Правовая сущность института ценных бумаг

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ПРАВОВАЯ СУЩНОСТЬ ИНСТИТУТА ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1 Понятие, признаки и значение ценных бумаг

1.2 Классификация ценных бумаг с юридической точки зрения и с учетом мировой практики

1.3 Виды и классификация ценных бумаг в экономической теории и мировой практике

2. ЦЕННАЯ БУМАГА КАК ОБЪЕКТ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

2.1 Законодательная защита прав владельцев ценных бумаг

2.2 Практика заключения сделок с ценными бумагами

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

В экономической теории весь товарный мир делится на товар и деньги. В процессе экономической деятельности всегда возникает необходимость в передаче денег одним лицом другому. В мировой хозяйственной практике имеются два основных способа передачи денег - путем кредитования и путем выпуска и обращения ценных бумаг. Выпуск и обращение ценных бумаг в России регулируется государством. В Гражданском кодексе Российской Федерации дается юридическое определение ценной бумаги (ст.142 ГК РФ). Дальнейшая конкретизация основных понятий рынка ценных бумаг, попытка, которой была предпринята в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг».Этот Закон стал знаменательным событием в деле дальнейшего построения правовой основы государственного регулирования и развития рынка ценных бумаг в России, установления единых процедур и механизмов по выпуску и обращению ценных бумаг.

Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что современный рынок ценных бумаг, выполняющий роль, дополнительного или альтернативного источника финансирования экономики, характеризуется многочисленными спекулятивными процессами и эмиссиями большого количества производных ценных бумаг и финансовых инструментов, что способствует его неустойчивости. Ценная бумага является формой фиксации экономических отношений между участниками рынка, но при этом она и сама служит объектом этих отношений.

Наряду с гражданским законодательством, регулирующим полноправные имущественные отношения между различными субъектами и участниками рынка ценных бумаг в процессе их взаимодействия, специфика его функционирования обуславливает также необходимость регулирования со стороны государства властно-имущественных отношений, принадлежащих к отрасли финансового, а не гражданского права. Закон «О рынке ценных бумаг» установил порядок такого регулирования, посредством регламентации статуса участников рынка и правил работы в нем, процедур выпуска ценных бумаг, контроля над реализацией установленных правил, а также определения и применения финансовых санкций и иных мер пресечения в случае нарушения установленных норм, в чем должен разбираться юрист, и что свидетельствует о практической значимости исследования.

Объектом курсовой работы выступают общественные отношения, возникающие в связи с выпуском и оборотом ценных бумаг, а также подтверждающие определенные права владельцев.

Предметом курсовой работы являются действующее законодательство, характеризующее правовые особенности ценных бумаг в зависимости от их вида в экономическом обороте, теоретические источники и практика выпуска и обращения ценных бумаг.

В банковской практике совершаются разнообразные сделки с ценными бумагами. Для того, чтобы разобраться во всем этом многообразии сделок с ценными бумагами, необходимо изучить общие положения о ценных бумагах, правовые особенности эмиссионных и неэмиссионных ценных бумаг, а также правовое регулирование ценных бумаг. Классическое определение и понимание института ценных бумаг на протяжении ХХв. претерпело изменения, связанные с развитием экономики и законодательства. Однако несовершенство некоторых его норм пока не позволяет в полной мере решать проблемы рынка ценных бумаг. В законодательстве не учтены такие специфические особенности российской экономики, как кризис платежей, большой оборот неучтенной денежной наличности, значительный объем бартерных сделок, наполнение рынка суррогатами денег и ценных бумаг и ряд других.

Цель курсовой работы разобраться в правовом регулировании ценных бумаг и определении их роли в экономическом обороте.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1. Раскрыть правовую сущность института ценных бумаг: дать понятие ценных бумаг, определить их признаки и виды.

2. Обобщить российское законодательство, регулирующее ценные бумаги и выявить его особенности.

3. Рассмотреть классификацию ценных бумаг с учетом мировой практики.

4. Изучить практику заключения сделок с ценными бумагами, как объектами гражданских правоотношений.

Методологическую основу исследования составляют всеобщие методы познания и общенаучные, такие как метод системно-структурного анализа, метод живого познания, функциональный метод, социологический и частные методы.

Теория ценных бумаг разрабатывается российской наукой уже на протяжении нескольких веков, при этом тема исследуется за последние десять лет, так как именно в этот временной период произошли большие изменения, вызванные изменениями в экономике. Изучению данного института посвятили свои труды такие ведущие ученые цивилисты Г.Ф. Шершеневич, М.М. Агарков, А.К. Габов, Батяева Т.А., Столяров И.И., Матросов С.В., Рубцов Б.Б., Галанов В.А. и другие ученые.

Работа состоит из введения, двух глав и заключения.

ценный бумага правовой сделка

1. ПРАВОВАЯ СУЩНОСТЬ ИНСТИТУТА ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1 Понятие, признаки и роль ценных бумаг в экономическом обороте

Необходимым атрибутом рыночного хозяйства выступают ценные бумаги. В период о государственной экономики, оборот ценных бумаг по необходимости был чрезвычайно обеднен и представлен в основном государственными ценными бумагами - облигациями, предъявительскими сберкнижками и аккредитивами гострудсберкасс, выигравшими лотерейными билетами, а в расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек. С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг возрос, стал формироваться их рынок. Однако главное внимание при этом было уделено так называемым «инвестиционным» ценным бумагам - акциям и облигациям частных коммерческих структур. Кризис бюджета и денежного обращения заставил использовать некоторые новые виды государственных ценных бумаг - казначейские обязательства и традиционные векселя. Между тем количество разновидностей ценных бумаг в развитом обороте достигает многих десятков.

