдению и даже игнорированию интересов государства, хозяйствующих субъектов и отдельных граждан.

При произошедшем в России увеличении количества участников предпринимательских отношений в различных отраслях экономики, развитии новых направлений бизнеса в России очевидным становится то, что эти участники все чаще применяют различные формы взаимодействия, способствующие не только координации их деятельности, но и практической реализации как дорогостоящих и долговременных, так и разовых краткосрочных проектов. Отсутствие эффективного законодательства, регулирующего такие отношения и детально закрепляющего порядок хозяйственного взаимодействия (сотрудничества) и методов распределения результатов тормозит либо приводит к неблагоприятному развитию рыночных отношений в России.

При неразвитости взаимовыгодных отношений, тем более в условиях экономического кризиса, субъекты хозяйственной деятельности получают внешний стимул к изменениям и инновациям, обусловленный экономической политикой государства. Принципиальное повышение роли инноваций во взаимоотношениях субъектов предпринимательской деятельности вызвано в первую очередь изменением экономической ситуации, стремлением к стабильности, снижению рисков и неопределенности в этой деятельности.

Поиск методов по созданию наиболее благоприятных экономических условий для осуществления финансово-хозяйственной деятельности, повышения (как минимум - сохранения) финансовой устойчивости и платежеспособности субъектов предпринимательской деятельности, - вот ряд наиболее приоритетных задач, подлежащих незамедлительному решению. Одним из первостепенных направлений на пути к решению этих задач является поиск эффективных способов экономического взаимодействия субъектов хозяйственной деятельности, которые могут обеспечиваться через различные взаимодействия, отличные от образования юридического лица.

Отсутствие в теории предпринимательского (хозяйственного) права единой точки зрения относительно таких категорий, как простое товарищество, взаимодействие через совместно осуществляемые операции, вариантов распределения результатов деятельности между участниками и способов их взаимодействия, практики применения и как следствие некорректное применение или неприменение данных форм взаимодействия и определяет актуальность данной работы.

Степень разработанности проблемы

Значительное количество работ российских авторов, которые были рассмотрены автором данной работы и использованы в качестве базы, исследуют процесс взаимодействия предпринимательских интересов без образования юридического лица с юридической стороны вопроса и анализируют правоспособность полученной конструкции: Брагинский М.И., Витрянский В.В., Лаптев В.А., Орлов А.И., Савельев А.Б. и др.

Внутренние экономические аспекты конструкции, связанные с распределением совместного результата, с возможными модификациями методов распределения, актуальными для различных ситуаций, влияющие на интересу участников взаимодействия отражены в работах А. Войко, А.А. Солоненко, С.Е. Комаров, М.В. Мишин, Е.В. Орлова и др.

При определении места в хозяйственном обороте такой формы взаимодействия, как совместное осуществление операций, автором использовался международный опыт, формализованный в виде международного стандарта IAS 31 и комментариев к нему.

Целью диссертационного исследования является:

· определение возможных подходов к устранению существующих неопределенностей при взаимодействии в форме простого товарищества и взаимодействия через совместно осуществляемые операции;

· разработка и обоснование методических положений и практических рекомендаций по применению простого товарищества и взаимодействия через совместно осуществляемые операции для получения операционных преимуществ при реализации проектов в рамках взаимодействия юридически обособленных экономических субъектов.

Сформулированная цель обусловила постановку и решение следующих задач.

1. Рассмотреть процесс развития предпринимательской деятельности в виде простого товарищества и осуществления совместно осуществляемых операций.

2. Рассмотреть содержание простого товарищества и совместно осуществляемых операций в действующем законодательстве.

3. Определить правовые и экономические преимущества и существующие в настоящий момент неопределенности, ограничивающие практику использования применения данных форм взаимодействия.

4. Место взаимодействия в форме совместного осуществления операций в современном законодательстве.

5. Разработать методический подход к альтернативным вариантам распределения результатов деятельности между участниками.

6. Провести анализ практического применения простого товарищества и совместно осуществляемых операций с позиции действенности предложенного методического подхода и необходимости модификации базовых вариантов распределения.

Объектом исследования являются организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в формах простого товарищества и совместно осуществляемых операций.

Предметом исследования является предпринимательская деятельность в формах простого товарищество и совместно осуществляемых операций.

Область исследования - содержание диссертации соответствует области исследования 10.16. Организация и управление совместным предпринимательством Паспорта специальностей 08.00.05 - Экономика и управление народным хозяйством: предпринимательство.

Методическая и информационная основа исследования. Работа выполнялась с использованием методов моделирования способов распределения некоторых экономических показателей (выручки, расходов, прибыли) между отдельными участниками совместной деятельности в форме простых товариществах и при совместно осуществляемых операциях. При этом модификация методов распределения производилась по циклу «метод - практическое использование - модифицированный метод». Обоснованность и достоверность полученных результатов, выносимых на защиту, обеспечены применением научной методологии, использованием достижений в области теории и практики при использовании форм простого товарищества и совместно осуществляемых операций.

