1. Правовое положение адвокатуры

Уголовно-процессуальный кодекс РФ расширил полномочия защитника в предварительном расследовании на основе принципа состязательности сторон. Стала более ощутима потребность в исследовании процессуальных, тактических и психологических проблем участия защитника в предварительном расследовании. В последнее время все чаще юристы, криминалисты и психологи обращаются к проблеме участия защитника в предварительном расследовании, так как защитники осуществляют конституционную функцию по оказанию гражданам квалифицированной юридической помощи и участвуют в осуществлении правосудия, являясь его неотъемлемой составляющей.

Положения ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее - Закон об адвокатуре) определяют адвокатуру как институт гражданского общества, не входящий в систему государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокатура - это важнейший демократический институт российской правовой системы.

Квалифицированная правовая помощь населению немыслима без расширения организационных и правовых возможностей адвокатуры. Уровень развития адвокатуры - индикатор состояния демократии в обществе, один из признаков реальной защищенности прав человека. Это значит, что целях оказания квалифицированной юридической помощи гражданам и организациям действует независимая адвокатура Адвокатура в России: Учебник / Под ред. Л.А. Демидовой, В.И. Сер-геева. М.: 2006 - С.46.

Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов (п. 2 ст. 3 Закона). Приведем общее понимание указанных в законе принципов в той же последовательности.

Принцип законности означает, что адвокатская деятельность должна осуществляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм. Недопустимо, чтобы цели и задачи, стоящие перед адвокатурой, достигались с применением незаконных методов и средств. Принцип законности лежит в основе деятельности органов государственной власти, местного самоуправления, юридических и физических лиц, в том числе адвокатуры - всех субъектов права.

Принцип независимости адвокатуры выражается в том, что органы государственной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвокатуры, за исключением случаев, когда она противоречит законодательству России. На основании ст. 18 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещается. Кроме того, адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении профессиональной деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).

Принцип самоуправления подразумевает самостоятельное формирование адвокатских объединений и органов самоуправления, невмешательство государства в деятельность указанных органов, самостоятельное определение (в рамках закона) адвокатом форм своей деятельности. Органы государственной власти и местного самоуправления не вправе навязывать адвокатским объединениям и органам адвокатского самоуправления решения и действия, отменять или приостанавливать действие этих решений, кроме случаев, установленных федеральным законом.

Принцип корпоративности означает, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов. Независимо от того, что адвокаты вправе осуществлять свою деятельность и коллективно, и индивидуально (например, создав адвокатский кабинет), они продолжают оставаться единой профессиональной корпорацией. Данный принцип предполагает издание корпоративных нормативно-правовых актов и контроль за их соблюдением. Со становлением стабильности в обществе, с повышением его правовой культуры и преодолением правового нигилизма объем корпоративного нормативно-правового регулирования, как мы полагаем, будет расширяться, а вместе с тем ссужаться сфера вмешательства в функционирование адвокатуры со стороны государства.

Принцип равноправия адвокатов означает, что вне зависимости от того, в какой форме адвокатского образования (кабинет, коллегия, бюро, юридическая консультация) осуществляется деятельность адвоката, ни государство, ни органы адвокатского самоуправления не вправе предоставлять ему какие-либо преимущества или устанавливать какие-либо ограничения. Принцип равноправия распространяется также на случаи, когда представительство интересов доверителей осуществляют адвокаты, входящие в разные адвокатские палаты Адвокатура в России: Учебник / Под ред. Л.А. Демидовой, В.И. Сер-геева. М.: 2006 - С.60.

Основываясь на изложенных выше принципах организации адвокатуры, вполне приемлемо отнести адвокатуру в широком понимании к органам, осуществляющим правоохранительную деятельность в целях охраны права специально на то уполномоченными государственными органами и общественными формированиями путем применения мер юридической ответственности, в соответствии с законом и с соблюдением установленных процедур.

Отметим, что адвокатура в системе правоохранительных органов занимает специфическое положение. Именно она призвана обеспечивать защиту прав человека и гражданина в процессе осуществления правоохранительной деятельности путем оказания квалифицированной юридической помощи. Это основная цель деятельности адвокатуры, в то время как иные правоохранительные органы могут преследовать и другие цели, например предупреждение и пресечение правонарушений и т.д. Придавая большое значение повышению роли адвокатуры в обществе и государстве, необходимо предпринимать меры к преодолению недоверия к адвокатам со стороны населения. Законодательство ряда зарубежных стран предусматривает их участие в правотворческом процессе. В отличие от других участников подготовки проектов законов, адвокаты не связаны принадлежностью к какому-либо ведомству и могли бы выступать независимыми экспертами. Их знания судебной практики и постоянное общение с гражданами, несущими в адвокатское образование свои заботы, небесполезны для прогнозирования эффективности законопроектов.

Специфика задач, выполняемых адвокатурой, ее организационное устройство и место в политической системе общества порождают проблему определения юридической природы данного института. В литературе утверждается, что по своей правовой природе адвокатура является общественным некоммерческим объединением, регулируемым специальным законом. Однако, по нашему мнению, адвокатуру нельзя рассматривать в качестве общественного объединения или какой-либо его формы. Она не указана в числе видов общественных объединений в Федеральном законе «Об общественных объединениях». С учетом положений ч. 3 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК) адвокатура является некоммерческой организацией, создаваемой в предусмотренной Законом об адвокатуре форме профессионального объединения юристов для оказания юридической помощи населению.