На сегодняшний день справедливым остается замечание профессора Г.Ф. Шершеневича о том, что « понятие о ценных бумагах не успело до сих пор проясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве».

М.М. Агарков считал, что «понятие ценной бумаги получается в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами».

Документы, содержание которых удостоверяет те или иные юридически значимые факты или основанные на них правоотношения называются юридическими документами.

Юридические документы выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения. Письменное удостоверение определенных юридических фактов имеет значение доказательства в судебном процессе. В других случаях документу присваивается не только процессуальное, но и материально-правовое значение. Закон или воля сторон устанавливают, что наличие документа необходимо для возникновения соответствующего правоотношения.

В отношении целого ряда документов (вексель, чек и т.д.) предъявление их подлинника необходимо для осуществления выраженного в них права. Такие документы называются ценными бумагами. Все эти бумаги, столь разнообразные по содержанию, объединяются общим для всех признаком, - необходимостью их предъявления для осуществления, выраженного в них права.

Права, которые удостоверяются ценными бумагами, могут принадлежать к различным категориям. Чаще всего они принадлежат к числу обязательственных прав. Обязательственно-правовое содержание имеют вексель, облигация и др. Вещно-правовое содержание, но вместе с тем и обязательственно-правовое имеют распорядительные документы - коносамент.

Предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления удостоверенного ею права. Зависимость, существующая между ценной бумагой удостоверенным ею правом, приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на ценную бумагу. Только тот, кто имеет право на такую бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права, следующего из ценной бумаги.

Действующее законодательство для любой ценной бумаги закрепляет следующие основные признаки:

1.Ценная бумага - это документ установленной формы с обязательными реквизитами. В определении ценной бумаги на первый план выступают ее форма и содержание. Всякая ценная бумага удостоверяет и выражает сделку и порождаемое ею обязательство. Еще Иоффе О.С. отмечал, что «форма в сделке представляет собой тот способ, при помощи которого фиксируется волеизъявление, направленное на совершение сделки».

Традиционные документы выражены на бумажном носителе, который до недавнего времени рассматривался в качестве единственного средства материализации документа. На бумажном носителе ценные бумаги традиционно выражались в виде отдельно существующего документа, текст которого воспроизводит обязательные реквизиты ценной бумаги. Ценные бумаги в таком виде именуются документарными классическими ценными бумагами.

В ч.2 п.1 ст.160 ГК РФ говорится, что «законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки и предусматриваются последствия несоблюдения этих требований».

Классические ценные бумаги должны обладать индивидуальными реквизитами, определяемыми законодательством. Отсутствие в ценной бумаге хотя бы одного из обязательных реквизитов или несоответствие

ценной бумаги установленной для нее форме, согласно п.2 ст.144 ГК РФ, влечет ее ничтожность, т.е. недействительность.

Ценная бумага может фиксироваться как составная часть документа, который не является ценной бумагой - это бездокументарные ценные бумаги. Формой их представления являются записи в специальном реестре.

В основе деления ценных бумаг на документарные и бездокументарные лежит не форма сделки, но ее классифицирующие признаки. « В поисках примирения обычной и бездокументарной ценной бумаги именно форма выдвигается как связующее звено».И документарные и бездокументарные ценные бумаги отличает всего лишь разная квалификация письменной формы фиксации прав на бумажном носителе. Необходимо определить связующее звено, которое могло бы объединить в едином понятии эти две формы представления ценных бумаг. Д.В. Мурзин считает, что единственным связующим звеном между обычной и бездокументарной ценными бумагами остается выраженное в них субъективное право.

Федеральным законом « Об информации, информатизации и защите информации» от 20февраля 1995г. в ст.2 записано « документированная информация (документ)- это зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать». Электронный способ фиксации документа используется сегодня только для бездокументарных ценных бумаг (записей в электронном реестре - ст.142, 149 ГК РФ).

2.Всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права такие, как требования уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов, процентов и т.п. В Гражданском кодексе РФ говорится лишь об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами, но в ценных бумагах могут содержаться и иные права. В Законе «О рынке ценных бумаг» в ст.2 говорится, что «ценная бумага закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка».

3.Для того, чтобы документ обращался как ценная бумага необходимо прямое указание Закона о придании ему статуса ценной бумаги. Данный признак весьма существенен, поскольку в науке до сих пор не удается выработать приемлемое единое определение ценных бумаг.

4.Важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам. С передачей ценной бумаги к новому обладателю переходят в совокупности все удостоверенные ею права.

Согласно ст.145ГК РФ права, удостоверенные ценной бумагой могут принадлежать:

- предъявителю ценной бумаги;

- названному в ценной бумаге лицу;

- названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

Отсюда деление ценных бумаг на предъявителя, именные и ордерные.

5.Ценная бумага должна обладать свойством публичной достоверности. Публичная достоверность- это такое свойство ценной бумаги, которое обязывает должника произвести исполнение по ней, удостоверившись лишь в наличии необходимых реквизитов, а ее владельца освобождает от проверки оснований выдачи ценной бумаги, если она имеет соответствующие формальные признаки.Признак публичной достоверности означает также, что должник не имеет права на возражения, вытекающие из его отношений с кем-либо из лиц, бывших в прошлом добросовестным и законным держателем этой ценной бумаги.