Информационную базу исследования составили данные компаний разной отраслевой принадлежности, в частности металлургии, угледобывающей отрасли, оптово-розничной торговли ГСМ, строительства и производственного снабжения, железнодорожного транспорта.

Научная новизна диссертации состоит в следующем:

1. Определены правовые и экономические преимущества форм простого товарищества и совместно осуществляемых операций при объединении участников предпринимательской деятельности. Определено место этих форм в действующем законодательстве.

2. Разработан методический подход по расширению использования в предпринимательской деятельности взаимоотношений в форме простого товарищества и совместно осуществляемых операций.

3. Предложены методы распределения результатов взаимодействия для простого товарищества и методы перераспределения доходов в рамках договора совместно осуществляемых операций. Предложены модификации базовых методов.

4. Выявлены и проанализированы ограничения и условия, накладываемые способом взаимодействия и методами распределения результата.

Практическая значимость работы.

Предложенный методический подход может применяться для создания обеих форм совместной деятельности - простого товарищества и совместного осуществляемых операций и анализа уже существующих. Авторский подход к распределению результатов деятельности между участниками совместной деятельности может быть применен в российской практике для компаний разных отраслей экономики. Результаты исследования могут быть использованы в учебном процессе в рамках курса «Экономика фирмы» в теме «Организационно-правовые и организационно-экономические формы предпринимательства».

Апробация результатов. Основные теоретические положения и практические рекомендации диссертации докладывались на международном конгрессе European Accounting Association, (г. Прага, 2004 г. круглый стол по теме «Применение совместной деятельности: учёт и отчётность».), обсуждались на конференции, организованной USAID и аудиторской фирмой «Deloitte Touche Tohmatsu International» для общественных организаций и предприятий малого бизнеса г. Новосибирска (октябрь 1996 г.), а также на заседаниях межкафедрального методологического семинара и кафедры моделирования и управления промышленным производством экономического факультета Новосибирского государственного университета (2007-2009 гг.).

Результаты диссертационного исследования нашли практическое применение в деятельности угледобывающей компании, металлургических компаний, организаций оптово-розничной торговли ГСМ, строительстве и производственном снабжении и в учебном процессе экономического факультета Новосибирского государственного университета (имеются справки о внедрении от вышеперечисленных компаний).

Публикации. По теме диссертации опубликовано 5 авторских научных работ общим объемом 2,9 п. л. из них 2 - в изданиях, рекомендованных ВАК (1 п. л.).

Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из введения, трех глав основного текста, заключения, библиографического списка литературы (101 наименований) и 3 приложений. Основной текст работы изложен на 155 страницах, содержит 7 таблиц и 24 рисунка.

В главе 1 «Концепция форм взаимодействия в виде простого товарищества и совместно осуществляемых операций» рассматривается процесс взаимодействия экономических субъектов, осуществляемый в форме простого товарищества и совместного осуществления операций для достижения совместных целей. Приводятся их преимущества. А также неопределённости действующего законодательства, ограничивающие практическое применение.

В главе 2 «Подходы к устранению существующих неопределенностей при взаимодействии в форме простого товарищества и совместно осуществляемых операций» определяются возможные цели взаимодействия обособленных предпринимательских интересов без образования юридического лица. Определяется место взаимодействия в форме совместного осуществления операций исходя из требований действующего законодательства. Разработан методический подход к распределению результатов взаимодействие и проведено исследование в отношении возможных искажений, вносимых применяемым методом распределения.

В главе 3 «Применение простого товарищества и осуществления совместно осуществляемых операций» описаны результаты практического применения форм взаимодействия предпринимательских интересов в виде простого товарищества и совместного осуществления операций в различных отраслевых нишах (угледобывающей металогической промышленности, оптово-розничной торговле ГМС, строительстве и производственном снабжении). Рассмотрены конкретные интересы и риски участников, экономические и налоговые условия их деятельности. Результаты практического применения предложенных методов распределения использованы для проведения дополнительных теоретических исследований природы возникающих искажений в случае применения различных методов распределения результата, их влияния на интересы участников и возможные ограничения в использовании отдельных методов в различных ситуациях.

Основное содержание работы

товарищество предпринимательский законодательство

1. Развитие форм взаимодействия в виде простого товарищества и совместного осуществления операций. Нормы современного законодательства в отношении этих форм

Рассмотрев историю развития хозяйственного права начиная с древних времён, всю историю взаимодействия обособленных предпринимательских интересов с правовой точки зрения по принципу итогового формирования обособленного лица либо отсутствия юридического лица можно разделить на два типа:

- взаимодействие через формирование юридического лица - хозяйственные товарищества (полное товарищество и на вере), хозяйственные общества (общество с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерное общество), производственные кооперативы ГУП и МУП, некоммерческие образования;

- взаимодействие без образования юридического лица - простые товарищества и соглашения о сотрудничестве и взаимодействии (совместный контроль над операциями, совместный контроль над активами).