В пользу такой трактовки правовой природы адвокатуры свидетельствует то, что согласно ст. 39 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокаты вправе также создавать и общественные объединения адвокатов и (или) быть членами (участниками) их в соответствии с законодательством Российской Федерации. Как предусмотрено в Законе об адвокатуре, общественные объединения адвокатов не вправе осуществлять функции адвокатских образований, а также адвокатских палат субъектов Российской Федерации либо Федеральной палаты и ее органов.

Если с точки зрения правовой природы адвокатуру рассматривать как разновидность общественного объединения адвокатов, то согласно ст. 39 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» она не вправе заниматься адвокатской деятельностью, для чего она практически и создана.

В п. 1 ст. 3 Федерального закона об адвокатуре указывается, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Вместе с тем в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 48 ГК «адвокатура является юридическим лицом». В ст. 48 ГК сказано, что юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, в хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В ст. 50 ГК указывается, что юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). В п. 3 ст. 50 ГК говорится, что юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. С учетом этих положений ГК адвокатуру по ее правовой природе следует рассматривать как создаваемое в иной форме некоммерческое профессиональное объединение, регулируемое специальным федеральным законом.

Необходимы резкое увеличение численности адвокатуры и такая организация работы адвокатов, которая будет обеспечивать реальное расширение юридической помощи, в том числе участие защитников в уголовном судопроизводстве с момента объявления подозреваемому постановления об аресте или протокола задержания.

Закон должен гарантировать независимость адвокатуры как самоуправляемой общественной организации и быть посвящен взаимоотношениям коллегий с государственными органами, их должностными лицами, гражданами.

Коллегия адвокатов вправе по собственной инициативе принимать любые решения, не противоречащие действующему законодательству, а потому дозволительный порядок регуляции ее деятельности недопустим. Внутренние вопросы адвокатуры могут быть решены в уставах коллегий.

В Законе об адвокатуре и уставах коллегий адвокатов отражены следующие принципиальные положения:

добровольность вступления в коллегию и выхода из нее;

сочетание личных, коллегиальных (адвокатских), общественных и государственных интересов;

материальная заинтересованность в результатах своего труда и социальная справедливость;

коллегиальность руководства;

активное участие адвокатов в деятельности коллегии, в свободном обсуждении ее работы;

избрание путем прямых выборов при тайном голосовании на альтернативной основе органов и лиц, осуществляющих в коллегии функции руководства, их систематическое обновление и регулярную отчетность перед адвокатами;

самоуправление коллегии, включая самостоятельность в решении вопросов о ее численном составе, приеме, отчислении, исключении и дисциплинарной ответственности сотрудников;

защита профессиональных прав и интересов членов коллегии, внимательное отношение к их нуждам и запросам;

обязанность адвоката соблюдать требования закона, хранить профессиональную тайну и выполнять свой долг перед клиентом на высоком профессиональном уровне, а также блюсти правила адвокатской этики: запрет для адвоката признавать виновность подсудимого, когда он отрицает, что совершил преступление;

льготное налогообложение коллегий адвокатов.

Придавая существенное значение повышению роли адвокатуры, необходимо покончить с недоверием к адвокатам. Законодательство ряда зарубежных стран предусматривает их участие в правотворческом процессе.

В отличие от других участников подготовки проектов решений, адвокаты не связаны принадлежностью к какому-либо ведомству и могли бы выступать независимыми экспертами. Их знание судебной практики и постоянное общение с гражданами, несущими в юридическую консультацию свои заботы, небесполезно для прогнозирования эффективности законопроектов. Следовало бы наладить официальное информирование коллегий адвокатов Российской Федерации о подготовке нормативных актов по вопросам, затрагивающим конституционные права и свободы граждан, направление коллегиям проектов нормативных актов на рецензирование.

Уважая многотрудную адвокатскую работу, не нужно преграждать путь в судебные залы юристам, не входящим в коллегии и желающим практиковать вне их рядов. Адвокатура в России: Учебник / Под ред. Л.А. Демидовой, В.И. Сер-геева. М.: 2006 - С.88-89

Поле деятельности по оказанию юридической помощи населению столь обширно, а монополия в любой сфере столь губительна, что не следует использовать иные рычаги, помимо конкуренции, для установления преимуществ услуг адвокатуры перед правовыми услугами, которые берутся оказывать юридические фирмы, кооперативы, индивидуально практикующие консультанты - юристы. Соревнование их с традиционными коллегиями адвокатов пойдет на пользу обеим сторонам и обществу в целом. Но непременными условиями выдачи лицензии на оказание юридической помощи должны стать: высшее юридическое образование претендента, способность его преодолеть некие моральные цензы (отсутствие судимости, например), наличие опыта работы по юридической специальности, сдача квалификационного экзамена специальной комиссии с участием судей, адвокатов, преподавателей юридических вузов, научных работников в области права. Результаты таких квалификационных экзаменов будут, в частности, определять право выступать перед судом того или иного уровня.

Квалификационная дифференциация возможна также для юристов, входящих в состав коллегий адвокатов.

Очевидно, что главной задачей действующего закона об адвокатуре должно стать создание сильной, независимой адвокатуры, обеспечивающей защиту прав и свобод граждан, оказание им и другим субъектам права всесторонней юридической помощи.

2. Адвокатура как институт гражданского общества

Обобщим основные выводы по работе.

1.По своей правовой природе адвокатура является созданным в иной форме профессиональным объединением адвокатов, целью которого не является извлечение прибыли. В ч. 3 ст. 50 ГК РФ говорится о возможности существования в любых формах некоммерческих организаций, являющихся юридическими лицами. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» подчеркивает, что адвокатская деятельность не является предпринимательской (п. 2 ст. 1 Закона). В этом Федеральном законе особо оговаривается, что не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: