Возникновение государства как объективный исторический процесс

Социальным достижением, которого добились средневековые города, было введение принципа представительного правления. Это открытие, конечно, было сделано неслучайно: ведь признавалось, что все жители города равны и, следовательно, могут участвовать в управлении его делами. Правда, мы знаем, что легче провозгласить принцип, нежели претворить его в жизнь. Представительному правлению еще предстояло с той поры пройти долгий путь, прежде чем воплотиться в действительности.

Еще одно важное социальное открытие было сделано средневековым городом как социальным явлением. Это установление сроков пребывания в политической должности (в Италии, например, он был равен 1 году). Таким образом, устанавливался преходящий характер светского правления. Нельзя сказать, что это открытие было абсолютным. В античности мы найдем много тому примеров. Однако в период Средневековья это было новым явлением.

Горожане в Западной Европе добились права практически полностью регулировать свою жизнь. Они создавали органы для осуществления власти и законодательной, и исполнительной, и судебной. Но в процессе развития городов обнаруживается следующая тенденция: постепенно полномочия представительных органов уменьшаются. Сначала наблюдается тенденция к замене большого совета малым, затем происходит концентрация исполнительной власти и, наконец, власть во многих местах становится пожизненной. Происходило это постепенно. При этом использовались разные методы. Вот один из них. Чтобы сделать собрание (совет) управляемым и послушным, стали вводить ощутимое наказание за нарушение хода собрания выкриками.

Для эффективного управления городом были необходимы и другие правомочия, которые горожане отстояли. К их числу относятся следующие права:

- устанавливать налоги;

- чеканить деньги и иметь свой монетный двор;

- определять систему мер и весов;

- устанавливать правила продажи продовольствия и других товаров, а также определять наказания за нарушение этих правил;

- собирать войско и вести войну;

- заключать союзы;

- организовывать пожарную охрану города, для чего на всех горожан возлагалась обязанность держать около жилища кадку с водой на случай возникновения пожара;

- другие.

Б. Нормы, определяющие права и свободы жителей города. Признавалось, что жители города имеют право:

- участвовать в законотворческой деятельности. Поначалу так оно и было. В дальнейшем это право если и не сводится на нет, то по крайней мере существенно ограничивается;

- всем гражданам гарантировались мир и спокойствие;

- граждане освобождались от феодальных налогов и повинностей;

- они имели право на пользование пастбищем, лесами, рекой и другими водными объектами;

- гражданам разрешалось свою землю продавать;

- другие объекты недвижимости, т.е. любое городское держание, дозволялось передавать по завещанию, продавать, закладывать, сдавать в аренду и т.п.

В. Нормы, устанавливающие обязанности горожан. Без них обойтись было совершенно невозможно, ведь город представлял коммуну, т.е. единое сообщество людей. Соответственно, живя в обществе, нельзя было быть свободным от общества. Необходимо было поступиться некоторой частью своей свободы во имя достижения общих интересов.

К числу обязанностей жителей города относились такие:

- платить налоги (в частности, на содержание стражи города);

- уплачивать пошлины и сборы за помол зерна, выпечку хлеба, пивоварение, винокурение и др.;

- соблюдать правила купли-продажи товаров;

- соблюдать общественный порядок;

- выполнять санитарно-гигиенические правила (например, не выбрасывать помои через окна своего дома);

- другие.

С развитием общества объем обязанностей горожан все более увеличивается, что находится в русле общей закономерности.

Форма городского права. Нормы городского права возникали и совершенствовались постепенно.

Особый разговор о хартиях. Ведь именно с их принятия зачастую начиналась жизнь города. По своему содержанию хартии первых городов были довольно простыми. Необходимо было при их принятии заявить о создании города, хотя бы в самом общем виде определить то, как город будет управляться, а также обозначить наиболее важные льготы (права и свободы), даруемые городу господином или владельцем земли. Гораздо важнее было при их принятии засвидетельствовать сам факт провозглашения хартии. Одним словом, в данном случае форма явно превалировала над содержанием, именно она имела более важное значение. Какая же форма хартии использовалась? Разумеется, применялась письменная форма для закрепления ее положений. Однако хартии первоначально подтверждались еще и религиозными присягами. Причем такие присяги носили коллективный характер.

Другие же нормы городского права в основном развивались эволюционно.

Сначала они существовали в виде решений, принимаемых городским советом в отношении того или иного частного случая. Например, если имело место возгорание строения из-за оплошности соседа, то, взыскивая с виновника ущерб и стремясь на будущее предотвратить подобные случаи, городской совет в своем решении указывал, что возгорание соседского строения можно было предотвратить, если бы виновный имел около своего дома необходимые средства для тушения пожара, например кадку с водой.

В дальнейшем решения по поводу рассмотрения частных случаев стали записываться в протокол (городскую книгу). Для чего это было нужно? Для того, чтобы аналогичным образом разрешать подобные споры. Данные решения являлись прецедентами.

Когда накапливалось достаточное количество аналогичных споров, то появлялась возможность, абстрагируясь от конкретики, проанализировать их, выделить то, что есть в них общего и зафиксировать это. В нашем примере можно было в виде одной фразы сформулировать норму: каждый владелец строения обязан держать около жилища кадку с водой на случай пожара. Такие нормы уже записывались в виде отдельного установления. Их фиксации посвящался отдельный документ, который мог называться законом или как-либо иначе (статут, постановление, указ и т.п.).

Количество законов по мере их формирования все увеличивалось. Хранились они в городской управе. Но ведь целью их создания было урегулирование поведения людей, а для этого необходимо, чтобы содержание городских законов знало как можно большее количество людей. Публичное оглашение даже при большом скоплении народа не совсем позволяло полностью достигнуть данной цели. Все же на провозглашении законов могло присутствовать ограниченное количество народа. Даже торговая площадь не могла вместить всех жителей города. Вот почему со временем законы стали публиковать.