Можно признать, что законодательно взаимодействия, связанные с образованием обособленных юридических лиц, достаточно хорошо проработаны и сейчас находятся на пике своего использования в хозяйственном обороте. В то же время, вторая ветвь возможного взаимодействия проработана значительно слабее, что приводит к значительному количеству неопределённостей и неоднозначностей. Это в свою очередь тормозит практическое использование подобных форм взаимодействия на практике.

Договор простого товарищества применялся ещё в дореволюционном российском праве, поскольку позволял без особых усилий объединить имущество и капиталы двух или более лиц для общей хозяйственной деятельности. Причем каждое лицо имело свои цели и свой экономический интерес: сокращение расходов, улучшение качества, увеличение выпуска продукции, повышение конкурентоспособности, повышение известности за счет причастности к альянсу, а значит, и увеличение прибыли.

В советской хозяйственной практике договор простого товарищества более известен под названием «Договор о совместной деятельности». Поскольку многие годы правовое положение его участников регулировалось главой 38 «Совместная деятельность» ГК РСФСР 1964 года, а с августа 1992 года - главой 18 Основ Гражданского Законодательства, то в части, не противоречащей Основам ГЗ, продолжали действовать нормы главы 38 ГК РСФСР.

Ныне действующее законодательство является развитием ранее существовавшего и содержит нормы, регулирующие порядок взаимодействия в форме простого товарищества.

Так в современном российском законодательстве определение простому товариществу и описание данной конструкции приведены в главе 55 ГК РФ .

В соответствии с п. 1. ст. 1041 ГК РФ простое товарищество возникает в ситуации, когда двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис. 1. Принципиальная схема взаимодействия в форме простого товарищества

В то же время, единственное упоминание в российских нормативных актах о возможности взаимодействия в форме совместного осуществления операций производится в документе, регулирующем бухгалтерский учёт: Приказ Минфина РФ от 24.11.2003 №105н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Информация об участии в совместной деятельности» ПБУ 20/03» .

В этом документе под совместно осуществляемыми операциями понимается выполнение каждым участником договора определенного этапа производства продукции (выполнения работы, оказания услуги) с использованием собственных активов.

Такая форма совместной деятельности характеризуется наименьшей степенью обобществления ресурсов. Эта форма совместной деятельности имеет следующие признаки:

- наличие договора, предусматривающего распределение между участниками обязанностей по совместно осуществляемой деятельности в целях получения экономических выгод или дохода;

- объединение действий для достижения общего результата (без объединения вкладов и передачи своего имущества);

- разделение производственного процесса на этапы;

- каждый участник совместных операций осуществляет свою часть процесса производства и / или реализации продукции (выполнения работы, оказания услуги);

- в ходе осуществления совместных операций каждый участник использует свои собственные активы;

- каждый участник несет только собственные расходы и обязательства;

- полученная по окончании всех этапов продукция (результаты выполнения работ, оказания услуг) является конечным результатом совместного процесса и подлежит распределению между его участниками в соответствии с договором.

На рис. 2 представлена принципиальная схема взаимодействия в форме совместного осуществления операций.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис. 2. Принципиальная схема взаимодействия в форме совместного осуществления операций

Анализ существующего законодательства позволяет обозначить наиболее очевидные выгоды простого товарищества и побудительные причины, ведущие к взаимодействию в такой форме с целью перераспределения полномочий и ответственности:

1. Не нужно образовывать юридическое лицо и нести связанные с регистрацией и последующими перерегистрациями временные, организационные расходы;

2. Мобильность, быстрота вхождения и выхода из его состава отдельных участников (достаточно подписать договор);

3. Возможность внесения в общее дело (складочный капитал) как денег и имущества, так и профессиональных и иных знаний, умений, навыков, а также деловой репутации, деловых связей, опыта, информации, товарного знака и всех возможных видов материальных и нематериальных активов;

4. Не обязательна экспертная оценка вкладов (по согласию участников);

5. Гибкость и вариантность схем управления товариществом и делегирования полномочий:

а) заключать сделки от его имени вправе каждый из участников, представляя товарищество и являясь его «содиректором»;

б) товариществом управляют не все, а несколько специально назначенных участников;

в) в любой момент может быть изменена его участниками схема управления и введено, например, единоличное управление одним из участников всеми делами товарищества;

6. Возможность делегирования компании с известным товарным знаком («раскрученным брэндом») полномочий по осуществлению представительства интересов простого товарищества;

7. Допускается создание негласного простого товарищества, участники которого вправе не разглашать свое объединение третьим лицам;

8. Стабильность и защищенность - нет факторов, не относящихся к деятельности - все подчинено одной цели, невозможность обращения взысканий, наложенных на одного из участников, общедолевая собственность, потеря какого либо направления деятельности не приводит к потере всего бизнеса в целом;

9. Возможность при помощи данной формы преодолевать барьеры входа в бизнес, быстро состыковывая новые продукты с производственными мощностями или исследовательские ресурсы с практиками, занимающимися выводом продуктов на рынок.

