Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Размещено на http://www.allbest.ru/

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

УДК 347.457 (476)

АМЕЛЬЧЕНЯ

Юлия Александровна

ценные бумаги как объекты гражданских прав (по законодательству РЕСПУБЛИКи БЕЛАРУСЬ)

Автореферат диссертации на соискание ученой

степени кандидата юридических наук

по специальности 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское

право; семейное право; международное частное право

Ценные бумаги как объекты гражданских прав (по законодательству Республики Беларусь)

АМЕЛЬЧЕНЯ Юлия Александровна

Минск, 2010

Работа выполнена в Минском институте управления

Оппонирующая организация Цыпарков Николай Григорьевич,

кандидат юридических наук, доцент,

доцент кафедры экономической

безопасности Академии МВД

Республики Бе-ларусь

Семенков Виктор Иванович,

доктор юридических наук, профессор, член-корреспондент Национальной

академии наук Беларуси, заслуженный деятель науки Республики Беларусь, главный научный сотрудник

Национального центра законодательства и правовых исследований Республики Беларусь

Шелков Олег Васильевич,

кандидат юридических наук, доцент,

начальник кафедры юридических

дисциплин факультета внутренних войск учреждения образования «Военная академия Республики Беларусь»

Академия управления при Президенте Республики Беларусь

Зашита состоится 11 мая 2010 г. в 14:00 на заседании совета по защите диссертаций Д 02.01.04 при Белорусском государственном университете, 220030, г. Минск, ул. Ленинградская, д. 8, ауд. 407, тел. 2265541.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Белорусского государственного университета.

Автореферат разослан «___» апреля 2010 года.

Ученый секретарь

совета по защите диссертаций Барков А.В.

 10

25

КРАТКОЕ ВВЕДЕНИЕ

За последние несколько лет рынок ценных бумаг Республики Беларусь претерпел значительные организационно-структурные изменения, многократно возросло количество эмиссий и совершаемых сделок как на биржевом, так и на внебиржевом сегментах рынка, что значительно активизировало инве-стиционные процессы в республике.

Дальнейшее развитие сферы обращения ценных бумаг как объектов граж-данских прав определено в качестве одной из задач государства в Национальной стратегии устойчивого социально-экономического разви-тия Республики Беларусь на период до 2020 года (подразделы 5.2, 5.5 раздела 5), которая должна обеспечиваться эффективным правовым регулированием.

Рынок ценных бумаг отражает состояние экономики, поэтому в настоящее время в Республике Беларусь необходимо выстроить иную парадигму инвестирования на основании реального сектора экономики, что возможно с учетом возобновившегося в государстве процесса акциони-рования. Представляется, что следует начать с пересмотра правовой конструкции ценной бумаги и определить правовую природу так называемых бездокументарных ценных бумаг для обоснования возможных способов защиты нарушенных прав их владельцев, а также выявить характер участия профессиональных участников рынка ценных бумаг при совершении сделок с ценными бумагами. Необходимо решить вопрос о правовых критериях эмиссионности соответствующих ценных бумаг, обусловленной в том числе их инвестиционным характером. Требует де-тального исследования такая категория, как «производная ценная бумага», и для неэмиссионных ценных бумаг целесообразно определить правовые послед-ствия при наличии «дефектов» формы, индоссамента в силу единичности их выпуска, вне контроля со стороны уполномоченных государственных органов за данным процессом и ряда других субъективных факторов. Кроме того, следует продолжить процесс разработки правовых норм, регули-рующих порядок совершения сделок с ценными бумагами на внебиржевом рынке.

В юридической литературе обозначенные выше вопросы либо не получили достаточного научно-теоретического освещения, либо раскрыты не в полном объеме, либо по ним не выработано однозначное мнение в теории права и пра-воприменительной практике.

Общий вывод состоит в необходимости научно-теоретической разработки правовых аспектов содержания ценных бумаг, отдельных их типов и видов, требований к сделкам с ценными бумагами, в том числе выявления специфики договоров, опосредующих обращение ценных бумаг на внебиржевом рынке.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Связь работы с крупными научными программами (проектами) и
те-мами

Диссертационное исследование проводилось в соответствии с основными положениями Программы социально-экономического развития Республики Бе-ларусь на 2006-2010 годы, одобренной Указом Президента Республики Бела-русь от 12 июня 2006 г. № 384, и Программой развития рынка корпоративных ценных бумаг, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 21 января 2008 г.
№ 78/1, а также с учетом подп. 34.4 п. 34 Концепции совершенствования законодательства Республики Беларусь, утвержденной Указом Президента Республики Беларусь от 10 апреля 2002 г. № 205. Указанные про-блемы соответствуют положениям Перечня приоритетных направлений фунда-ментальных и прикладных научных исследований Республики Беларусь на 2006-2010 гг., утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 мая 2005 г. № 512 (п. 9).

Диссертация выполнена в рамках тем научно-исследовательской работы кафедры международного экономического права Учреждения образования «Бе-лорусский государственный экономический университет»: «Правовые про-блемы предпринимательской деятельности в условиях интеграции Республики Беларусь в мировую экономику» (2006-2010 гг.) (утверждена решением
Совета Белорусского государственного экономического университета от
17 мая 2006 г.); кафедры экономического права Частного учреж-дения образования «Минский институт управления»: «Научное обеспечение правового регулирования социально-экономического развития государства» (2006-2010 гг.) (№ 02-2.4/ЭП), а также «Инновационные научно-методические под-ходы к преподаванию дисциплин экономико-правового цикла» (2006-2010 гг.)
(№ 01-1.14/ЭП) (утверждены приказом ректора Минского института управления от 9 февраля 2006 г. № 28-О).