Очень часто встречалось заимствование городских законов. И в этом нельзя усмотреть ничего противоестественного. Напротив, все живое развивается по принципу экономии энергии. Нормы городского права заимствовались у городов, дальше всего продвинувшихся в их создании, таких, например, как Любек, Магдебург и др. Нормы этих городов заимствовались не только потому, что они были более богатыми по своему содержанию, но и потому, что по форме они выгодно отличались, а именно они, помимо письменной формы выражения в виде законов, были еще и систематизированы. Во времена Средневековья это было поистине большой редкостью. Так, Магдебургское право в XIV в. было систематизировано в пяти книгах: 1-я - трактовала вопросы выборов и введения в должность городских советников, их права и обязанности, публичности и законности их действий; 2-я - была посвящена вопросам судебной организации и процедуры выбора судей и других заседателей, их вознаграждения, времени и места заседаний, юрисдикции различных судов, требований по судебным взносам, наложения ареста на имущество и др.; 3-я - систематизировала жалобы и определяла их типы (жалобы о телесных повреждениях и убийствах, растрате, клятвопреступлении, ростовщичестве, обмане, фальшивомонетничестве и др.); 4-я - содержала нормы семейного права, включая значительное количество статей о правах членов семьи на наследуемое имущество, а также касалась вопросов приданого, женитьбы и договоров наследования, прав главы дома, жены и детей по распоряжению различными видами семейной собственности; 5-я - включала неоднородные нормы и решения, которые не подходили под рубрики первых четырех книг.

Вообще же по мере развития общества и права как социального явления вопросам формы права придается все большее и большее значение. Постепенно приходит понимание, что от формы права во многом зависит эффективность самого права. В частности, систематизация права не только упрощает и облегчает пользование правом, но и обеспечивает дальнейшее развитие его содержания. Однако систематизация норм права - довольно трудное дело. Вот почему в некоторых городах сложилась практика запирать кодификаторов в каком-нибудь здании до тех пор, пока они не закончат работы, чтобы исключить внешнее, возможно, имеющее субъективный характер влияние. В других городах, напротив, кодификаторов заставляли "ходить в народ" и выяснять мнение людей для того, чтобы законы получились более объективными.

Как бы то ни было, развитие и обогащение формы городского права свидетельствовало о развитии права как социального явления в целом.

Правосудие. В отличие от предыдущего периода развития права (архаичного права), особенностью которого было, в частности, использование немыслимых способов доказывания (например, погружение голых рук и ног в кипяток), на этапе правового развития, о котором идет речь, в процессе правосудия стали использоваться рациональные и объективные судебные процедуры. Ушел в прошлое поединок. Судебное испытание также не применялось.

Однако пока не произошел переход к осуществлению правосудия профессиональными судьями. Обязанности судей выполняли люди, выбранные из числа законопослушных и особо доверенных граждан.

Прочно установилось правило, что жителей города нельзя судить вне города, за исключением случаев, когда граждане подавали жалобу королю.

Всем гражданам гарантировалось правосудие. Более того, теоретически признавалось, что бедные и богатые граждане должны быть судимы на равных условиях. На практике же это правило далеко не всегда соблюдалось.

В принципе, не допускались без судебного разбирательства и аресты.

Обозреть компетенцию судебных органов в рассматриваемый период правового развития довольно трудно. Дело в том, что суд как государственный орган вырос из органа исполнительного. Общеизвестно, что поначалу судебные функции исполнялись исполнительным органом. Но даже, будучи сформированным как самостоятельный орган, суд сначала исполнял и некоторые функции городского совета, например, в Магдебурге суды планировали и утверждали расширение городских стен, приносили городские земли в дар, на благотворительные цели, управляли городской собственностью, заключали договоры с другими городами, предоставляли некоторые права купцам и др. В некоторых городах именно на суды возлагали регистрацию передачи права на землю и земельные залоги, т.е. составление реестра данных сделок. Как видим, процесс создания судов как специализированных и самостоятельных государственных органов еще далеко не закончен, не говоря уже об осуществлении правосудия профессиональными юристами. Ну и конечно, говоря о компетенции судебных органов, следует указать на две главные стороны их деятельности или две основные категории судебных дел: дела о спорах по поводу права собственности и уголовные дела.

И еще один момент, подтверждающий незаконченность процесса формирования судебной власти в качестве профессиональной, специфической и самостоятельной. Апелляции и жалобы на судебные решения, например в западноевропейских городах, подавались не в вышестоящий суд (такового еще не существовало), а полному собранию гильдии магистратов. Это подтверждает сделанный ранее вывод относительно отсутствия пока единой системы органов судебной власти.

8.6 Торговое (купеческое) право

Торговое право как самостоятельная корпоративная система в Западной Европе начала формироваться в XI-XII вв. Аналогичный, хотя гораздо менее развитый, процесс имел место и в Древней Руси до периода ее распада. В Российском государстве торговое право возрождается вновь, правда, куда более медленными темпами, нежели в Западной Европе.

Надо сказать, что возникновение торгового права есть свидетельство своего рода свершившейся торговой революции, которая по своему значению не уступает произошедшей позднее промышленной революции. Причины развития торговли весьма многообразны. Частично они перекрещиваются с причинами возникновения городов и городского права. Среди них наиболее важными являются следующие экономические, технологические, демографические, религиозные и политические факторы:

1) расширение сельскохозяйственного производства;

2) повышение производительности труда в сельском хозяйстве;

3) рост сельскохозяйственной продукции;

4) рост по этой причине населения в целом;

5) появившиеся возможности у людей не быть жестко завязанными на сельскохозяйственное производство и заниматься торговой деятельностью;

6) распространение христианской религиозной идеологии на многие регионы и обмен материальной продукцией с этими регионами;

7) колонизация;

8) военные завоевания и налаживание коммерческих отношений с завоеванными народами.

Предмет торгового права. Его составляют общественные отношения, участниками которых являются представители автономного и обособленного торгового сословия. Торговое право регулировало отношения внутри самого купеческого сословия. Кроме того, в сферу торгового права входят и отношения, складывающиеся в особых местах: на рынках, в портах, местах проведения ярмарок и др. Нормам торгового права уже начинают подчиняться все, кто становится участником торговых сделок, независимо от того, относятся ли лица к сословию купцов.

Сословие купцов постепенно растет. Если ранее его представители были выходцами из деревни, причем людьми чаще всего незаурядного ума и большой энергии, то впоследствии успехи купцов стали столь привлекательными, что сделали возможным переход в купеческое сословие даже выходцев из феодальной аристократии. В торговую деятельность вовлекались не только представители мужского пола, но и женского (матери, жены, сестры купцов), а также их дети, даже будучи несовершеннолетними.

Растет и территория, охваченная торговой деятельностью. Если раньше торговые отношения складывались лишь внутри города, государства, то затем торговля выходит за их пределы и становится торговлей между городами-государствами. В отличие от городского права, которое было партикулярным, торговое право приобретает межгосударственный характер.

Сущность торгового права состояла в том, что оно выражало волю представителей купеческого сословия. Сначала интересы купцов не носили сугубо специализированного характера, и торговая деятельность часто включала и деятельность ремесленническую. Собственно сам производитель и думал, как лучше сбыть свою продукцию. Затем от производственной деятельности прочно отделяется деятельность, связанная с продажей товаров. Далее выкристаллизовывается деятельность по перевозке товаров. Особо стала просматриваться страховая деятельность и, наконец, деятельность по финансированию торговых операций. Однако все это было неразрывно связано с собственно торговыми операциями.

Главными же среди большой совокупности торговых отношений были отношения, связанные с проведением ярмарок и торгов, распоряжением собственностью, относительно которой субъекты торговых правоотношений могли действовать свободно, а также способами расчетов.

Метод торгового права. Говоря о методе правового регулирования торговых отношений, следует указать на одну главную его особенность. Положение субъектов торговых отношений характеризовалось принципом взаимности. Грубо говоря, принцип "ты - мне, я - тебе" был положен в их основу. Иначе, торговля предусматривает обмен сторон своими расходами и выгодами, а их равенство может быть и не всегда очень точное. Торговля невозможна без честного обмена, что означает необходимость:

а) вступать в отношения без принуждения, обмана или злоупотребления;

б) делить расходы пропорционально;

в) не наносить вреда третьим лицам.

Содержание торгового права составляют нормы, регулирующие торговую деятельность.

Кто же их формировал?

Поначалу нормы торгового права разрабатывали сами купцы. Затем, когда объем торговой деятельности увеличился, то правотворческая функция перешла к ярмарочным комитетам, торговым судам, торговым представительствам в городах.

Чему же были посвящены нормы торгового права?

Во-первых, конечно же, купцов более всего интересовали вопросы взаимодействия между собой. Очень скоро пришло понимание того, что сложение сил может повысить успех в торговом деле. Но как при этом погасить эгоистические наклонности, присущие, как оказалось, многим из них? Это можно было сделать, только установив правила игры; в частности, образуя торговое товарищество, необходимо было оговорить основные параметры этого сообщества.

Во-вторых, оказалось, что конкуренция, возникающая между торговцами, может повергнуть любого, кто проявил оплошность в своем деле или что-либо не предусмотрел. Выработка правил, смягчающих конкуренцию, приносила выгоды многим купцам.

В-третьих, сделки по купле-продаже носили массовый характер, и было очень важно их типизировать, разработав правила ведения торговых операций.

И, наконец, в-четвертых, торговцы, чувствуя себя единым сообществом и справедливо полагая, что они люди в обществе отнюдь не бесполезные, очень были озабочены своим правовым статусом. В частности, они требовали себе привилегий. И таковые во многих городах им были постепенно предоставлены. Так, в частности, в ст. 41 английской Великой хартии вольностей (1215) говорилось, что все купцы пусть имеют свободу выезда из Англии и въезда в нее, и пусть живут в Англии, и путешествуют сушей и морем с целью купли и продажи, свободные от установленных законом сборов.

Однако постепенно все общество прониклось духом торговли, а не только люди, ею занимавшиеся. Укреплявшаяся государственная власть понемногу стала вмешиваться в торговые дела, преследуя две прямо противоположные цели:

1) ограничить торговую деятельность с тем, чтобы предотвратить негативные от нее последствия, в частности, не допустить взвинчивания цен, установить единые меры веса, а также заставить купцов подумать и об обществе, в котором они жили, т.е. власти стали в отношении торговцев продумывать налоговую политику; ограничивались и сделки с недвижимостью, например, устанавливалось право преимущественной покупки земли вассалом феодала, право выкупа земли вассалом и др.;

2) поспособствовать ее развитию и укреплению, поскольку всем стало ясно, что торговля - двигатель общественного прогресса. Для этой цели многие государства стали предоставлять государственные субсидии торговцам, проводить политику протекционизма и меркантилизма, выдавать патенты на монопольные привилегии, поддерживать международную коммерцию (в этом русле шло создание международных компаний: Ост-Индской, Вест-Индской, Левантийской, Российской и др.).

Еще один немаловажный вопрос необходимо выяснить, говоря о торговом праве. Где же содержались нормы торгового права? Главное их ристалище - это договоры. Среди них можно выделить следующие виды: договор купли-продажи, в том числе и продажи товаров в кредит, договор залога, ссуды, поручения, комиссии и др. Сначала заключались договоры на имеющиеся товары, но потом стали составляться договоры и на еще не изготовленную вещь. Был "изобретен" и договор дарения, маскирующий куплю-продажу имущества, с тем чтобы обойти ограничения на завещание. Договоры займа, которые раньше были беспроцентными, в последующем "усовершенствовали" так, что они стали косвенно процентными (заранее уплачивалась сумма в 25 % от суммы, взятой в долг).

Вообще же в результате "торговой революции" появилось очень много совершенно новых правовых институтов:

· институт оборотных ценных бумаг;

· институт кредитных гарантий;

· институт юридического лица, в частности, отработаны такие их виды, как полное и коммандитное товарищества;

· институт движимого и недвижимого имущества;

· институт залога движимого имущества;

· институт банкротства;

· институт депозитного хранения средств;

· разработаны коммерческие документы (вексель, долговые обязательства, индосамент и др.).

По мере развития общества нормы торгового права становятся все более разнообразными и менее местническими. Они превращаются в международные. Причину этого следует видеть в том, что транснациональная торговля постепенно начинает преобладать над местной.

Форма торгового права. Торговое право не миновало судьбы общей для всех корпоративных правовых систем, а именно первоначально оно не имело письменной формы и существовало в форме торговых обыкновений.

Торговые обыкновения - это правила поведения, сложившиеся в практической торговой деятельности, осуществляемой купцами, и регулирующие отношения по поводу купли-продажи товаров, а также другие, связанные с ними отношения.

Иначе торговые деловые обыкновения можно определить как устоявшуюся практику, заведенный порядок дел. Например, было принято, заключая сделку, ударять друг друга по рукам, что символизировало обоюдное согласие, связанное с ее заключением, и конечный результат, в который вылилось данное согласие - заключение договора купли-продажи. Для придания торговой операции правовой формы использовалась также и клятвенная присяга. Это была своего рода торжественная форма торгового договора, которая применялась для купли-продажи особо ценных объектов.

Нормы торгового права могли существовать и в форме обычаев.

Торговые обычаи - это правила поведения, сложившиеся в сфере осуществления торговых операций на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений, причем на протяжении жизни многих поколений.

В качестве примера можно привести обычай заключать торговую сделку по поводу произведенной вещи. Так поступали на протяжении многих и многих веков. И лишь затем на более позднем этапе торгового права стали практиковаться сделки по поводу купли-продажи еще не произведенной вещи.

На определенной ступени развития общества торговые обычаи стали систематизироваться. Так, уже в 1216 г. в Милане появилась Книга торговых обычаев, которая представляла собой запись решений торговых судов, основанных как раз на торговых обычаях.

Третьей формой торгового права были письменные коммерческие договоры.

Коммерческий договор - это документ, в котором выражается соглашение продавца и покупателя по поводу купли-продажи конкретной вещи, а также определяются в связи с этим их права и обязанности.

Запись коммерческих договоров впервые появилась в таких городах, как Пиза и Барселона. Спустя некоторое время, вероятно, с распространением письменности, письменные коммерческие договоры получили всеобщее распространение. Более того, вскоре стали делать сборники торговых договоров. Своего рода реестр таких договоров был составлен, например, в городе Орелоне в XIII в.

С увеличением торгового оборота и включением в его сферу объектов, отличавшихся особой ценностью (в основном это, конечно, были объекты недвижимости), жизнь заставила перейти к заключению нотариально удостоверенных коммерческих договоров. Сделано это было для обеспечения стабильности торгового оборота. Нотариусы не только фиксировали такие договоры, но и набили руку на составлении договоров и других правовых документов. Тем самым они облегчили положение купцов, каждый раз тративших время и огромные интеллектуальные силы на составление сложных коммерческих договоров.

Форма договоров, как имевших простую письменную форму, так и нотариальную, совершенствовалась и типизировалась. И не случайно. Торговый оборот все более и более расширялся, приобретая массовый характер. Принцип экономичности привел к применению типовых форм коммерческих договоров. Например, текст сделки начинался в виде такой единообразной формулы: "Продавец действует честно и без дурного намерения". Использовались и другие приемы типизирования.

Среди коммерческих договоров особое значение имели международные торговые договоры, т.е. договоры о торговле с другими городами и странами. В качестве примера можно назвать договор, заключенный между г. Кельном и Генрихом II. Заключением такого договора можно считать и упоминавшийся обмен письмами между английской королевой и царем Федором. Само собой разумеется, что детальной проработки норм торгового права мы в международных договорах не найдем. Как правило, в них идет речь об установлении лишь режима наибольшего благоприятствования торговле.

Использовался и еще один источник или форма торгового права - это торговые или коммерческие прецеденты.

Торговые прецеденты - это решения торговых судов, разрешающих коммерческие споры, становившиеся образцами для разрешения аналогичных торговых дел в будущем.

Накопившаяся практика разрешения торговых дел позволила очень скоро перейти к составлению сборников торговых прецедентов.

Постепенно в городах крепла государственная власть. Формировались соответствующие органы управления городами, которые принимали законы (городские статуты). Нормы торгового права понемногу стали приобретать форму таких законов. Сначала они как бы вклинивались в нормы городского права, которыми в основном были наполнены городские законы. Потом же нормам торгового права стали посвящаться отдельные законы. Таким образом, стало комплектоваться торговое законодательство - пятая форма права.

Торговое законодательство - это система нормативных актов, регулирующих отдельные вопросы торгового оборота, издаваемых органами городского управления.

Например, в Англии был издан такой специальный торговый нормативный акт, как Статут о купцах, где говорилось о том, что передача товара в долг должна совершаться в присутствии мэра города и дополнительно это обязательство должно фиксироваться в городских протоколах. Там же устанавливались и санкции - конфискация недвижимости или арест.

В заключение рассматриваемого вопроса следует указать и о заимствованиях норм торгового права. Оно носило массовый характер. Ничего в этом предосудительного нет: торговое право развивалось неравномерно. Один город (государство) мог преуспеть в одном, другой - в другом и т.д. Международный характер торговли требовал взаимообогащения созданными разными городами нормами торгового права.

Правосудие по торговым делам. Его осуществляли торговые суды (ярмарочные, рыночные, морские и др.). Состояли они в основном из местных купцов. Коллегия купцов заседала под председательством мэра. Когда рассматривались споры с иностранными купцами, в состав судейской коллегии приглашали определенное количество и иностранных купцов. В Германии были специальные судьи по торговым делам, которых называли ратманами.

Надо отметить, что торговые суды были непрофессиональными судами. Судьи избирались купцами рынка, ярмарки из своей среды, да и зачастую рассматривали дела, что называется, не отрываясь от своего торгового бизнеса. Позднее, когда купцы стали объединяться в гильдии, начали создаваться гильдейские суды. Состав их все тот же: непрофессиональные судьи (глава гильдии или его представитель плюс два-три купца заседателя вместе с нотариусом в качестве секретаря суда).

Распространенными правонарушениями в торговой деятельности считались:

- захват движимого имущества;

- нарушение права владения имуществом (основание для виндикационного иска);

- нарушение права пользования имуществом (основание для негаторного иска);

- нарушение поручительства;

- ночная кража;

- кража у спящего человека;

- нарушение запрета заниматься торговой деятельностью;

- оскорбление судьи;

- другие.

Санкции за правонарушения устанавливались самые разнообразные, но все же в качестве основной санкции можно назвать штраф. Санкции более или менее соответствовали тяжести правонарушений. Особо сурово карались должники: конфискацией имущества или даже арестом. Кредитор мог и сам "повоздействовать" на должника. Ему вполне официально разрешалось держать должника в кандалах на скудной пище.

Основанием для применения санкций служил принцип справедливости. Так, согласно этому принципу, нельзя было арестовать имущество, если гражданин не является ни должником, ни поручителем. Или ответственность перед должниками в случае банкротства распределяется пропорционально долгу. Причем при рассмотрении дел не поощрялось "увязание" в его тонкостях.

В торговом праве выкристаллизовывались и процессуальные нормы-принципы. Среди них можно указать следующие:

· - недопущение самосуда;

· - объективность доказательств (например, в сферу доказательств были вовлечены бухгалтерские книги, купеческие счета или принимались свидетельские показания по принципу "сам седьмой", т.е. приглашалось шесть свидетелей для подтверждения своих требований, а сам истец выступал седьмым);

- краткосрочность судебного разбирательства, что настоятельно требовал сам характер торгового бизнеса (его оперативность, мобильность, динамизм, конкурентность). Было принято торговые споры разбирать в день их возникновения. Это называлось "правосудием пыльных ног";

- неформальность судебного разбирательства. Вероятно, это способствовало динамизму торгового оборота. Техническая документация, предоставляемая сторонами в защиту своих требований, вызывала крайнее неудовольствие судей. Судьи также не требовали подачи письменной жалобы, а ограничивались приемом устной заявки на рассмотрение торгового спора. Не допускались, или по крайней мере не поощрялись, прения сторон. Всякие апелляции сразу отклонялись.

Итак, торговое право набирало обороты с тем, чтобы наряду с другими корпоративными правовыми системами внести свой вклад в копилку общего правового развития.



8.7 Гильдейское (цеховое) право

Слово "гильдия" ("цех") означает объединение городских ремесленников одной или нескольких родственных специальностей, ставившее целью охрану своих членов от посягательств феодалов, купцов и городской знати, а также монопольного положения в производстве и сбыте товаров. С развитием производства и на этапе перехода общества к капитализму цеха превратились в замкнутую организацию мастеров, эксплуатировавших подмастерьев и учеников. Впоследствии такие цеха стали тормозить дальнейшее производство и постепенно исчезли, уступив место мануфактуре и другим формам производства. В данном параграфе речь будет идти о самом первом периоде их развития.

Еще одно замечание. Купцы для защиты своих интересов также объединялись в гильдии. (О специфике гильдий уже шел разговор ранее).

Предмет цехового права. Сфера общественных отношений, охватываемая цеховым правом, была с самого начала его возникновения широкой. В дальнейшем постепенно она все расширялась и расширялась. Назовем виды цехов (гильдий) и соответственно круг общественных отношений, регулируемых нормами цехового права.

А. Производственные гильдии. Их существовало великое множество: гильдии кожевенные, кузнечные, ткацкие, гильдии серебреняков (специалистов по чеканке серебряных изделий), гильдии лиц, занимающихся изготовлением шелка, шерсти и др.

Б. Морские гильдии. Они возникли с развитием экономики, появлением новых средств производства и соответственно новых видов профессиональной деятельности, в частности, морского дела. Морские гильдии состояли из морских товариществ. Их цель - перевозка товаров. Строительство корабля обычно осуществлялось на совместные капиталы членов товарищества, поскольку корабль-дорогое средство перевозки и профинансировать его строительство одному лицу было не под силу. Лицо, задумавшее построить корабль, называлось патроном. Патрон объявлял размеры корабля и размеры пая. Обычно паи были равны между собой. Расходы признавались общими. Устанавливались дополнительные платежи, как-то: платежи на ремонт корабля, покупку снаряжения в дальнее плавание, увеличение размеров корабля. Желающие вступить в дело находились.

В. Горные гильдии. Они занимались добычей полезных ископаемых (металлов, камня, щебня и др.). Состояли они также из горных товариществ. В отличие от морских товариществ управление ими находилось в руках не патрона, а общих собраний, которые решали вопросы большинством голосов. Объясняется это тем, что здесь большую роль играл не капитал, а личный труд горнодобытчиков.

Г. Гильдии банкиров (финансовые гильдии). Первыми из данной группы гильдий, пожалуй, были Генуэзские маоны. Главная причина, которая вызвала их появление, заключалась в дезорганизации и упадке государственного хозяйства Генуи и других городов. Городам Италии приходилось отстаивать свою независимость, постоянно отражая набеги варваров, что требовало огромных денежных затрат. Военные же расходы требовали очень быстрого сбора финансовых средств, чего нельзя было добиться путем обложения населения. Прямое обложение было и не в интересах зажиточной части населения, игравшей значительную роль в вопросах законодательства. И вот тогда были придуманы государственные займы, которые осуществлялись отчасти принудительно, отчасти добровольно на основе предоставленных преимуществ. Сбором средств занимались товарищества откупщиков (маоны). Такое название они получили потому, что государство, выдавая разрешение на сбор средств с населения, давало объединившейся для этой цели группе граждан определенную часть своей территории как бы на откуп. Откупщики впоследствии стали объединяться в гильдии. Позднее таким образом возникли банки в Генуе, Венеции, Флоренции и других городах Италии.

Итак, откупщики, страховщики, ростовщики и банкиры составляли финансовые гильдии.

Д. Гильдии лиц свободных профессий. Существовали гильдии врачей, судей, нотариусов и т. д.

Задачей различных видов гильдий было достижение согласия по общим интересам лиц, занятых в определенной профессии. Лица, вступавшие в гильдии, давали клятву защищать друг друга, поддерживать в своем кругу высокие нравственные стандарты. Гильдии еще называли заговорами ради мира, братскими ассоциациями и т.п. В них входили не только мужчины, но и женщины в соответствии со своими занятиями.

Содержание цехового права. Оно состояло из трех неравных частей.

1. Главная цель объединения в цеха состояла в отстаивании интересов той или иной профессиональной группы. Соответственно на первое место в содержании цехового права следует поставить нормы права, закреплявшие привилегии для цехов. Свои привилегии цехам приходилось, что называется, выколачивать или выдавливать как из владельцев городской земли (сеньоров, королей, епископов, а в России - от царской власти), так и из органов управления, созданных в городах.

2. Многое в этом направлении получалось, но далеко не все, и цехам приходилось идти на уступки, подчиняясь запретам в отношении тех или иных аспектов своей деятельности со стороны власть предержащих. Вот почему нормы, ограничивающие и упорядочивающие цеховую деятельность, занимали особое место в цеховом праве. В дальнейшем постепенно общественное сознание приходит к пониманию того, что деятельность цехов не только улучшает качество жизни тем, что в процессе ее осуществления появляется множество товаров, позволяющих удовлетворять самые разнообразные потребности людей, но и повышает уровень благосостояния общества в целом. Государство целенаправленно начинает поддерживать цеха, выдавая им патенты на монопольные привилегии и даже государственные субсидии. Все это, конечно, находит отражение в цеховом праве.

3. Однако основной массив цехового права составляли нормы, регламентирующие внутреннюю деятельность цехов:

· управленческие вопросы. Обычно управление гильдией осуществляли 2-3 представителя, которых называли консулы, главы, управляющие и т.п., избираемые ежегодно, причем, как правило, без участия городских правителей. Существовало общее собрание, а также небольшой по составу совет для поддержки управляющих;

· вопросы технологии. Так, у производственных цехов актуальными и поэтому подлежащими урегулированию нормами цехового права были вопросы, касающиеся видов сырья, способов его переработки, производственных процессов, номенклатуры изделий, качества готовых изделий и т.д. Для морских гильдий крайне важными были вопросы безопасности мореплавания, правила лоции, ответственности лоцманов, морского страхования и др.;

· условия труда;

· условия ученичества;

· условия приема в члены гильдии;

· календари рабочих и праздничных дней;

· стандарты качества работ;

· минимальные цены на производимые товары (услуги);

· расстояние между производственными, складскими и торговыми помещениями;

· согласование условий продажи (поставки) для ограничения конкуренции;

· установление ограничений на импорт;

· установление ограничений на иммиграцию и другие протекционистские меры.

· другие.

Регулирование вышеуказанных вопросов с помощью норм цехового права не обходилось и без установления в отношении членов гильдий определенных обязанностей. Вспомним, что в основе создания и существования гильдии лежал принцип братства. К обязанностям членов гильдии относились:

- помощь товарищам, которые заболели, впали в бедность, тем, которые судятся;

- обеспечение похорон членам гильдии;

- создание школ для детей;

- строительство часовен;

- участие в устройстве религиозных праздничных мероприятий;

- оказание гостеприимства членам гильдии;

- участие в духовном общении членов гильдии и др.

Форма цехового права. Нормы цехового права закреплялись с помощью различных форм права: обыкновений, обычаев, прецедентов, договоров и нормативных актов (ордонансов, титулов, указов и т.п.).

Так, по обыкновению ученики подмастерий переходили в полное ведение хозяина мастерской, который определял их материальное и духовное положение. Всем памятно произведение А.П. Чехова о Ваньке Жукове, который писал на деревню дедушке письмо о своей нелегкой жизни ученика подмастерья и слезно просил забрать его домой.

В качестве примера обычая как формы цехового права можно привести обычай, согласно которому гильдия хоронила не только своего члена, но и принимала определенное участие в похоронах членов его семьи. Существовало также множество морских обычаев, часть из них продолжает жить и сегодня.

Некоторые отношения, по поводу которых возникали споры, становились предметом рассмотрения судов. Их решения по спорным вопросам выступали прецедентами для разрешения аналогичных споров в будущем.

Приведу один пример.

На речном берегу шла бойкая продажа свежевыловленной рыбы до самой темноты. Один из рыбаков продолжил торговлю своим богатым уловом по сходной цене и ночью, опасаясь, что к утру рыба испортится. На утро жители города уже не покупали рыбу у сотоварищей смекалистого рыбака, поскольку потребности в ней у всех жителей города были сполна удовлетворены. Рыбаки понесли убытки, связанные с порчей рыбы. Суд вынес решение: взыскать убытки с рыбака, торговавшего ночью своим уловом, поскольку он нарушил принцип товарищеского сотрудничества.

С помощью договоров регулировалась большая часть трудовых отношений. Договорами оформлялись и некоторые другие отношения, в частности, членство в гильдии. Использовались как устные, так и письменные договоры. В процессе развития общества и усложнения производственных отношений все большую роль приобретают письменные договоры. Более того, к их составлению привлекаются юристы.

Нормативные акты - это более развитая форма права, опосредующая сложные общественные отношения, связанные с предпринимательством. Среди них можно выделить: а) собственно корпоративные нормативные акты, например решения общего собрания гильдии, и б) нормативные акты, издаваемые государственной властью. Из истории известна Амальфитанская таблица (1095), где собраны морские правила. В более поздние времена, когда государственная власть окрепла, стали издаваться такие, например, нормативные акты (в разных местностях они назывались по-разному: ордонансы, законы, указы, титулы и др.), в которых забастовка цехов объявлялась тяжким преступлением.

Естественно, наиболее распространенными формами цехового права были обычаи и договоры.

Правосудие. Оно осуществлялось третейским судом. Судьи избирались на общем собрании гильдии из числа лиц, пользовавшихся особым расположением и уважением у большинства членов гильдии. В некоторых гильдиях их руководители выполняли одновременно с управленческими и судейские функции. Конечно, они не были профессиональными судьями, но решали возникавшие в повседневной жизни гильдии спорные вопросы.

Процессуальные правила рассмотрения дел определялись членами третейского суда самостоятельно, исходя из целесообразности. Так, морской суд (адмиралтейский суд) заседал в портовых городах, осуществляя юрисдикцию по делам, связанным с перевозкой грузов морем. Заседали эти суды на берегу моря от отлива до прилива.

В последующем цеховое право получило мощное развитие и дало жизнь не одной отрасли современного права.

8.8 Каноническое (церковное) право

Каноническое (церковное) право - это, пожалуй, самая мощная структура корпоративного права (права отдельных слоев общества). Оно было создано в основном в XI-XII вв. Достигнув апогея в XIII в. в Западной Европе, а в России несколько позднее (XV-XVI вв.), значение канонического права пошло на убыль, хотя еще долго (практически до начала XX в.) оно играло определенную роль в жизни общества. И еще одно отличие канонического права (такое его название укоренилось на Западе) от церковного права (наименование, используемое в России). Сила и мощь церковного права в России были несколько меньше канонического по той причине, что создание российской государственности шло по азиатскому типу (или "сверху"). Церковь в числе других социальных институтов очень скоро оказалась "подмятой" государством. Со времен Петра I вопрос о претензиях церкви на главенствующую роль в обществе (кстати, так никогда и неосуществленных) окончательно, раз и навсегда, решился в пользу светской власти.

Слово "канон" означает прямой прут, измерительную палочку. В дальнейшем оно стало употребляться для обозначения правил поведения (или норм), изданных синодами, или вселенскими соборами, или отдельными епископами, в соответствии с которыми поведение людей признавалось правильным или неправильным.

Каноническое (церковное) право - это система правил поведения, принятых синодами, соборами, отдельными епископами, систематизированных и записанных в сборниках.

История развития канонического права весьма любопытна. Сначала это было право, предназначенное для внутреннего употребления и признаваемое в Римской империи, а также в монархии франков. В дальнейшем оно распространилось и на другие государства, в частности, через восточную часть Римской империи (Византию) православие как один из вариантов христианства восприняла и российская цивилизация.

Становление и оттачивание мощи канонического (церковного) права проходили в напряженной борьбе духовной и светской властей. В этой борьбе в Западной Европе победила церковь, чего не удалось сделать русской православной церкви. Каноническое право стало транснациональной системой.

Победное шествие канонического права продолжалось несколько столетий. В конце XIII - начале XIV вв. появились первые признаки того, что церковь начинает терять свое былое могущество. На 1309-1377 гг. приходится Авиньонское пленение пап, ставшее сигналом начавшегося поражения церкви.

В дальнейшем сфера действия канонического права начинает медленно, но верно и неуклонно сужаться. Королевская власть постоянно теснит власть духовную. Борьба шла жестокая. История свидетельствует, что в процессе ее применялись различные средства и методы. Одним из главных направлений борьбы было сражение королевской власти с церковью за укрепление своих судебных полномочий. Например, в Англии уже в 1285 г. статутом короля Эдуарда церкви было запрещено рассматривать дела "о нарушении обещания", однако вплоть до XVI в. никто так и не отверг полностью папскую юрисдикцию. Во Франции в 1539 г. был издан королевский ордонанс, который запрещал церковным судам рассматривать дела в отношении светских лиц. Однако и здесь эта норма королевского права была претворена в жизнь не сразу, а постепенно. Сначала же церковные постановления вводились королевской властью всего лишь не в полном, а урезанном объеме, но не отвергались вовсе.

Предмет канонического (церковного) права. До конца XI в. церковная юрисдикция не имела четких границ. Компетенция светских и церковных властей в значительной степени накладывалась друг на друга. Более того, внутри церкви тоже не было четких разграничений между делами, попадавшими для разрешения священнику как исповеднику, как администратору и как судье. Папская революция внесла в это дело определенный порядок. Она освободила духовенство от мирян и заложила основы создания светского общества, установив более или менее явные пределы церковной юрисдикции.