Таковы основные особенности данной формы взаимодействия, которые могут эффективно использоваться отечественными предпринимателями.

Одновременно с этим, в конструкции совместной деятельности, изложенной в законодательстве, существует некоторая недосказанность.

1. В настоящее время текстом нормативных документов не определена цель, для достижения которой могут возникать взаимодействия без образования юридического лица в форме совместной деятельности.

Так, например в п. 1. ст. 1041 ГК РФ дословно закреплено следующее: «по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются … совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели». Данная формулировка является настолько общей, что с одной стороны приводит к невозможности однозначной классификации договора простого товарищества, а с другой позволяет любую форму взаимодействия осуществлять в форме простого товарищества.

2. В законодательстве полностью отсутствует такое понятие как «совместное осуществление операций». А отсутствие единой точки зрения на и более широкие понятия как «простое товарищество» и «совместная деятельность» ведёт к невозможности однозначно определить место совместных операций в законодательстве и соответственно применять их на практике.

Фактически, в настоящее время нормы регулирующие правила бухгалтерского учёта в стране шагнули дальше, чем законодательные нормы в этой области, что тянет за собой целый веер не урегулированных вопросов: правоспособность совместного осуществления операций, неоднозначность ответственности участников в рамках данного договора, неурегулированность порядка налогообложения деятельности в рамках договора совместного осуществления операций и т.д. Но для того, чтобы запустить процесс урегулирования спорных вопросов (даже, например, через формирование определённой арбитражной практики), необходимо определить место такой форме взаимодействия, как совместное осуществление операций, в общем спектре возможных и предусмотренных законодательствах форм.

3. Если рассматривать такие формы взаимодействия как простое товарищество и совместное осуществление операций с формами взаимодействия, связанными с образованием юридического лица, то обнаружится неоднозначность, связанная с методами распределения между участниками результата взаимодействия.

Если законодательством о юридических лицах чётко обозначены способы формирования и методы распределения результата в рамках их деятельности, то, например, нормы регулирующие простое товарищество в ГК РФ предусматривают значительные вольности в этом вопросе: ст. 1048 ГК РФ «прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей».

С одной стороны, такая свобода в методах распределения результата взаимодействия является значительным преимуществом такой формы взаимодействия, с другой стороны существующая неопределённость в ряде случаев ограничивает практическое использование данной формы, так как потенциальные участники не могут определиться с методами распределения, которыми они будут руководствоваться в деятельности.

Отчасти такая осторожность участников связана с тем, что любые методы распределения основываются на математической формализации деятельности, и соответственно, как любое обобщение, содержат в себе искажения, способные привести к перераспределению результатов в неприемлемом для отдельных участников выражении, при формировании определённых условий.

Данные критические условия и размер возможных вносимых искажений для каждого метода распределения также могут служить предметом исследования и для отдельных участников подобного взаимодействия являются критериями выбора того или иного способа распределения.

2. Подходы к устранению существующих неопределенностей при взаимодействии в форме простого товарищества и совместно осуществляемых операций

Предметом договора простого товарищества является совместная деятельность по достижению общей цели [А.Б. Савельев]. Необходимо отметить, что суды, также указывают совместные действия для достижения общей цели в качестве квалифицирующего признака договора простого товарищества.

В тоже время, обратившись к природе причин, заставляющих обособленные предпринимательские интересы взаимодействовать, можно выявить и цель подобного взаимодействия - в общем виде эту цель можно сформулировать как «добиться синергетического эффекта от взаимодействия».

Выражение синергетического эффекта может быть самым разнообразным, в зависимости от подхода к классификации.

Так, например, с точки зрения момента возникновения эффекта от взаимодействия он может носить операционный или стратегический характер.

С точки зрения способа возникновения синергетического эффекта при взаимодействии возможны следующие варианты:

- эффекты, возникающие на основе взаимного дополнения - исходят из того, что отдельные участники подобного взаимодействия обладают различными возможностями по доступам к рынкам сбыта продукции и ресурсам (производственными, финансовыми, трудовым, нематериальными, технологическими, административными и так далее);

- эффекты, возникающие на основе использования эффекта масштаба - это проявляется в виде возможной экономии по отдельным видам расходов, связанном с более рациональным использованием доступных ресурсов (любого вида), либо в виде возможного снижения рисков при объединении взаимосвязанных (как последовательных так и параллельных) компонентов бизнеса;

- возможно одновременное существование первого и второго эффекта.

В ситуации, когда цели и модель взаимодействия соответствуют конструкции совместного осуществления операций возникает потребность в использовании данной формы. Это приводит к необходимости изучения базовых основ данной конструкции. Тут возникает вторая неопределённость.

Большая часть статей, посвящённых договору совместного выполнения операций говорят о том, что это новая форма договорных отношений, никаким образом не относящаяся к совместной деятельности, описанной в главе 55 ГК РФ и не предусмотренная российским законодательством, с одновременным указанием на то, что это вовсе не значит, что она не может существовать.