Цель и задачи исследования

Цель диссертационного исследования заключается в определении теоретико-правовой сущности ценных бумаг как объектов гражданских прав в современ-ных макроэкономических условиях с выявлением особенностей обращения в зависимости от формы фиксации их содержания, выработке на этой основе предложений по совершенствованию правового регулирования отношений в данной сфере.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие за-дачи:

- определить содержание ценной бумаги, понятие документарной и бездокументар-ной форм ценной бумаги;

- выявить правовые свойства эмиссионных ценных бумаг как типа ценных бумаг, право-вую природу производных ценных бумаг;

- обосновать дополнительные правовые гарантии инвесторам эмиссионных ценных бумаг;

- разработать механизм конвертации корпоративных облигаций в акции (простые (обыкновенные)) эмитента;

- предложить правовые конструкции новых видов производных ценных бумаг, уточнить существующие и исследовать неэмиссионные ценные бумаги с точки зрения правовых последствий при наличии «дефектов» формы или индоссамента, а также проанализировать закладную на предмет наличия ценнобумажных свойств;

- сформулировать научно обоснованные предложения по совершенствова-нию законодательства Республики Беларусь, регулирующего отношения по обращению ценных бу-маг на внебиржевом рынке.

Объектом диссертационного исследования являются урегулированные нормами права общественные отношения, связанные с обращением ценных бу-маг как объектов гражданских прав в зависимости от их формы, типа, вида, свойств. Предметом исследования являются научные концепции, идеи, взгляды и теоретические разработки, касающиеся правовой природы и содержания ценных бумаг, их обращения; законодательство, регулирующее отношения в сфере обращения эмиссионных и неэмиссионных ценных бумаг, судебная и правоприменительная практика. Недостаточная изученность ряда теоретико-правовых вопросов, отсутствие единообразного подхода законодателя к поня-тию ценной бумаги и некоторых ее типов в складывающейся экономиче-ской ситуации обусловили выбор объекта и предмета исследования.

Положения, выносимые на защиту

1. Определение гражданско-правового содержания ценной бумаги, включающего совокупность имущественных, а в случаях, предусмотренных законо-дательством, - и обусловленных ими неимущественных прав, перечень и объем которых определяется в законодательстве для каждого вида ценной бу-маги, независимо от ее формы. В случаях, предусмотренных законодательными актами, для владельцев ценных бумаг могут устанавливаться обязанности по отношению к эмитенту. Новым является позиционирование гражданско-правового содержания ценной бумаги, включающего имущественные и обусловленные ими неимущественные права, в отсутствие единообразного понятия ценной бумаги, и допущение факта установ-ления обязанностей для владельцев по отношению к эмитенту, преду-смотренных законодательными актами для определенных видов ценных бумаг, что не влияет на правовую природу ценной бумаги как односторонней сделки. Подобный подход позволит, во-первых, обеспечить владельцев -исчерпывающей информацией об особенностях ценных бумаг как объектов ин-вестиционной деятельности в целях защиты инвестиций,
во-вторых, разграни-чить ценные бумаги в документарной форме как объекты права собственности с распространением на них норм вещного права и ценные бумаги в бездокумен-тарной форме с распространением на них норм обязательственного права, включая особенности перехода прав и способы защиты.

2. Выявлена совокупность правовых свойств эмиссионных ценных бумаг как типа ценных бумаг: эмиссия ценных бумаг осуществляется юридическим лицом (уполномоченным государственным органом) выпусками, в пределах каждого из которых отдельно взятая ценная бумага в зависимости от ее вида удостоверяет одинаковый объ-ем имущественных, а в случаях, предусмотренных законодательством, - и обу-словленных ими неимущественных прав, при наличии одних дат выпуска и погашения и установлении одних срока обраще-ния (для срочных ценных бумаг), номинальной стоимости, а также условий размещения, выплаты дохода по ценным бумагам, досрочного погашения (для срочных ценных бумаг) и (или) обмена. Обоснован публично-правовой характер эмиссионных ценных бумаг, обусловленный неограниченным кругом их при-обретателей, если в решении о выпуске не определены конкретные вла-дельцы, необходимостью государственной регистрации в Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь выпуска эмис-сионных ценных бумаг или принятием решения уполномоченным государст-венным органом с присвоением регистрационного номера при единственно возможной бездокументарной форме ценных бумаг и установлением для владельцев эмиссионных ценных бумаг обязанностей в случаях, предусмотрен-ных законодательством. Наличие правовых свойств эмиссионных ценных бумаг и выявление их публично-правового характера позволят определить гарантии защиты прав их владельцев, санкционированной госу-дарством, и сущностные элементы правового регулирования при закрепле-нии норм соответствующего содержания в Законе Республики Беларусь от 12 марта 1992 г. № 1512-XII
«О ценных бумагах и фондовых биржах» (далее - За-кон о ценных бумагах).

3. Обеспечение исполнения эмитентом облигаций обязательств из облигационного займа возможно при условии страхования его гражданской ответственности. Объектом страхования могут выступать имуществен-ные интересы эмитента облигаций, связанные с наступлением его гражданской ответственности при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по облигационному займу (за исключе-нием облигаций с условием о конвертации в акции эмитента). Страхование гражданской ответственности эмитента возможно в добро-вольном порядке, если эмитентами являются банки и небанковские кредитно-финансовые организации (далее - НКФО) в силу их финансовой обеспеченно-сти и надежности, и должно быть обязательным в случае, если
эмитенты - иные юридические лица, что в целом создаст дополнитель-ные правовые га-рантии прав инвесторов и обеспечит защиту инвестиций вне процедуры судебного разбирательства с учетом недоста-точной эффективности и сложности реализации существующих способов обес-печения исполнения обязательств.

4. Эффективность массового акционирования в республике и стабилизация имущественного положения акционируемых субъектов могут быть обеспечены путем закрепления в Законе о ценных бумагах обоснованного автором правового механизма конверта-ции корпоративных облигаций в акции (простые (обыкновенные)) эмитента, сущность которой состоит в замене облигационного обязательства эмитента другим, обусловленным участием владельца облигаций в уставном фонде эми-тента - открытого акционерного общества в случае наличия условия о конвертации в решении о выпуске облигаций.