6.Абстрактность ценных бумаг. Эта особенность зафиксирована в ч.1 п.2 ст.147 ГК РФ, в соответствии с которой отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие его основания либо на его недействительность не допускается.

7.Неразрывная связь ценной бумаги с реализацией закрепляемых ею прав. Для их осуществления по общему правилу требуется предъявление самой ценной бумаги либо доказательств ее закрепления в специальном реестре. Данное свойство ценных бумаг неразрывно связано с их публичной достоверностью и ему предается законом исключительное значение (ст.142 ГК РФ).

Таким образом, рассмотрены признаки, свойственные ценным бумагам. Однако, особенности правового регулирования каждой ценной бумаги таковы, что не позволяют считать ни один из этих признаков общим для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.



1.2 Классификация ценных бумаг в гражданском законодательстве

Гражданский кодекс РФ закрепляет классификацию ценных бумаг, имеющую юридическое, а не экономическое значение. Речь идет о категориях предъявительских, именных и ордерных ценных бумаг. Закон может ограничивать возможную форму выпуска ценных бумаг. Например, действующее российское законодательство разрешает выпуск акций только в форме именных ценных бумаг, а векселей - как именных, так и ордерных.

В ценной бумаге на предъявителя удостоверенные ею имущественные права принадлежат тому, кто фактически сможет предъявить ее обязанному лицу, а последний вправе, и обязан произвести исполнение такому владельцу. Соответственно этому и для передачи другому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно передачи самой бумаги путем ее простого вручения, без соблюдения каких бы то ни было формальностей. Например, выигрышный лотерейный билет или предъявительская облигация.

В именной ценной бумаге удостоверенные ею имущественные права принадлежат только прямо обозначенному там лицу, которому только и может быть произведено надлежащее исполнение по такой бумаге. Поэтому при необходимости передачи права, удостоверенного именной ценной бумагой, иному лицу ее владелец должен соответствующим образом оформить уступку своего права, в частности соблюсти необходимые требования к форме такой уступки своего права, в частности соблюсти необходимые требования к форме такой уступке (ст.389 ГК РФ), и уведомить

о состоявшейся уступке должника - обязанное по ценной бумаге лицо (п.3 ст.382, ст.385, 386 ГК РФ). В такой ситуации прежний владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за действительность требования, удостоверенного ценной бумагой, но не несет ответственности за фактическое неисполнение этого требования обязанным лицом (п.2 ст.146, ст.390 ГК РФ). Например, передача новому владельцу акций (являющихся в нашем обороте именными) будет означать, что прежний владелец отвечает перед приобретателем за правильность оформления своего членства в соответствующем акционерном обществе, но не несет перед ним никакой ответственности за невыплату дивидендов или банкротство общества. Таким образом, именные ценные бумаги обладают осложненной оборотоспособностью, что отличает их от предъявительских бумаг, оборотоспособность которых с этой точки зрения является повышенной.

В ордерной ценной бумаге назван субъект удостоверенного ею права, что сближает ее с именной бумагой. Однако это лицо не только само вправе осуществить это право, но и назначить своим распоряжением, или приказом («ордером»), другое управомоченное лицо. Иначе говоря, такая ценная бумага, по сути, заранее рассчитана на возможность ее передачи (отчуждения) иному владельцу, то есть на необходимую оборотоспособность. При этом и новый владелец не лишается возможности в свою очередь передать такую бумагу другому приобретателю. Однако любой из владельцев ордерной ценной бумаги, осуществивший ее передачу с помощью необходимой для этого передаточной надписи, становится ответственным перед управомоченным по бумаге лицом не только за существование (то есть действительность) права, но и за его осуществление (абз. 1 п.3 ст.146 ГК РФ). Иначе говоря, к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге сможет предъявить свои требования, что, естественно, повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных ценной бумагой, - ведь фактически он получает в лице прежних

владельцев бумаги дополнительных, новых должников.

Передача прав по ордерной ценной бумаге осуществляется путем совершения непосредственно на ней (на ее обороте) передаточной надписи - индоссамента. При необходимости совершения множества таких надписей допускается приложение к ценной бумаге специального дополнительного листа, предназначенного исключительно для указанных целей.

Представителями данной классификации являются М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, В.П. Звеков и др.

В начале века Г.Ф. Шершеневич по содержанию различал товарные и денежные ценные бумаги. Первые выражают право на ценность, заключенную в товарах (коносамент, варрант), вторые - право на ценность, заключенную в определенном количестве денег. Товарные ценные бумаги дают право на получение определенной денежной суммы (чек), а денежные, сверх того, - право на периодическое получение платежей в виде процентов (облигаций) или дивиденда (акции). По мнению Г.Ф. Шершеневича, бумаги выражают:

- обязательства частных лиц;

- права вещные;

- поручение, даваемое одним лицом другому относительно денежного платежа;

- право участия в товарищеском предприятии.

По личности должника, то есть лица, выдавшего их и обязанного к совершению какого-либо действия, ценные бумаги делились на государственные и частные.

Самое важное в юридическом отношении различие ценных бумаг по способу обозначения управомоченного лица - именные, ордерные и на предъявителя.