Первоначально это понятие в российских документах возникло именно в ПБУ 20/03, которое в свою очередь было создано на основе МСФО 31 «Финансовая отчетность об участии в совместной деятельности».

В соответствии с МСФО 31 совместная деятельность компаний может выражаться тремя способами:

· совместное выполнение операций (совместный контроль над операциями);

· совместный контроль над активами;

· совместный контроль над деятельностью.

При этом особенностью стандарта МСФО 31 является указание на то, что для его целей совместной деятельностью может быть признано любое соглашение между отдельными компаниями, касающееся любого совместного контроля над операциями, активами, или деятельностью, даже уже оформленное виде отдельной дочерней или ассоциированной организации. Отличием ПБУ 20/03 является то, что оно создано на основе МСФО 31, но с учётом главы 55 ГК РФ, что привело к возникновению п. 3, в котором даётся отдельное указание на то, что для целей этого ПБУ под совместной деятельностью понимается совместная деятельность организаций-участников без образования юридического лица.

На рис. 3 представлено обобщённое изображение понятий, описанных в МСФО 31.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис. 3. Место совместной деятельности с точки зрения МСФО 31

В тоже время, прямой анализ норм главы 55 ГК РФ (без использования каких-либо комментариев) с точки зрения наличия / отсутствия противоречий с условиями договора совместного осуществления операций показывает, что в большей части договор совместного выполнения операций соответствует нормам главы 55 ГК РФ. Значительное количество уточнений, пояснений и правил для стандартных ситуаций описанных в главе 55 ГК РФ касаются именно такой формы совместной деятельности как совместный контроль над деятельностью (денежная оценка вкладов, образование общего имущества, распределение результатов / прибыли), однако почти во всех подобных описаниях присутствует оговорка «…если иное не установлено договором…». С учётом неё, нельзя говорить о том, что договор совместного осуществления операций прямо противоречит нормам 55 главы ГК РФ, так как особые отдельные элементы этого договора «укладываются» в нормы российского законодательства (если не пользоваться ранее существовавшими стереотипами в отношении совместной деятельности):

· вклады товарищей - в договоре совместного осуществления операций такими вкладами является выполнение каждым участником определённой последовательности операций, а это включает в себя и деньги, и ТМЦ, и навыки и умения;

· оценка вкладов - денежная оценка вклада не обязательно должна быть закреплена именно в договоре, как рекомендуют большинство юристов при консультировании по вопросам договоров о совместной деятельности для исключения возможных негативных последствий. Подписываемые Сторонами договора периодические соглашения (извещения / расчёты и т.п.) о сумме расходов за период можно признать не чем иным, как именно денежной оценкой вклада каждого участника;

· общее имущество товарищей - наличие общего имущества, передаваемого в совместную деятельность участниками в принципе не обязательно, и на результаты деятельности (например, произведённую продукцию) также может отсутствовать долевая собственность, если договором, например, чётко определено, как производится деление продукции между участниками (при её распределении в натуре), либо договором предусмотрена и описана процедура деления доходов, полученных от реализации результатов совместного выполнения операций;

· ведение общих дел - договором совместного осуществления операций может быть (и в принципе должно) предусмотрено, какую деятельность ведёт каждый участник, а соответственно уже произведено разграничение, какие «дела» ведёт каждый из участников, и значит он может по операциям, связанным с возложенным на него участком деятельности, вступать в отношения с третьими лицами, и фактически подписанный начальный договор является документальным согласием остальных участников на такие операции. Отдельное требование о необходимости согласия всех участников для осуществления каждой сделки в ситуации совместного ведения дел также возможно обойти условиями договора, либо рассмотреть ситуацию (вариант обоснования), что при совместном осуществлении операций отсутствует совместное ведение дел, так как разный тип сделок осуществляется разными участниками (имеющие отношения к различным участкам производственного процесса), и каждый участник не может заключать любые сделки, а соответственно необходимости использования данный контрольный элемент (согласие на каждую сделку) необходимости использовать нет.

· распределение прибыли - описанная в договоре совместного осуществления операций процедура распределения дохода от реализации продукции (или непосредственно распределение самой продукции) ничто иное, как всего лишь способ распределения финансового результата (прибыли) от совместно выполняемых операций. Законодательством не делается ограничений, на балансе какой организации (или отдельном балансе) данный финансовый результат должен быть определён, а есть требование, что данная методика должна быть предусмотрена договором (иначе всё делится пропорционально вкладам). Кроме того, если вкладами участников признаются расходы каждого из них (по периодам), то в представленном к рассмотрению договоре на совместное осуществление операций распределение дохода (выручки) производится именно пропорционально расходам (т.е. вкладам участников). Теоретически распределение дохода может быть любым.

Из всего выше сказанного следует только одно - нет веских оснований говорить, что договор совместного осуществления операций, это совсем не то «простое товарищество - совместная деятельность», которое описано в главе 55 ГК РФ.