5. В целях совершенствования правового регулирования неэмиссионных ценных бумаг и производных цен-ных бумаг:

5.1. Обоснована дополнительная функция ценных бумаг, выполняемая ими в исключительных случаях, предусмотренных законодательством, - функция формали-зации договорного обязательства, сущность которой состоит в обусловленности каузальных ценных бумаг договорным обязательством. Практическая реализа-ция выявленной дополнительной функции позволит первому приобретателю предъявить требования к обязанному лицу в силу существующего между ними договорного правоотношения.

Доказано правоустанавливающее значение документа, утратившего при-знаки абстрактной ценной бумаги, и правоудостоверяющее значение доку-мента, утратившего признаки каузальной ценной бумаги, в силу наличия де-фектов формы и индоссамента, что обеспечит реализацию прав их владельцев, в том числе являющихся нерезидентами, путем создания правовых конструкций оборотных, долговых документов, применяемых в зарубежных правовых системах.

5.2. Уточнено определение понятия производных ценных бумаг как цен-ных бумаг, содержание которых составляет право на приобретение определен-ного количества ценных бумаг либо право владения определенным количест-вом последних. Новым в предложенном определении является выявление содержания производных (от) ценных бумаг в рамках классификации послед-них на два типа - основные и производные, позволяющего исклю-чить из состава ценных бумаг опционы и фьючерсы, представляющие собой особые договорные обязательства, и выделить в отдельный тип ценные бумаги, являющиеся по существу производными. Уточнены правовые свойства опциона эмитента, рассматриваемого не как разновидность опциона, а как видовая катего-рия эмиссионной производной ценных бумаг. Разработана правовая конструкция нового вида произ-водной ценных бумаг - депозитарной расписки, являющейся именной, эмисси-онной производной ценных бумаг, выпускаемой в бездокументарной форме, содержание которой составляет право владения определенным количеством ценных бумаг, введение которой в законодательство Республики Беларусь (Закон о ценных бумагах) обеспечит возможность взаимного инвестирования резиден-тов и нерезидентов с перспективой построения устойчивых хозяйственных свя-зей для преодоления последствий мирового кризиса финансовой системы.

6. Сформулированы предложения, направленные на совершенствование правового регулирования отношений в сфере обращения ценных бумаг:

6.1. О необходимости закрепления в Законе о ценных бумагах требований к форме и содержанию документов, оформляющих сделки с эмиссионными цен-ными бумагами вне биржи, новизна которых дает возможность предъявить их к любым видам договоров в сфере внебиржевого обращения ценных бумаг и предотвра-тить отрицательные последствия, связанные с наличием возможных ограничений в совершении сделки.

6.2. Об изменении редакции ст. 150 Гражданского кодекса Республики Бела-русь от 7 декабря 1998 г. (далее - ГК Республики Беларусь, ГК) с целью определения момента исполне-ния сделки с ценными бумагами в бездокументарной форме и правовом харак-тере участия профессионального участника рынка ценных бумаг, оказываю-щего услуги в сфере профессиональной деятельности с ценными бумагами на основании договора с их владельцем.

6.3. Об особенностях договора купли-продажи ценных бумаг, предметом которого выступают ценные бумаги в бездокумен-тарной форме, обусловленных участием профессионального участ-ника рынка ценных бумаг (депозитарий) и систематизированных в разработанной автором пример-ной форме данного договора, которая может быть утверждена на уровне по-становления Совета Министров Республики Беларусь.

6.4. Об изменении и дополнении норм Закона Республики Беларусь от
20 июня 2008 г. № 345-З «Об ипотеке» (далее - Закон об ипотеке), что -позволит полноценно распространить на закладную нормы о ценных бумагах, в отличие от действующих норм, свидетельствующих о ее правоудо-стоверяющем характере в отсутствие ценнобумажных признаков, несмотря на легитимацию закладной как ценной бумаги.

Личный вклад соискателя

Диссертационное исследование осуществлено автором лично, без участия других лиц.

Апробация результатов диссертации

Положения, представленные в настоящем диссертационном исследовании, докладывались на следующих научно-практических конференциях: ХIV-XVIII Международные научно-практические конференции «Управление в социальных и экономических системах» (11 декабря 2005 г., 6 июня 2006 г., 16-17 июня 2007 г., 30-31 мая 2009 г., г. Минск); I-II Международные научно-практические конфе-ренции «Молодежь и наука: реальность и будущее» (26 февраля 2008 г.,
3 марта 2009 г., г. Невинномысск); Международная научно-практическая конференция, посвященная 75-летию БГЭУ «Экономический рост Республики Беларусь: гло-бализация, инновационность, устойчивость» (20 мая 2008 г.,
г. Минск); III Рес-публиканская научно-практическая конференция «Актуальные проблемы эко-номического развития Республики Беларусь и его правовое регулирование» (12 июня 2008 г., г. Минск); I-II Международные экономические форумы молодых ученых «Экономика глазами молодых»
(12-14 сентября 2008 г., 29-31 мая 2009 г., г. Вилейка); Республиканская научно-практическая конференция «Беларусь в современных геополитических условиях: политико-правовые и социально-экономические аспекты устойчивого развития» (20 марта 2009 г., г. Минск); X Военно-научная конференция «Проблемные вопросы теории и практики военного строительства и военного искусства, создания и модерниза-ции вооружения в современных условиях, пути их решения» (9-10 апреля 2009 г., г. Минск); XII научная сессия преподавателей и студентов Витебского фи-лиала МИТСО (23 апреля 2009 г., г. Витебск); Международная научно-практи-ческая конференция «Интеграция в мировое сообщество как фактор устойчи-вого развития Казахстана» (15-16 мая 2009 г., г. Тараз); XII Международная на-учная конференция магистрантов и студентов «Человек, психология, экономика, право, управление: проблемы и перспективы»
(16 мая 2009 г., г. Минск); ЙЙ Международная научно-практическая конференция «Экономический рост Республики Беларусь: глобализация, инновационность, устойчивость» (19-20 мая 2009 г., г. Минск).