Данная в начале века классификация ценных бумаг с учетом развития экономики требовала уточнения.

Проблема классификации ценных бумаг в период становления рыночной экономики должна подчиняться анализу законодательных норм об отдельных видах ценных бумаг, и, прежде всего эмиссионных ценных бумаг.

В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» дается понятие «эмиссионная ценная бумага», которая характеризуется тремя признаками.

Во-первых, она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и осуществлению. В отличие от ст.142 ГК РФ эмиссионная бумага удостоверяет не только имущественные, но и неимущественные права, что точнее отражает правовую природу данного объекта прав. При этом последние не называются личными, что тоже не совсем совпадает с теми личными неимущественными отношениями, связанными с имущественными отношениями, которые являются предметом гражданского права (п.1 ст.2 ГК РФ). И это правильно. Нельзя так характеризовать права акционера на участие в управлении акционерным обществом.

Во-вторых, эмиссионная ценная бумага размещается выпусками. Под ними понимается совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам, имеющим одинаковые

условия первичного размещения и один и тот же государственный регистрационный номер.

В-третьих, эмиссионная ценная бумага в не зависимости от времени ее приобретения имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска.

Неэмиссионные ценные бумаги регулируются специальным законодательством. Неэмиссионным ценным бумагам неприсущи признаки публичного размещения, например, наличие одной, а не множества бумаг в их выпуске, идентифицируемом государственным регистрационным номером. При выдаче сберегательного (депозитного) сертификата или сберегательной книжки на предъявителя стороны согласовывают условия договора банковского вклада в каждом конкретном случае (ст.ст.843 и 844 ГК РФ), тем самым индивидуализируют ее. При подобной выдаче ценной бумаги нет публичного ее предложения неограниченному кругу лиц потенциальных владельцев ценных бумаг, что имеет место при эмиссии.

Выдача векселей производится по нормам Закона о переводном и простом векселе, выдача закладных - Закона об ипотеке, складских свидетельств, чеков регулируется Гражданским кодексом, депозитных и сберегательных сертификатов - нормативными актами ЦБ РФ. Таким образом, выдача и обращение этих ценных бумаг не требует процедуры эмиссии (проспектов эмиссии, регистрации выпусков и отчетов об итогам выпусков). Не требуется также публичного раскрытия информации о выданных ценных бумагах.

1.3 Классификация ценных бумаг в экономической теории и мировой практики

С экономической точки зрения ценные бумаги воплощают права на определенные ресурсы (деньги, недвижимость, промышленную продукцию и т.д.), способные являться объектом собственности.

Права на эти ресурсы могут определяться от них и существовать в самостоятельной вещной форме - в виде ценных бумаг. С появлением ценных бумаг происходит как бы раздвоение ресурсов с одной стороны, существует реальный ресурс, с другой - право на него, выраженное в ценной бумаге.

Все производные ценные бумаги можно подразделить на три основные вида: форвардные, фьючерсные, опционные контракты.

В соответствии с Положением о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ на торгах на фондовых биржах могут совершаться следующие виды срочных сделок:

фьючерсные контракты и опционные контракты. Целесообразно дать каждому виду характеристику, принятую в мировой практике, сравнив затем с российским законодательством для уяснения особенностей.

Форвардный контракт (форвард) - это двусторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. Срок исполнения контракта, объем базового актива, порядок исполнения и другие существенные условия форварда определяются по соглашению сторон. Обычно форвардные контракты используются предприятиями для защиты от неблагоприятной ситуации на рынке (экспортер может застраховаться от падения курса иностранной валюты, импортер - от его роста, фермер от падения цены на его продукцию и т.д.).

На биржах форварды практически не обращаются, и продать их очень сложно: каждая сторона старается включить в контракт удобные для себя условия, и очень трудно найти третью сторону, интересы которой соответствовали бы условиям контракта. Как правило, исполнение форвардного контракта должно заканчиваться поставкой базового актива.

Фьючерсные контракты (фьючерс) - это двухсторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. Фьючерсы обращаются только на биржах, причем одной из сторон фьючерсного контракта всегда выступает биржа. Срок исполнения контракта, объем базового актива, порядок исполнения и другие существенные условия фьючерса определяются условиями торгов данным видом фьючерсов на конкретной бирже и являются стандартными. В отличие от форвардов, исполнение фьючерсных контрактов редко заканчивается поставкой базового актива. Обычные расчеты по фьючерсу заканчиваются выплатой одной стороной другой стороне договора разницы между фактической ценой базового актива на реальном рынке в день исполнения фьючерса и ценой, зафиксированной во фьючерсном контракте (ценой исполнения фьючерса). Однако по желанию владельца фьючерсом может быть предусмотрена реальная поставка базового актива. В течение срока обращения фьючерса любая из сторон может прекратить свои обязательства по контракту либо продав его, либо купив фьючерс, предусматривающий обратную сделку для того же количества базового актива.

Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг предусматривает несколько разновидностей фьючерсных контрактов:

- договоры, предусматривающие обязанность обеих сторон уплачивать денежные средства в зависимости от изменения цен на ценные бумаги, а также обязанность одной из сторон продать другой стороне соответствующие ценные бумаги в определенную дату в будущем (поставочные фьючерсные контракты);

- договоры, предусматривающие исключительно обязанность обеих сторон уплачивать денежные средства в зависимости от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений фондовых индексов (расчетные фьючерсные контракты).