Однако наиболее корректное и непротиворечивое толкование понятий «совместная деятельность», «простое товарищество», «совместное выполнение операций» и «совместный контроль над активами» появляется при разделении понятий «совместная деятельность» и «простое товарищество».

В ПБУ 20/03 нормативно реализован принцип преобладания экономического содержания над правовой формой: экономическое понятие совместной деятельности значительно шире «жесткой» правовой конструкции простого товарищества.

Можно сделать вывод, что в главе 55 ГК РФ простое товарищество представлено как одна из разновидностей совместной деятельности, характеризующаяся наиболее тесной кооперацией товарищей, отражающейся в совокупности квалифицирующих признаков. Это не только не исключает, но и, напротив, предполагает признание иных разновидностей совместной деятельности, существование которых основывается на наличии диспозитивных норм, позволяющих участникам общего дела не обобществлять совместное используемое имущество, не вести отдельный баланс, распределять общие результаты вне зависимости от стоимости вкладов и т.п.

Особых законодательных ограничений для такой модификации договоров нет, так как согласно ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Кроме того, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15 апреля 1997 г. №4414/96 подчеркивается, что гражданское законодательство, регулирующее совместную деятельность, не ограничивает право участников этой деятельности на заключение любых договоров, направленных на достижение общей хозяйственной цели.

Методы распределения результата взаимодействия в форме простого товарищества или совместного осуществления операций также точно не определены.

Совместный анализ абз. 1 ст. 1046 ГК: «Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело», и ст. 1048 ГК: «Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей», с математической точки зрения позволяет сделать вывод, что фактически применяется диспозитивная норма, позволяющая участникам выбирать иные критерии распределения помимо прямо указанного критерия: «пропорционально стоимости вклада».

Общая классификация возможных методов распределения с точки зрения базовых инструментов распределения приведена на рис. 4.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис. 4. Классификация методов распределения

Рассмотрим все возможные критерии распределения с точки зрения их экономического смысла:

1. Пропорционально вкладам в формирование имущества простого товарищества. Такой критерий распределения наиболее приемлем для распределения прибыли. Этот же критерий применяется и при распределении прибыли юридических лиц. Однако он может применяться и для распределения других результатов деятельности.

2. Пропорционально вкладам в осуществление текущей деятельности. Такой критерий распределения является наиболее актуальным в случаях, когда первостепенное значение имеет именно участие в осуществлении текущих операций, а формирование общего имущества не требуется или не столь важно с экономической точки зрения. Такой способ наиболее применим в тех случаях, когда предметом деятельности является совместный сбыт индивидуальной продукции каждого или совместное создание или приобретение имущества.

3. Пропорционально объемам использования общего имущества и иных ресурсов в натуральном выражении или пропорционально полученной доле имущества созданного или приобретенного совместно. В этом случае речь идет не о перераспределении результатов совместной деятельности, а о перераспределении расходов. То есть предметом распределения не может быть ни выручка, ни прибыль. В данном случае, во главу угла ставятся потребности участников, а не их вклад в формирование общего имущества или текущую деятельность.

4. Пропорционально рыночной стоимости полуфабрикатов, работ, услуг, использованных в совместном производстве. Такой критерий наиболее применим для совместного осуществления операций, по производству продукции работ и услуг, для третьих лиц. Он позволяет распределить риски, оставляя результаты индивидуальной деятельности организаций неизменными в случае, если риски не наступят. Также он подходит для объединения участников, имеющих различную собственную норму рентабельности.

5. Пропорционально физическим характеристикам совместно обслуживаемого имущества. Этот особый критерий распределения применим в тех случаях, когда предметом деятельности является не коммерческий результат, направленный на получение доходов и прибыли от третьих лиц, а удовлетворение индивидуальных, однородных потребностей участников, не связанных с формированием общего имущества.

С одной стороны, в зависимости от интересов участников, целей и обстоятельств деятельности, одновременно могут применяться несколько из перечисленных критериев для распределения разных составляющих результата совместной деятельности. С другой стороны, применение специальных методов формирования параметров совместной деятельности может привести к тому, что итоги распределения согласно разным критериям окажутся одинаковыми.

Такое большое разнообразие целей совместной деятельности и критериев распределения её результатов приводит к тому, что экономика совместной деятельности может изменяться в очень широких пределах. Поэтому в каждом конкретном случае необходимо изучать обстоятельства деятельности и её последствия для каждого участника.

Хотя в самых общих чертах распределение результатов совместной деятельности производится пропорционально какому-то критерию или коэффициенту согласно очень простой формуле (1):

(1)

Где:

n - количество участников;

i=1, …, n - порядковый номер участника;

R - совместно достигнутый результат деятельности;

R_i - часть совместного результата. распределенная в пользу одного из участников;

Q_i - количественная оценка критерия распределения выполненная для одного из участников.