Чтобы определить предмет канонического (церковного) права, выберем не один, а два критерия классификации общественных отношений, на которые распространялась юрисдикция церкви.

А. Предметное разделение сфер канонического и светского права.

К числу дел, разрешаемых духовной властью, относились дела, возникающие в связи с:

а) осуществлением таинств (брачно-семейное право);

б) завещаниями (наследственное право);

в) клятвами, включая клятвенные заверения (договорное право);

г) управлением церковной (собственностью (право собственности);

д) грехами, заслуживающими церковных наказаний (уголовное право);

е) занятием церковных должностей (административное право);

ж) церковным налогообложением (финансовое право);

з) другими видами дел, если стороны желали воспользоваться церковной юрисдикцией.

Б. Субъектное разделение сфер канонического и светского права.

Само собой понятно, что церковное право распространялось на клириков, т.е. церковных служителей (духовенство). Так, духовные лица подлежали церковному суду за любые преступления, независимо от того, какой властью эти деяния были запрещены. С одной стороны, это способствовало поддержанию уровня дисциплинированности (нравственного и идеологического) духовенства, а с другой - было своего рода мерой защиты элиты общества, частью которой и было духовенство.

Юрисдикция над всеми мирянами распространялась только на такие категории дел, которые касались ереси, святотатства, колдовства, ведовства, ростовщичества, клеветы, определенных половых и брачных проступков, таких, например, как гомосексуализм, прелюбодеяние и других, осквернение религиозных мест, нанесение телесных повреждений клирикам. "Иными словами церковь настаивала на своей компетенции в отношении определенных видов преступлений мирян, включающих сильный нравственный и идеологический элемент и (обычно) не связанных с насилием, а также в отношении преступлений против церковной собственности духовных лиц".

По другим видам отношений, в том числе и по делам, связанным с охраной личности, церковное право распространялось в основном на категории граждан, которые относились к числу обездоленных, которым светская власть не могла обеспечить достаточную защиту. Церковь предлагала им свою защиту. Назову эти категории мирян;

1) студенты;

2) крестоносцы;

3) бедняки, вдовы, сироты;

4) евреи, в делах против христиан;

5) путешественники, включая купцов и моряков, когда это было необходимо для мира и безопасности.

Кроме этих категорий мирян, любое лицо могло подать иск в церковный суд или перевести дело из светского суда в церковный, если, например, сочтет светское правосудие "неисправным". Во всяком случае такие ситуации носили все же исключительный характер.

Как видим, предмет светского и церковного права различался весьма определенно.

Содержание канонического (церковного) права. По сравнению с другими корпоративными правовыми системами содержание канонического (церковного) права отличается богатством, исключительным разнообразием и, что немаловажно, системностью.

Системность канонического права проявляется в том, что нормы, составляющие его содержание, можно с легкостью классифицировать, выделив в нем отдельные отрасли.

Итак, в содержании канонического права выделялись:

· брачно-семейное право;

· наследственное право;

· гражданское право, состоящее из двух подотраслей - права собственности и договорного права;

· уголовное право;

· административное право, касающееся порядка занятия церковных должностей;

· финансовое право, устанавливающее принципы и размеры церковного налогообложения.

Особый интерес представляет рассмотрение тех норм церковного права, которые распространялись не только на духовенство, но и на мирян, круг которых, был довольно широким, либо непосредственно затрагивали их интересы: брачно-семейных, наследственных, гражданских, уголовных.

Брачно-семейное каноническое (церковное) право. Отношения, им регулируемые, с самых древних времен подпадали под власть церкви. Здесь основополагающей идеей церкви была идея моногамного брака, основанного на взаимном согласии обоих супругов.

Практически везде (и на Западе, и в России) этой идее пришлось выдерживать борьбу с глубоко укоренившимися племенными, деревенскими и феодальными обычаями, согласно которым браки заключались по предварительной договоренности родителей, брак признавался действительным, если было получено согласие родителей, допускалось многоженство, женщина была существом угнетаемым и безгласным, развод не требовал формальных оснований и практически осуществлялся по воле мужа.

Церковь же провозгласила, что все семейные отношения должны быть основаны на таинстве брака, т.е. внутреннем расположении брачных партнеров друг к другу, их личных желаниях и реакциях. Браком же считался союз мужчины и женщины для общения в жизни, соучастия в божеском и человеческом праве. Долгое время церковь считала, что для совершения брака не требуется никаких формальностей. Но поскольку оставалось неизвестным, когда же брак все же заключен, то впоследствии на этот счет стали устанавливаться церковные нормы. В разные периоды последовательно в церковных источниках назывались различные моменты: обмен обещаниями, начало половых отношений, обручение.

Препятствиями к заключению брака являлись:

1) нахождение в другом браке, ибо церковь выступала за моногамный брак;

2) физическая или духовная (душевная болезнь) неспособность к нему;

3) отсутствие необходимого возраста (православная церковь устанавливала возраст 15 лет - для жениха и 13 лет - для невесты);

4) наличие близкого кровного родства между женихом и невестой;

5) отсутствие единства в религии жениха и невесты;

6) принуждение к браку;

7) другие.

Брачные узы считались по церковным канонам нерасторжимыми. Брак мог быть прекращен только смертью одного из супругов. Впоследствии, однако, церковь вынуждена была сделать послабления на этот счет и установила, что допускается раздельное проживание супругов, если была доказана внебрачная связь, измена или тяжкие проявления жестокости. Позднее по этим же причинам в православной церкви стал допускаться и развод, производимый церковной властью.

...