В российской литературе активно обсуждается вопрос о возможности отнесения расчетного фьючерса к ценным бумагам, высказываются различные аргументы. В частности, представляется обоснованной точка зрения Г. Мельничука, считающего, что отнесение фьючерсных контрактов к ценным бумагам не согласуется с теорией ценных бумаг и ссылающегося при этом на мнение М. Агаркова: « В ценной бумаге не может быть выражено правоотношение, в котором обе стороны взаимно приобретают права и обязанности, так как сторона, не владеющая бумагой, не может осуществить принадлежащее ей право». Учет в ценной бумаге прав и обязанностей нескольких лиц делает такую сделку многосторонней и лишает ценную бумагу свойства оборачиваемости, так как влечет зависимость существа обязательства от взаимоотношений сторон сделки. Данное обстоятельство является основанием, препятствующим признанию фьючерсного контракта (прав и обязанностей) ценной бумагой.

Опционный контракт (опцион) - это двусторонний договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется, а другая сторона (покупатель) имеет право, но не обязанность совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. То есть, в отличие от фьючерса, в опционных контрактах одна из сторон при неблагоприятной конъюнктуре рынка может отказаться от совершения сделки, и за право отказа уплачивает продавцу опциона определенную сумму, называемую премией опциона. Опционы в основном обращаются на биржах, порядок их обращения и исполнения устанавливается так же, как и для фьючерсов.

Все опционы делятся на американские и европейские. Покупатель американского опциона имеет право исполнить его в любой момент в течение оговоренного срока, а покупатель европейского опциона - только в оговоренный контрактом момент времени. Большинство существующих опционов - американские.

Признание опциона в качестве ценной бумаги произошло впервые в изданном ФКЦБ России постановлении от 9января 1997года « Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии», которое положило начало расширению числа ценных бумаг посредством издания подзаконных актов.

В настоящее время российское законодательство относит опционы эмитента к именным ценным бумагам (ст.2 Закона о рынке ценных бумаг).

В международном частном праве выделяют также следующие виды ценных бумаг:

- денежные - дают право требования выдачи определенной денежной суммы (вексель, чек, облигация, сберегательный сертификат);

- инвестиционные - дают право участия в каком-либо товариществе, акционерном обществе - паи, акции;

- товарные (товарораспорядительные)- дают право на получение определенного товара - коносамент, складское свидетельство, варрант;

- обеспечительные - обеспечивают исполнение обязательства - банковская гарантия, варрант.

Легальная классификация относит ценные бумаги к группе вещей. Но означает ли это, что ценные бумаги в действительности представляют особую разновидность вещей?

Вопрос этот далеко не прост и ответ на него дать нелегко. Ни для законодателя, ни для судебной практике положительного решения он не имеет.

В конце Х1Х в. российский исследователь ценных бумаг Н.О. Нерсесов

сетовал, что термин ценные бумаги не имеет точного определения ни на разговорном языке, ни в законодательстве.

Экономическая наука считает ценную бумагу формой существования капитала, отличной от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход. Это особая форма существования капитала, права на капитал зафиксированы в форме ценной бумаги.

И сегодня дискуссия по поводу юридической природы ценных бумаг не прекращается. Более того, можно с уверенностью говорить о наличии серьезного кризиса в гражданско-правовой теории ценных бумаг, в результате которого, отрицается официальная позиция, занятая законодателем по вопросу о юридической природе ценных бумаг.

Подводя итог, следует отметить следующее:

1.Классическое определение и понимание института ценных бумаг, разработанное выдающимся ученым - цивилистом М.М. Агарковым, на протяжении ХХ в. претерпело изменения, связанные с развитием экономики и законодательства (например, появились бездокументарные ценные бумаги, производные ценные бумаги). Эти новшества поставили перед учеными новые вопросы и усложнили без того не простую задачу сформулировать общие для всех ценных бумаг признаки. Следует согласиться с А .Габовым, что единственным, видимо, признаком, по которому можно говорить о том, что данный финансовый инструмент есть ценная бумага, является признак формальный - указание на это в законе или отнесение документа к ценным

бумагам в установленном этим законном порядке (ст.143 ГК РФ). Все остальные признаки не могут быть признаны общими для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.

2.Сущность института ценных бумаг заключается в том, что им создается иное распределение риска между участниками соответствующих правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права. М.М. Агарков дал это определение, отметив, что с каждым видом ценной бумаги связываются различные правоотношения, поэтому характер риска и условия его распределения также различны для каждого вида ценной бумаги. Остается только присоединиться к этому точному и емкому определению.

3.Современная классификация ценных бумаг не выходит за рамки традиционной (ценные бумаги могут быть именные, ордерными, на предъявителя; эмиссионными и неэмиссионными). Новшеством являются производные ценные бумаги, правовое регулирование которых осуществляется на уровне подзаконных нормативных актов и нуждается в серьезной детальной проработке.

2. ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

2.1 Защита прав владельцев ценных бумаг в гражданско-правовом регулировании

Что же собой представляет ценная бумага как правовое явление? Гражданский кодекс РФ позволяет рассматривать ее с разных сторон. В ст.128 ГК РФ ценная бумага названа объектом гражданских прав, разновидностью вещи наряду с деньгами. В то же время имущественные права, удостоверяемые ценной бумагой, в этой же статье Гражданского кодекса отнесены к иному (помимо вещей) имуществу. Упомянутая статья, как и весь подраздел 3 «Объекты гражданских прав», подтверждает высказываемое в литературе мнение, что Гражданский кодекс представляет собой набор научных дефиниций, уместных в учебной литературе, а не свод юридических правил. В п.2 ст.142 ГК РФ ценная бумага уже характеризуется как документ, удостоверяющий имущественные права, виды которых определяются законом или в установленном им порядке, т.е. здесь она названа как особый способ формализации, фиксации имущественных прав.

Ценная бумага рассматривается в качестве своеобразной вещи. Однако, в отличие от обычного товара, ценная бумага не способна непосредственно удовлетворять потребности человека. Она - специализированная вещь. Бумага становится объектом права не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. В тоже время, если бы право осуществлялось беспрепятственно без бумаги, то ему не зачем было искать воплощение в бумаге. Поэтому ценной бумагой признается только тот документ, который право на ценность ставит в неразрывную связь с бумагой, а не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность.

В гражданско-правовом регулировании оборота ценных бумаг важная роль принадлежит способам защиты прав их владельцев. Если следовать логике двойственной природы ценных бумаг, которая в той или иной степени признается всеми их исследователями, нельзя не признать, что ею же предопределяются и способы защиты прав, закрепляемых ценной бумагой.

Вещно-правовые способы защиты субъективных гражданских прав, закрепленные в ГК РФ, обычно сводятся к виндикационному и негаторным искам. Эти способы направлены на восстановление нарушенных вещных прав (права собственности и иные вещные права) в полном объеме и пресечение действий, их нарушающих. Решающим условием применения данных способов защиты является существование вещи как объекта данного права. По Д.В. Мурзину, вещно-правовые способы защиты не могут применяться к ценным бумагам как бестелесным вещам, поскольку это всегда вещи, определяемые родовыми признаками. Вещно-правовые способы защиты могут применяться только для вещей, индивидуально определенных.

С такими рассуждениями не может согласиться Дегтярева О.И, Коршунов Н.М. и Жуков Е.Ф. Их позиция имеет следующие обоснования. Степень индивидуализации вещи в обороте определяется не только свойствами этой вещи как таковой. Как заметил О.С.Иоффе, если оставить в стороне уникальные предметы, то можно сказать, что вещь становится индивидуально - определенной не только в силу ее естественных свойств, но и благодаря определенной форме использования этих свойств в конкретных условиях гражданского оборота. Индивидуально-определенная - это такая вещь, которая при установлении конкретного гражданского правоотношения выделяется из числа однородных вещей благодаря присущим ей специфическим признакам. Таким образом, с позиции защиты прав владельцев ценных бумаг, для этих объектов всегда найдется достаточно внешних свойств, чтобы идентифицировать нужную ценную бумагу из всех других вещей того же рода.

Виндикационный иск не может применяться в отношении бездокументарных ценных бумаг, поскольку они не имеют вещной формы выражения. Утрата сертификатов, подтверждающих права по таким ценным бумагам, никак не сказывается на правах их владельцев, поскольку решающим условием осуществления по ним прав остаются доказательства регистрации данных прав в специальном реестре (п.2 ст.142 ГК РФ), а эти сведения всегда можно восстановить, обратившись к реестродержателю. Таким образом, вещно-правовая защита прав владельцев бездокументарных ценных бумаг может осуществляться по отношению к держателю реестра. Ими могут быть предъявлены требования о внесении в реестр в качестве владельца ценной бумаги, о признании недействительной (аннулировании) записи в реестре ценных бумаг, о внесении изменений в реестр ценных бумаг.

Как иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения виндикационный иск в основном может использоваться для защиты прав владельцев именных ценных бумаг, поскольку из всех ценных бумаг только они обладают необходимой и достаточной степенью индивидуализации. Именные ценные бумаги в силу ст.301, 302, 305 ГК РФ могут быть истребованы от незаконного владельца. Однако за исключением случаев завладения ценной бумагой лица, уже зафиксированного в реестре в качестве ее владельца, цель виндикационного иска не будет достигнута, если именная ценная бумага истребована буквально как вещь, т.е. путем простого изъятия документа у незаконного владельца и передачи его законному владельцу. Ведь целью истребования ценной бумаги является возможность дальнейшего осуществления и передачи прав по ней.

По именной ценной бумаге это не возможно без легитимации записью в реестре или у депозитария, а по ордерной ценной бумаге - без указания имени уполномоченного лица на соответствующем документе. Поэтому при удовлетворении виндикационного иска в отношении именной ценной бумаги решением суда на держателя реестра (депозитария) должна быть возложена обязанность надлежащего оформления прав законного владельца бумаги. Держатель реестра и депозитарий могут привлекаться к участию в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет иска, на стороне ответчика (ст.38 ГПК РФ и ст. 39 АПК РФ).

Вместе с тем для именных ценных бумаг существуют и иные способы восстановления вещных прав, вытекающие из особенностей правового положения ценных бумаг как объектов гражданских прав. Все именные ценные бумаги имеют подтверждение прав владельцев в книге записей должников. Так, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы удостоверяются сертификатами ( если сертификаты находятся у владельцев), либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии) - ст.28 Закона «О рынке ценных бумаг». При этом утрата сертификата законным владельцем не влечет для него утраты прав по ценной бумаге. Равным образом незаконный переход сертификата к иному лицу не порождает для такого лица прав по данной ценной бумаге. В соответствие со ст.29 Закона «О рынке ценных бумаг» права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой , переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. При этом право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в следующих случаях:

- при учете прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра- с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;

- при учете прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Осуществление прав по именным документарным эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении владельцем либо его доверенным лицом сертификатов данных ценных бумаг эмитенту. При этом необходимо совпадение имени (наименования) владельца, указанного в сертификате, с именем (наименованием) владельца в реестре.

Таким образом, недобросовестный приобретатель именной эмиссионной документарной ценной бумаги не сможет осуществить по ней каких-либо прав без внесения в нее либо в документы, удостоверяющие его личность, заведомо ложных сведений. В силу того, что подлог все -таки не исключается, для законного владельца таких бумаг должна быть законом предусмотрена процедура восстановления прав по утраченному сертификату. Это важно еще и потому, что исходя из буквального смысла ст.29 Закона для осуществления своих прав по такой ценной бумаге владельцу необходимо предъявить эмитенту ее сертификат.

Вместе с тем действующее законодательство такой процедуры не знает. В то же время, даже обладая сертификатом, собственник именных ценных бумаг не гарантирован от появления притязаний третьих лиц по тем же ценным бумагам. Владеть сертификатом может одно лицо, а значится в реестре в качестве « зарегистрированного владельца»(и так же владеть сертификатом) - другое. Это возможно при использовании подложного передаточного распоряжения, злоупотреблений со стороны реестродержателя и т.д. Здесь сертификат не будет иметь абсолютной доказательной силы. Он может рассматриваться судом в качестве одного из доказательств наряду с другими документами, в том числе с реестром владельцев ценных бумаг.

Виндикация предъявительских ценных бумаг и ордерных ценных бумаг с бланковым индоссаментом допускается действующим законодательством в исключительных случаях . В свое время Н.О.Нерсесов выступал против допущения виндикации предъявительских ценных бумаг. Он объяснял свою позицию тем, что, во-первых, право требования виндицировать нельзя; во-вторых, запрет виндикации не нарушает интересов собственника, лишившегося бумаг, поскольку он сохраняет возможность предъявить иск из причинения вреда непосредственному нарушителю своих прав. В частности, п.3 ст.302 ГК РФ говорит о том, что деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя. И хотя в ней ни слова не говорится об ордерных ценных бумагах, при наличии бланкового индоссамента они подпадают под режим ценных бумаг на предъявителя.

Негаторный иск нетипичен для ценных бумаг. Однако, иски о признании права собственности на ценные бумаги согласно позиции арбитражного суда являются способом непосредственной защиты права собственности.

Действующее гражданское законодательство предусматривает, наряду с вышеупомянутыми традиционными обязательственно-правовыми способами защиты прав владельцев ценных бумаг, еще один универсальный способ защиты прав граждан от неправомерных действий эмитентов ценных бумаг. Он закреплен в п.3 ст.835 ГК РФ, которая предусматривает, что если иное не установлено законом, последствия, сформулированные в п.2 этой статьи, применяются также в случаях: привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным; привлечение денежных средств граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию и осуществление вкладчиком других прав, предусмотренных правилами гл.44 ГК РФ. Пункт 2 данной статьи предусматривает, что вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, определенных в ст.395 ГК РФ, и возмещение сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков.

2.2 Практика заключения сделок с ценными бумагами в системе предпринимательских договоров

Гражданский кодекс, Федеральный закон « О рынке ценных бумаг», другие правовые акты создали условия для обращения ценных бумаг путем совершения гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на эти бумаги.

Участниками рынка ценных бумаг являются эмитенты ценных бумаг, инвесторы и инвестиционные институты. Инвестором считается гражданин или юридическое лицо, приобретающее ценные бумаги от своего имени и за свой счет.

Инвестиционными институтами, как правило, признаются юридические лица, созданные в любой организационно правовой форме коммерческой организации.

Инвестиционный институт может осуществлять свою деятельность на рынке ценных бумаг в качестве: посредника, инвестиционного консультанта, инвестиционной компании, инвестиционного фонда.

Определения инвестиционных институтов как юридических лиц, содержащиеся в названном выше Законе могут применяться в деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг с учетом действия гл.4 ГК РФ и постановлений правительства.

В разделе 2 Федерального законе предусмотрены договорные формы опосредования профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг. Правила о них являются специальными по отношению к соответствующим нормам о договорах купли-продажи, поручения, комиссии, хранения, доверительного управления. Так, ст.1025 ГК РФ установлено, что особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. Важно установить, какой вид договора применив к опосредованию тех или иных видов профессиональной деятельности рынка ценных бумаг, поскольку такой же договор опосредует деятельность фондовой биржи по предоставлению услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка этих бумаг. В тоже время деятельность фондовой биржи согласно Федерального закона «О рынке ценных бумаг» может совмещаться с депозитарной и клиринговой деятельностью, что приводит к заключению иных видов договоров. Все эти моменты заставляют оценить возможность группировки договоров, заключаемых в связи с операциями на рынке ценных бумаг, определив, к каким самостоятельным видам договоров они тяготеют, какие из них являются предпринимательскими. В последнем случае участники рынка ценных бумаг, являющиеся индивидуальными предпринимателями или коммерческими организациями, несут ответственность за неисполнение взятых на себя обязательств до пределов непреодолимой силы, если иное не предусмотрено законом или договором (п.3 ст.401 ГК РФ).