В реальной ситуации, особенно если цели совместной деятельности подразумевают достижение комплексного результата или учета нескольких критериев, процедура распределения может принимать значительно более сложный вид. Кроме того, в зависимости от того, к какой категории относится распределяемый результат, он по-разному влияет на индивидуальные результаты участников.

Наиболее распространенным случаем применения двойственного критерия распределения является ситуация, когда формирование общего имущества и индивидуальное участие в деятельности товарищество одинаково важны и существенны. Распространенность этой ситуации обусловлена тем, что простое товарищество, не являясь юридическим лицом, не может выступать стороной в трудовых и некоторых других отношениях. И поскольку деятельность товарищества сопряжена с привлечением специалистов организаций и оплатой их труда, такие специалисты должны быть трудоустроены кем-то из участников, а расходы на их содержание должно покрывать простое товарищество. Таким образом, даже если целью простого товарищества является совместное извлечение прибыли, а в качестве критерия её распределения принята величина вкладов участников, необходимо также учитывать и «побочный результат» - расходы на поддержание текущей деятельности.

В обычной деловой практике расходы покрываются в полном объеме по факту за счет доходов товарищества. А прибыль делится пропорционально вкладам участников.

Величина средств, причитающихся участнику, рассчитывается по формуле (2)

(2)

Где:

n - количество участников;

i=1, …, n - порядковый номер участника;

Т_i - текущие вклады участника, в общее дело, индивидуальным участием («Текущие»);

Б_i - вклады участников, в формирование общего имущества. («Базисные»);

Пс - совместно полученная прибыль (за вычетом текущих вкладов участников, в общее дело индивидуальным участием).

Вклады участников, в формирование общего имущества, выступают в качестве критерия распределения прибыли. Экономическая суть такого вклада существенно отличается от вкладов в общее дело, индивидуальным участием, поэтому их нужно различать и в учете и в терминологии. «Базисные вклады», - один из терминов обозначающих такие вклады, поэтому мы использовали букву «Б».

Участники простого товарищества не оказывают друг другу или товариществу услуги, а именно вносят вклад в общее дело индивидуальным участием. В случае, когда они учитываются отдельно от вкладов в общее имущество, для их обозначения тоже требуется специальный термин, например: «Текущие вклады», поэтому мы использовали букву «Т».

В данном случае формула распределения результатов деятельности между участниками изменилась не намного - только лишь добавилось покрытие вкладов. Но экономический и правовой смысл изменился существенно. К сожалению, в современном российском законодательстве, даже не смотря на то, что при регулировании деятельности простого товарищества применяются нормы эквивалентные нормам для юридических лиц, нет никакого упоминания о том, что индивидуальное участие в общем деле сопряжено с индивидуальными расходами на него.

Еще более сложная формула распределения получается в случае, когда целью простого товарищества является производство продукта, востребованного не только третьими лицами, но и самими участниками.

С такой ситуацией автор столкнулся при реализации проекта (описанного в главе 3 работы), связанного с практическим применением взаимодействия в форме простого товарищества угледобывающего предприятия и инвесторов, финансирующих обновление основного производственного оборудования. При разработке принципов построения и внедрения проекта простого товарищества, обсуждения его с сторонами сделки, была выявлена и реализована потребность в модификации первоначально предлагаемого метода распределения с учётом текущих вкладов (формула 2) путём дополнительного учёта использования угля участниками проекта, в ходе его реализации.

В такой ситуации формула распределения модернизируется так чтобы учитывать эти дополнительные показатели.

В этом случае величина средств, причитающихся участнику, рассчитывается по формуле (3):

(3)

Где:

n - количество участников;

i=1, …, n - порядковый номер участника;

П_Т - Прибыль, полученная от совместной реализации части продукта совместной деятельности;

Z_Т - Объем продукции (работ, услуг), реализованной простым товариществом третьим лица;

Z_i - Объем продукции (работ, услуг), востребованной участником;

Зс - Общие расходы на добычу.

Однако здесь нужно обратить внимание на то, что во главу угла поставлены потребности участников, и такая формула не подразумевает никакой зависимости между индивидуальным участием в общих делах [Т_i], и объемом потребления общего продукта [Z_i]. Но может сложиться такая ситуация, когда полученная участником доля общего продукта приносит ему существенную прибыль. Тогда востребовав дополнительно все остатки продукции, ранее реализовывающиеся простым товариществом, он единолично получит всю прибыль ранее распределявшуюся между всеми участниками. Для того чтобы участники могли урегулировать такую ситуацию, можно договориться о том, что право на получение продукции простого товарищества участники получают пропорционально индивидуальным вкладам в общее дело [Т_i].

Если рассмотреть вопрос о распределении результата взаимодействия с точки зрения формы совместного осуществления операций, то обнаруживается аналогичная картина. Поскольку жёсткого ограничения в том, как внутри договора совместного осуществления операций должно производится распределение выручки нет (кроме указания на распределение пропорционально сумме расходов участников в качестве возможного), то соответственно можно предложить целый набор принципов распределения.