Разработанные и сформулированные автором выводы и предложения были внедрены в учебный процесс Учреждения образования «Белорусский государ-ственный экономический университет» в процессе преподавания курса «Хозяй-ственное право» (акт от 18 сентября 2009 г. о практическом применении результатов диссертационного исследования в учебном процессе), Частного учреждения образования «Минский институт управ-ления» в процессе преподавания дисциплин «Правовое регулирование рынка ценных бумаг», «Хозяйственное право» (акт от 17 сентября 2009 г. о практическом применении результатов диссертационного исследования в учебном процессе). Результаты диссертационного исследования применены при рас-следовании преступлений в сфере обращения ценных бумаг Департаментом финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь, что отражено в акте от
14 сентября 2009 г. Возможность использова-ния результатов диссертационного исследования в нормотворческой деятель-ности отражена в письме Департамента по ценным бумагам Министерства фи-нансов Республики Беларусь от
12 августа 2009 г. № 01-1-18/А-38 «О вопросах раз-вития рынка ценных бумаг», письме Национального центра законодательства и правовых исследований Республики Беларусь от 29 июля 2009 г. № 10-4/1003 «Об использовании результатов диссертационного исследования».

Опубликованность результатов

По теме диссертации автором опубликовано 34 научных работы, среди кото-рых 9 статей в научных изданиях, включенных ВАК в перечень изданий для опубликования результатов диссертационных исследований (объемом 3,25 ав-торских листа), 1 статья в производственно-практическом журнале (0,35 авторского листа), 1 статья в международном сборнике научных трудов (0,875 авторского листа), 3 статьи в научном и производственно-практиче-ском журнале в соавторстве (1,25 авторского листа), 2 статьи в произ-водственно-практическом журнале в соавторстве (0,75 авторского листа), 2 учебно-методических пособия в соавторстве (0,85 авторского листа), 16 материалов конференций (1,25 авторского листа). Общий объем опубликованных работ без соавторства составляет 8,575 авторских листа.

Структура и объем диссертации

Диссертация состоит из введения, общей характеристики работы, четырех глав (главы 2-4 включают семь разделов), заключения, списка использованных источников и восьми приложений. Полный объем диссертации составляет 115 страниц, список использованных источников включает 411 наименова-ний (всего 154 страницы).

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ

Глава 1 «Аналитический обзор литературы по теме диссертации» посвящен краткому аналитическому обзору трудов белорусских и зарубежных авторов по тематике диссертационного исследования.

Глава 2 «Понятие, признаки, правовая природа ценных бумаг» состоит из двух разделов, в которых раскрываются понятие, гражданско-правовое содержание ценной бумаги как объекта гражданских прав, ее правовая природа. В разделе 2.1 «Общая характеристика понятия ценных бумаг» проанализиро-ван основной тезис теории ценных бумаг, базирующийся на нераз-рывной связи документа и закрепляемого им права, и выявлены проблемы его реализации в современном гражданском праве. Учитывая тенденции разви-тия законодательства о ценных бумагах, предпринята попытка разрешения во-проса о правовой природе бездокументарных ценных бумаг на основе имею-щихся научных подходов белорусских и российских цивилистов, а также норм законодательства Республики Беларусь, других стран СНГ, Польши. Отмечается, что в науке до настоящего времени не сформированы единообразные подходы к определению правовой природы ценных бумаг в документарной и бездоку-ментарной формах, в связи с чем предлагается авторское определение граждан-ско-правового содержания ценной бумаги. В разделе 2.2 «Признаки, виды и пра-вовая природа ценных бумаг» сделан вывод о достаточной степени изученно-сти признаков ценных бумаг, однако поставлен вопрос о допустимости их рас-пространения на бездокументарные ценные бумаги. Руководствуясь признаком юридического формализма о необходимости положительного указания законо-дателя об отнесении того или иного документа к числу ценных бумаг, опреде-лен перечень допустимых в Республике Беларусь видов ценных бумаг, который является открытым. По результатам анализа правовой природы ценной бумаги с точки зрения договорного обязательства и односторонней сделки сделан вывод о том, что ценная бумага выступает следствием сущест-вования сделки (договора), обеспечивая соответствующим правоотношениям свойство оборачиваемости.

Глава 3 «Классификация ценных бумаг. Отдельные типы ценных бумаг» состоит из трех разделов, раскры-вающих особенности выделенных законодателем типов ценных бумаг.

В разделе 3.1 «Признаки эмиссионных ценных бумаг и правовые гарантии их владельцам» исследуются эмиссионные ценные бумаги и сделан вывод об их инвестиционной сущности; в отсутствие легального понятия предложена со-вокупность их правовых свойств, что позволит обособить эмиссионные ценные бумаги как тип ценных бумаг. Структурно в данном разделе выделены два подраздела «Пра-вовые гарантии владельцам облигаций в виде страхования гражданской ответ-ственности эмитента облигаций», в котором предложено посредством страхо-вания гражданской ответственности эмитента облигаций при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по облигационному займу обеспечить надлежащее исполнение обязательств эмитентом, и «Правовые гарантии обеспе-чения участия владельцев облигаций в уставных фондах открытых акционер-ных обществ», где анализируется сущность конвертации корпоративных облига-ций в акции (простые (обыкновенные)) эмитента.

В разделе 3.2 «Правовая природа неэмиссионных ценных бумаг» с точки зрения правовой характеристики соответствующего типа ценных бумаг обосно-вана функция формализации договорного обязательства. Исходя из единичности выпускаемых неэмиссионных ценных бумаг и возможного наличия дефектов формы и индоссамента, исследован вопрос о возможных правовых последст-виях для тех ценных бумаг, которые содержат указанные дефекты. На основа-нии норм законодательства об ипотеке, в частности о закладной, проведен анализ правовой конструкции последней на предмет соответствия признакам ценных бумаг и в результате сделан вывод о ее правоудостоверяющем харак-тере в отсутствие ценнобумажных признаков, а также сформулированы предложения об изменении соответствующих норм законодательства.

В разделе 3.3 «Правовая природа производных ценных бумаг» уточняются определение понятия производных (в значении «от») ценных бумаг и правовые свойства опциона эмитента. С учетом отсутствия в законодательстве соответствующих юридических норм разработана также правовая конструкция нового вида производной ценных бу-маг - депозитарной расписки.

Глава 4 «Особенности сделок с эмиссионными ценными бумагами» представлена двумя разделами, содержание которых позволяет выявить ряд особенностей как самих сделок с эмиссионными ценными бумагами, в том числе в бездокументарной форме, так и документов, посредством которых та-кие сделки оформляются. В разделе 4.1 «Общие требования к сделкам с эмисси-онными ценными бумагами» подвергнуты критике закрепленные в законода-тельстве существенные условия договора, заключаемого с эмиссионными цен-ными бумагами (акциями, облигациями) вне биржи, как противоречащие нор-мам ГК. В связи с этим предлагается нормативно установить требования к форме и содержанию документов, с помощью которых оформляются сделки с эмиссионными ценными бумагами на внебиржевом рынке. В разделе 4.2 «Правовые аспекты уступки права (требования) и сделок купли-продажи эмиссионных ценных бумаг на внебиржевом рынке» анализируются научные подходы к такому правовому явле-нию, как уступка права (требования) и ее правовой природе, в силу того, что ценные бумаги в бездокументарной форме определяются как совокуп-ность имущественных и обусловленных ими неимущественных прав, что обу-словливает порядок их передачи. С учетом сущности цессии при заключении сделок с эмиссионными ценными бумагами в бездокументарной форме (на примере купли-продажи) сформулированы особенности договора купли-продажи, предметом которого выступают указанные ценные бумаги.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате научного исследования автором сформулированы предложения по дальнейшему совершенствованию норм за-конодательства Республики Беларусь, позволяющие обозначить перспективные направления регулирования от-ношений на рынке ценных бумаг.

Основные научные результаты диссертации

1. Ценные бумаги позиционируются как объекты гражданских прав в силу закрепления соответствующей нормы в ГК и выступают следствием существования сделки (дого-вора), обеспечивая соответствующим правоотношениям свойство оборачиваемости. Однако законодательная дефиниция ценной бумаги (ст. 143 ГК) не позволяет утверждать о наличии ценных бумаг как единого объекта граждан-ских прав в силу логического противоречия определения ценной бумаги через понятие документа при ее выпуске в бездокументарной форме, на которую нельзя распространить режим электронного документа ввиду несоответствия его сущности, закрепленной в белорусской правовой системе, сущности самой ценной бумаги. Ценная бумага едина по содержа-нию, но двухвариантна по внешней форме его фиксации (юридическому обо-соблению).

Предложен авторский подход к ценной бумаге, позволяющий выявить граж-данско-правовое содержание, включающее совокупность имущественных, а в случаях, предусмотренных законо-дательством, - и обусловленных ими неимущественных прав, перечень и объем которых устанавливаются для каждого вида ценных бумаг, удостоверяемых с соблюдением предусмотренных законодательством формы и обязательных рек-визитов. В случаях, предусмотренных законодательными актами, для владель-цев ценных бумаг могут устанавливаться обязанности по отношению к эми-тенту. При этом допускаем, что ценные бумаги могут быть выпущены в обра-щение в документарной или бездокументарной формах: документарная форма ценных бумаг представляет собой документ, по предъявлении которого осуще-ствляются удостоверяемые им права, составляющие содержание ценных бумаг; бездокументарная форма ценных бумаг представлена записью в системе веде-ния реестра владельцев ценных бумаг или записью по счету «депо», осуществ-ляемыми профессиональным участником рынка ценных бумаг и подтверждаю-щими правомочия, составляющие содержание ценных бумаг. Подобный подход в отсутствие единообразного определения ценной бу-маги через понятие документа устраняет вышеуказанное логическое противо-речие, допуская включение в содержание ценной бумаги «неимущественных прав», которые обусловлены наличием имущественных прав и не могут суще-ствовать обособленно от них, и установление обязанностей для владельцев по отношению к эмитенту, предусмотренных законодательными актами для опре-деленных видов ценных бумаг, что при нормативном закреплении позволит обеспечить владельцев исчерпывающей информацией об особенностях ценных бумаг как объектов инвестиционной деятельности в целях защиты инвестиций [1; 2; 3; 7; 8; 9; 16; 17; 18; 19].

2. Выявлена совокупность правовых свойств эмиссионных ценных бу-маг, позволяющая обособить их как тип ценных бумаг: эмиссия осуществляется юридическим лицом (уполномоченным государственным органом) выпусками, в пределах каждого из которых отдельно взятая ценная бумага удостоверяет одинаковый объем имущественных, а в случаях, пре-дусмотренных законодательством, - и обусловленных ими неиму-щественных прав, зависимых от вида ценных бумаг, при наличии одних дат вы-пуска и погаше-ния, срока обращения (для срочных ценных бумаг), номиналь-ной стоимости, условий размещения, выплаты дохода по ценным бумагам, дос-рочного погаше-ния (для срочных ценных бумаг) и обмена (для облигаций при возможности конвертации). Эмиссионные ценные бумаги имеют публично-правовой харак-тер, не противоречащий их гражданско-правовой сущности: предлагаются, как правило, неограниченному кругу лиц, если не опреде-лено иное; подлежат регистрации в установленном порядке; выпускаются в бездоку-ментарной форме; для владельцев эмиссионных ценных бумаг могут устанав-ливаться обязанности по отношению к эмитенту в случаях, предусмотренных законодательством. Выявление публично-правового характера эмиссион-ных ценных бумаг позволит определить сущностные элементы их правового регу-лирования, включая правовые гарантии и объем закрепляемых прав, обес-печи-ваемого в Законе о ценных бумагах [5; 20; 22].