Брокерский договор может быть разновидностью либо договора поручения, либо договора комиссии. Будет ли он предпринимательским, зависит от того, кому брокер оказывает услуги - коммерческой организации (индивидуальному предпринимателю) или обычному гражданину. Статья 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» не указывает, кто может быть брокером. Однако обязательность лицензирования брокерской деятельности означает, что для занятия ею гражданин обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Лицензия на осуществление только брокерской деятельности может быть выдана гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя. Саморегулируемая организация брокеров может установить порядок определения их квалификации и выдачи соответствующих квалификационных аттестатов ( ст.49 ФЗ).

Дилерский договор - это разновидность договора купли -продажи , где продавцом выступает только коммерческая организация. Покупателем может быть как юридическое лицо, так и обычный гражданин. Нормы гл.30 « Купля-продажа» ГК РФ к нему не применяются; отношения сторон регулируются специальным законодательством, прежде всего ст.4 Федерального закона « О рынке ценных бумаг».

Договор доверительного управления ценными бумагами органически вписывается в правила гл.53 «Доверительное управление имуществом» ГК РФ в силу наличия в ней специальной статьи, имеющей непосредственное отношение к передаче в доверительное управление ценных бумаг. Поэтому этот договор необходимо анализировать с учетом действия ст.ст.1012-1025 ГК РФ.

Отношения по сборам, сверке, корректировки информации по сделкам с ценными бумагами, подготовке бухгалтерских документов по ним и зачету взаимных требований по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним могут регулироваться договором возмездного оказания услуг.

Депозитарный договор опосредует оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету и переходу прав на ценные бумаги. На этот договор, заключаемый профессиональным участником рынка ценных бумаг, которым может быть только юридическое лицо, не распространяются нормы гл.47 «Хранение» ГК РФ. Если даже депонент передает сертификаты ценных бумаг депозитарию, то только для совершения операций по учету перехода прав на ценные бумаги. Депозитарный договор не является договором хранения в понимании ст.886 ГК РФ, когда вещь передается на хранение с последующим возвратом ее хранителем поклажедателю в сохранности. Не может он рассматриваться и как разновидность договора хранения, его специальный вид. Депозитарный договор- это договор поручения , по крайней мере в тех случаях, когда нет передачи сертификатов, а операции депозитарием совершаются с бездокументарными ценными бумагами.

Обобщив изложенное , можно сформулировать следующие выводы:

1.Способы защиты прав владельцев ценных бумаг предопределяются двойственной природой ценных бумаг. Между учеными цивилистами расходятся мнения отнесения виндикационного иска и негаторного к способам защиты прав. Рассмотрев аргументы дискутирующих сторон и изучив практику арбитражных судов следует отнести к способам защиты прав владельцев ценных бумаг и виндикационный и негаторный иск.

2.В исследовании раскрыты особенности правового регулирования сделок с ценными бумагами по таким договорам как : брокерский договор, дилерский договор, договор доверительного управления ценными бумагами, договор возмездного оказания услуг, депозитарный договор.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На протяжении нескольких веков российской юридической наукой разрабатывается теория ценных бумаг. Исследованию данного института было привлечено внимание как экономистов так и юристов. Понятию и изучению признаков ценных бумаг посвятили свои труды Г.Ф. Шершеневич, М.М. Агарков, Д.В. Мурзин и др.

Классическое определение и понимание института ценных бумаг на протяжении ХХв. претерпело изменения, связанные с развитием экономики и законодательства. Однако несовершенство некоторых его норм пока не позволяет в полной мере решать проблемы рынка ценных бумаг. В законодательстве не учтены такие специфические особенности российской экономики, как кризис платежей, большой оборот неучтенной денежной наличности, значительный объем бартерных сделок, наполнение рынка суррогатами денег и ценных бумаг и ряд других.

В юридической науке нет единого определения ценных бумаг, и на сегодняшний день этот вопрос остается дискуссионным. Такая же проблема возникает и с определением признаков ценных бумаг. Несмотря на то, что в науке гражданского права выделяют признаки, свойственные ценным бумагам (публичность, достоверность, соответствие ее установленной форме и соблюдение обязательных реквизитов и иные признаки рассмотренные в исследовании) особенности правового регулирования каждой ценной бумаги таковы, что не позволяют считать ни один из этих признаков общим для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.

В 90-е годы законодательство о ценных бумагах содержало крайне неудачную их регламентацию. С одной стороны, оно содержало неправильные по существу определения ценных бумаг, с другой стороны, давало безграничный простор для создания любых видов ценных бумаг как государственными, так и коммерческими организациями и применения одних традиционно известных видов ценных бумаг для целей, с которыми всегда использовались другие их разновидности. Все это свидетельствовало о важности четкого определения категории ценных бумаг и их правового регулирования.

Перечисляя в ст.143 ГК РФ различные виды ценных бумаг законодатель не делает их перечень исчерпывающим, но при этом отмечает, что отнесение документов к числу ценных бумаг может теперь производиться только по прямому указанию закона.

В имущественном обороте имеется много разновидностей ценных бумаг весьма специфического назначения - коносамент, варрант и др. Многообразие ценных бумаг свидетельствует о невозможности и целесообразности охватить их правовой режим каким-либо одним законом.

...