Возможные варианты принципов распределения выручки в ситуации когда центров получения дохода меньше, чем центров затрат. Также могут применяться, (а некоторые модификации только для этого и приспособлены) при перераспределении, в пользу участника, одновременно участвующего в нескольких договорах (Участник 1) (более сложная схема взаимодействия):

1. Основанные на сумме расходов участников.

1.1. Пропорционально сумме расходов участников - распределение выручки осуществляется пропорционально доле расходов каждого участника в общей сумме расходов объединения.

Возможные модификации принципа распределения:

1.2. Введение коэффициентов увеличивающих / уменьшающих соотношение (вес) размера суммы понесённых расходов отдельными участниками для регулирования пропорции распределения доходов.

1.3 Введение ограничений и планок минимальных и максимальных значений сумм расходов (и доходов), учитываемых при распределении. Например:

- максимальная и / или минимальная величина расходов Участника 1, которая может быть учтена при распределении доходов каждого из других участников (отнесена на каждого из других участников);

- установление максимального значения величины расходов Участника 2, принимаемой к учёту при распределении его доходов, через сумму доходов и минимальную нормативную рентабельность, закрепляемую заранее по соглашению сторон (можно одновременно стимулировать участника увеличивать доход и снижать расходы) - до достижения границы, учитывается фактическая сумма расходов, при её достижении учитывается только сумма расходов, рассчитанная исходя из нормативного показателя;

- закрепление максимального и минимального соотношения расходов участников, учитываемого при распределении

2. Основанные на рентабельности. Здесь мы рассмотрим ситуацию, когда объединяются усилия более чем двух участников, но при этом первый участник, как и прежде, выполняет часть операций по договорам, заключаемым остальными участниками, и сам непосредственно выручку не получает. Все участники распределяют в его пользу некоторую часть полученной ими выручки:

2.1. Исходя из принципа фиксированной рентабельности для каждого направления деятельности (Участника 2 и 3) - принцип распределения основывается на том, что при распределении выручки у участника, получающего выручку, остаётся выручки именно столько, чтобы обеспечить рентабельность деятельности с фиксированным процентом. Выручка сверх этого значения перераспределяется в пользу контролирующего (Участника 1) участника.

Преимущества:

1. Возможность перераспределять большую часть выручки в пользу участника 1;

2. Механизм распределения напрямую регулируется через расходы участников, осуществляющих деятельность;

3. «Прозрачный» механизм распределения, основанный на учёте и сравнении расходов всех Участников договора;

Недостатки:

1. Нет заинтересованности Участников, осуществляющих деятельность, снижать расходы. В случае, их частичной независимости, это может быть негативным фактором. С другой стороны, может существовать механизм ограничений для размера расходов участников, ведущих деятельность.

2. Для сторонних лиц такая схема распределения может показаться не «обоснованной» или «притворной», особенно в ситуации, когда значительная часть дохода участников будет перераспределяться в пользу участника 1.

3. Возможно возникновение ситуации не достижения нормы рентабельности и отсутствие оснований для распределения дохода в пользу Участника 1 (но это может быть нивелировано дополнительными соглашениями сторон или мониторингом и коррекцией в процессе выполнения).

2.2. Исходя из принципа рентабельности по направлениям деятельности (Участник 2 и 3) с учётом ранее согласованного норматива (дальнейшее развитие предыдущего способа) - стороны также обозначают минимальную рентабельность до уровня которой, весь доход принадлежит участнику, осуществляющему операции (производство), суммы сверх этой нормы делятся между участником 1 и участником 2 в соответствии с согласованным соотношением (например, пополам или в любых иных пропорциях). Данный принцип распределения актуален и в ситуации последовательной цепочки переделов, когда для каждого участка договором согласована определённая норма рентабельности.

Преимущества и недостатки те же, что и у 2.4.2.1. Дополнительные преимущества:

1) выглядит более логичной и справедливой для стороннего наблюдателя

2) заинтересованность участников в повышения рентабельности через повышение доходов.

2.3. Исходя из принципа средней рентабельности по направлениям деятельности (при наличии нескольких участников получающих доход Участника 2 и 3).

2.4. Исходя из принципа рентабельности расходов контролирующего участника (Участника 1) - закрепляется предположение, что расходы участника 1 должны быть компенсированы из доходов каждого участника с некоторой прибылью.

Преимущества:

1. Схема распределения достаточно простая;

Недостатки:

1. Расходы Участника 1 меньше поддаются корректировке

2. «Сверхрентабельность» остаётся у участников, осуществляющих деятельность;

3. Очень сильно сопоставимо (много общего) с простой схемой оказания услуг по управлению и ведению учёта;

3. Основанные на физических показателях

3.1. Распределение дохода пропорционально расходам, выраженным в виде нефинансового показателя (например, трудозатратам в виде чел.*часов) - может быть актуально, если и Участник 1 и Участник 2 несут одинаковые по типу расходы, размер которых можно сопоставить по нестоимостным характеристикам.

Преимущества:

1. Адекватность распределения.

Недостатки:

...