3. В силу возможных злоупотреблений со стороны эмитентов облигаций предложено и обосновано страхование гражданской ответственности эмитента облигаций при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по облигационному займу. Страхование гражданской ответственности эмитентов может быть обязательным в случае, если ими являются юридические лица, кроме банков и НКФО. Для эмитента, являющегося банком и НКФО, страхова-ние гражданской ответственности возможно в добровольном порядке как аль-тернатива существующим способам обеспечения исполнения обязательств. Юридическая форма отношений между страхователем-эмитентом и страховой организацией - договор страхования (для юридических лиц, не являющихся банками и НКФО, - договор обязательного страхования), правовая природа ко-торого характеризуется двусторонним и консенсуальным характером, возмездностью, срочностью, наличием элементов договора присоединения и договора в пользу третьего лица. Преимущество страхования гражданской ответственности эми-тента облигаций, в отличие от предусмотренных законодательством способов обеспечения исполнения обязательств по облигациям, заключается в оперативности в силу минимальных срока выплаты страхового возмеще-ния вне судебного разбирательства и затрат для эмитента. С учетом доминирования банков в структуре финансового рынка республики будет рас-ширена сфера оказываемых страховыми организациями услуг и увеличена доля последних на рынке. Если объем эмиссии облигаций будет достаточно боль-шим (например, больше, чем размер стоимости чистых активов или сформиро-ванного уставного фонда страховой организации), может иметь место сострахо-вание или перестрахование. При этом общая норма о страховании должна содер-жаться в Законе о ценных бумагах, а специальные нормы применительно к обязательному страхованию ответственности эмитента облигаций - в Указе Президента Республики Беларусь от 25 августа 2006 г. № 530 [5; 10; 13].

4. Разработан правовой механизм конвертации корпоративных облигаций в простые (обыкновенные) акции эмитента - откры-того акционерного общества, сущность которого для обязанной стороны (эми-тента) состоит в замене обязательства, возникшего при эмиссии облигаций и включающего обязанность выплаты займа исходя из номинала облигаций и процентов по ним, новым обязательством перед владельцем облигаций, опо-средованным эмиссией простых (обыкновенных) акций, содержание которых составляет совокупность имущественных, а в случаях, предусмотренных зако-нодательством, - и обусловленных ими неимущественных прав. Должник и кре-дитор в результате замены содержания обязательств остаются прежними, что, в свою очередь, влечет прекращение обязательства новацией, и, соответственно, прекращаются дополнительные обязательства, связанные с первоначальным. Сведения о конвертации должны отражаться в решении о выпуске облигаций, проспекте эмиссии и краткой информации. Если облигации выпущены с усло-вием о конвертации в акции эмитента, то исполнение обязательств должно обеспечиваться залогом и (или) поручительством. Нормы о конвертации корпора-тивных облигаций в простые (обыкновенные) акции эмитента - откры-того акционерного общества целесообразно закрепить в Законе о ценных бума-гах, что позволит обеспечить эмитента - субъекта хозяйствования заемными ресурсами вместо банковских кредитов с высокими процентными ставками, а впоследствии - участвовать владельцам облигаций в уставных фондах эмитентов (открытых акционерных обществ), что является особенно актуальным в свете начавшегося процесса массового акционирования в республике [5].

5. Применительно к неэмиссионным ценным бумагам и производным цен-ных бумаг:

5.1. Сделаны выводы о необходимости обязательного оформления отношений по хранению на товарном складе отдельным договором склад-ского хранения, об именном характере простого складского свидетельства, о необходимости дополнения реквизитов простого и двойного складских свиде-тельств сведениями о номере, дате заключения договора складского хранения, о стоимости передаваемого товара; уточнены понятие ко-носамента и порядок оформления договора банковского вклада (депозита) для целей совершенствования правового регулирования данных неэмиссионных ценных бумаг.

Обоснован вывод о том, что в исключительных случаях, предусмотренных законодательством, ценная бумага приобретает до-полнительную функцию - формализации договорного обязательства (в отно-шении каузальных ценных бумаг), что предоставляет возможность для первого приобретателя предъявить требования к обязанному лицу в силу существующего между ними договор-ного правоотношения [9].

Поскольку неэмиссионные ценные бумаги выпускаются в документарной форме, постольку документ может содержать дефекты формы или индосса-мента. Аргументировано, что в таком случае с утратой ценнобумажных признаков сохраняется юридическая сила письменного документа, фиксирующего обяза-тельство, которое имеет правоустанавливающее значение - в отсутствие признаков абстрактной ценной бумаги, или правоудостоверяющее значение - в отсутствие признаков каузальной ценной бумаги, то есть ценная бумага приобретает свой-ства оборотного документа. Такой документ подтверждает соблюдение пись-менной формы сделки при условии выражения ее содержания и подписания уполномо-ченным лицом. Уступка права (требования) из такого документа осуще-ствляется по правилам цессии. При невозможности определить содержание вы-раженного в нем обязательства документ ничтожен. Наличие соответствующих норм в ГК снизит отрицательные правовые последствия дефектности ценных бумаг для их владельцев и, кроме того, для последних, в том числе являющихся нерезидентами, будут созданы правовые конструкции оборотных, долговых до-кументов, применяемых в зарубежных правовых системах
[6; 7; 23].

5.2. Уточнено определение понятия производных ценных бумаг как ценных бумаг, содержание которых составляет право на приобрете-ние определенного количества ценных бумаг либо право владения определен-ным количеством ценных бумаг. Предлагаемая дефиниция позволит исключить из состава ценных бумаг опционы и фьючерсы, представляющие собой особые договорные обязательства, выделив в отдельную группу ценные бумаги, яв-ляющиеся по существу производными, с учетом актуальности обращения последних, отмеченной в основных направлениях внутренней политики. Новым в пред-ложенном автором определении является выявление категории содержания производных (от) ценных бумаг в рамках классификации ценных бумаг на два типа - основные и производные. Опцион эмитента по правовым свойст-вам относится к производным ценных бумаг, поскольку его содержание состав-ляют права на приобретение определенного количества ценных бумаг, и рас-сматривается не как разновидность опциона, а как видовая категория эмисси-онной производной ценных бумаг. Данный подход позволит выделить в самостоя-тельную группу инвестиционные производные ценных бумаг и обеспечить инвесторов допол-нительными правовыми гарантиями и механизмами защиты прав. В силу обозначенного предлагается признать утратив-шим силу Положение о производных ценных бумагах, утвержденное постанов-ле-нием Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Бела-русь от
4 февраля 2002 г. № 02/П, закрепив нормы о них в Законе о ценных бу-магах.

Разработана правовая конструкция нового вида производной ценных
бумаг - депозитарной расписки - именной эмиссионной производной ценных бумаг, выпускаемой в бездокументарной форме, содержание которой составляет право владения определенным количеством ценных бумаг. Разно-видностью депозитарной расписки является белорусская депозитарная рас-писка, эмитируемая профессиональным участником рынка ценных бумаг - резидентом Республики Беларусь и обеспечивающая правовую возможность участия в уставных фондах нерезидентов (если содержание депозитарной расписки составляют ак-ции нерезидента) с перспективой построения хозяйственных связей для пре-одоления последствий мирового финансового кризиса. Аналогично вы-пуск депозитарных расписок за пределами республики на акции белорусских открытых акционерных обществ позволит повысить рейтинг последних, заин-тересовав иностранных инвесторов в развитии экономических отношений с белорусскими субъектами хозяйствования [4; 5; 14; 15; 25; 29].

6. Научно обоснованы предложения по совершенствованию правового регулирования отношений в сфере обращения ценных бумаг:

6.1. Предложено закрепить в Законе о ценных бу-магах требования к форме и содержанию документов, оформляющих сделки с эмиссионными ценными бумагами на внебиржевом рынке, в том числе пись-менную форму сделок с последующей их регистрацией профессиональным участ-ником рынка ценных бумаг, определение порядка расчетов и др. Данный подход, в отличие от законодательного закрепления существенных условий до-говора, позволит применить единые требования к форме и содержанию документов, оформляющих указанные сделки, не допустить отказ в их регистра-ции профессиональным участником рынка ценных бумаг и идентифика-ции передаваемых ценных бумаг. Соблюдение предлагаемых требо-ваний при их законодательном закреплении будет выступать определенной га-рантией «чистоты» сделок [7; 9].

6.2. Выявлены особенности ценных бумаг в бездокументарной форме,
которые отра-жают правовой характер участия профессионального участника рынка ценных бумаг, заключающийся в сопровождении их эмиссии и обращения, обуслов-ленный возмездным оказанием услуг. Учитывая рисковую сущность деятельно-сти профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего де-позитарную деятельность, предлагается установить ответственность такого субъекта за неправомерное, в том числе безосновательное, списание со счета «депо» ценных бумаг в форме возмещения убытков, включая упущенную вы-году, и штрафа, размер которого определяется по соглашению сторон, но не ниже пяти процентов от общей номинальной стоимости ценных бумаг, указан-ных в поручении их владельцем на перевод получателю. Опре-делены правовая природа документа, выдаваемого в удостоверение факта фик-сации прав, составляющих содержание ценных бумаг в бездокументарной форме, - он является правоудостоверяющим документом, и момент исполнения сделки с ценными бумагами в бездокументарной форме, который совпадает с моментом производства записи по счету «депо», свиде-тельствующей о зачислении ценных бумаг на счет получателя. Приведенные выше научные результаты возможно реализо-вать в виде соответствующих норм в ГК [5].

6.3. Уступка права (требования) рассматривается как односторонняя акцес-сорная сделка, для совершения которой необходимо правовое основание (купля-продажа и др.). В силу идентичности фиксации прав, удостоверяемых как именными, так и ордерными ценными бумагами в бездокументарной форме, а также невостребо-ванности последних практикой, целесообразно исключить возможность эмис-сии ордерных ценных бумаг в виде записей на счетах.

Сделан вывод о невозможности использования при совершении сделок с ценными бумагами в бездокументарной форме дого-вора уступки права (требования) как правового основания для уступки. При возмездной передаче ценных бумаг в бездокументарной форме необходим соответствующий договор, на который распространяются пред-ложенные автором требования и который обладает рядом особенностей: предметом до-говора являются ценные бумаги в бездокументарной форме, что предполагает согласование наименования ценной бумаги с указанием ее типа, вида, разно-видности, категории (для акций), номера государственной регистрации, номи-нальной стоимости, количества ценных бумаг, цены одной ценной бумаги и суммы сделки; возмездное отчуждение ценных бумаг в бездокументарной форме обусловлено участием профессионального участника рынка ценных бу-маг (депозитарий), что требует указания его наименования и номера счета «депо» покупателя, на который будет осуществлен перевод ценных бумаг в бездокументарной форме; договором должны предусматриваться правила о возможно-сти его одностороннего расторжения покупателем; необходимо согласование условия о порядке регистрации договора и порядке расчетов. Применяя к купле-продаже ценных бумаг в бездокументарной форме общие положения о купле-продаже, предлагается обозначенные осо-бенности отразить в примерной форме договора, которая может быть утвер-ждена Советом Министров Республики Беларусь [7; 11; 12; 19; 21; 26; 27; 29].

6.4. На основании правового анализа норм о закладной сделан вывод о ее правоудостоверяющем характере при отсутствии ценнобу-мажных признаков, несмотря на ее легитимацию как ценной бумаги. В рамках диссертационного исследования предлагается ряд изменений и дополнений Закона об ипотеке, которые позволят распростра-нить на закладную нормы о ценных бумагах. Практическая значимость и социальный эффект наделения закладной признаками ценных бумаг будут выражаться в активизации и попу-ляризации ипотеки при легкооборачиваемости закладной как ценной бумаги, за исключением ипотеки земельных участков [7; 10; 24; 28].

Рекомендации по практическому использованию результатов

1. Результаты диссертационного исследования использованы:

в учебном процессе Белорусского государственного экономического уни-верситета, в том числе при разработке темы «Правовое регулирование рынка ценных бумаг» в учебных (базовых) программах по дисциплине «Хозяйственное право» для экономических специальностей (рег. № УД-58-08/баз.,
УД-101-08/баз., УД-56-08/уч.); темы 16 «Правовое регулирование рынка ценных бумаг» практикума по хозяйственному праву для студентов специальностей 1-24 01 02 «Правове-дение», 1-24 01 03 «Экономическое право» [31; 32; 33; 34]; в учебном процессе Минского института управления, в том числе при разра-ботке учебной (базовой) программы по дисциплине «Правовое регулиро-вание рынка ценных бумаг» (утверждена Советом Минского института управ-ления 29 октября 2007 г.), учебной программы по дисциплине «Правовое регулирова-ние рынка ценных бумаг» для специальности 1-24 01 03 «Экономическое право» (утверждена ректором Мин-ского института управления
29 июня 2009 г.); при разработке темы 17 «Пра-вовое регули-рование рынка ценных бумаг» учебно-методического комплекса по хозяйст-венному праву для спе-циальностей 1-24 01 02 «Правове-дение», 1-24 01 03 «Экономиче-ское право» [30] (акты о практическом применении в учебном про-цессе ре-зультатов дис-сертационного исследования);

при расследовании преступлений Депар-таментом финансовых расследова-ний Комитета государственного кон-троля Республики Беларусь (акт о практическом приме-нении результатов диссертацион-ного исследования).

2. Результаты исследования могут быть использованы в нормотворческой деятельности, что подтверждается письмом Департамента по ценным бумагам Министерства финансов Рес-публики Беларусь от 12 августа 2009 г.
№ 02-1-18/А-38 и Национального центра законодательства и правовых исследований Республики Беларусь от 29 июля 2009 г. № 10-4/1003.

СПИСОК ПУБЛИКАЦИЙ СОИСКАТЕЛЯ

ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ

Статьи в научных изданиях, включенных ВАК в перечень изданий для опубликования результатов диссертационных исследований

1. Амельченя, Ю.А. Дуалистическая природа ценных бумаг /
Ю.А. Амельченя // Право.by. - 2008. - № 1. - С. 23-29.

2. Амельченя, Ю.А. К вопросу об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами / Ю.А. Амельченя // Право.by. - 2008. - № 2. -
С. 52-57.

3. Амельченя, Ю.А. «Бездокументарность» ценных бумаг в правовом аспекте / Ю.А. Амельченя // Юрид. журн. - 2008. - № 3. - С. 22-26.

4. Амельченя, Ю.А. Срочные сделки в биржевой торговле Республики Беларусь, или правовая природа производных ценных бумаг /
Ю.А. Амельченя // Юрид. журн. - 2009. - № 2. - С. 33-39.

5. Амельченя, Ю.А. Юридическая сущность и признаки эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданских прав / Ю.А. Амельченя // Пром.-торговое право. - 2009. - № 4. - С. 85-90.

6. Амельченя, Ю.А. Юридическая природа и правовой режим ценных бумаг как объектов гражданских прав / Ю.А. Амельченя // Весн. Выш. Гасп. Суда Рэсп. Беларусь. - 2009. - № 15. - С. 119-127.

7. Амельченя, Ю.А. Правовые аспекты формы и содержания ценных бумаг и гражданско-правовых сделок с ними / Ю.А. Амельченя // Весн. Выш. Гасп. Суда Рэсп. Беларусь. - 2009. - № 20. - С. 128-135.

8. Амельченя, Ю.А. Некоторые аспекты современного понимания ценной бумаги как объекта гражданских прав / Ю.А. Амельченя // Юрид. журн. - 2009. - № 4. - С. 23-26.

9. Амельченя, Ю.А. К вопросу о форме и содержании ценных бумаг и порядке совершения гражданско-правовых сделок с ними / Ю.А. Амельченя // Вести Ин-та соврем. знаний. - 2009. - № 4. - С. 8-11.

Статьи в сборниках научных трудов

10. Амельченя, Ю.А. Отдельные аспекты правовой природы закладной и порядка обеспечения исполнения обязательств эмитентом по облигациям / Ю.А. Амельченя // Международный сборник научных трудов по итогам научно-исследовательской работы за 2008-2009 гг. : сб. науч. тр. / Невинномыс. гос. гуманитар.-техн. ин-т ; редкол.: В.А Бурляева [и др.]. - Невинномысск, 2009. - С. 14-21.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Статьи в иных изданиях

11. Амельченя, Ю.А. Причины и следствие недействительного и незаключенного договора: вопросы теории и практики / Ю.А. Амельченя, О.А. Бакиновская // Юрисконсульт. - 2009. - № 1. - С. 20-30.

12. Амельченя, Ю.А. Причины и следствие недействительного и незаключенного договора: вопросы теории и практики / Ю.А. Амельченя, О.А. Бакиновская // Юрисконсульт. - 2009. - № 2. - С. 21-31.

13. Амельченя, Ю.А. Страхование ответственности эмитента облигаций: теоретико-правовой аспект / Ю.А. Амельченя // Юрид. мир. - 2009. - № 6. -
С. 53-56.

Материалы конференций

14. Амельченя, Ю.А. Особенности правового статуса производных ценных бумаг - опционов эмитента / Ю.А. Амельченя // Управление в социальных и экономических системах : материалы ХIV Междунар. науч.-практ. конф., Минск, 11 дек. 2005 г. / Мин. ин-т упр. ; редкол.: Н.В. Суша (пред.) [и др.]. - Минск, 2005. - С. 196-198.

15. Амельченя, Ю.А. Тенденции развития рынка ценных бумаг Республики Беларусь / Ю.А. Амельченя // Управление в социальных и экономических системах: материалы ХV Междунар. науч.-практ. конф., Минск,
6 июня 2006 г. / Мин. ин-т упр. ; редкол.: Н.В. Суша (пред.) [и др.]. - Минск, 2006. - С. 123-124.