Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

- дать понятия представительства и филиала юридического лица, рассмотреть данные понятия в генезисе;

- выделить и проанализировать основные признаки филиала и представительства юридического лица;

- рассмотреть особенности деятельности филиала и представительства.

В заключение работы подвести итоги проделанному исследованию.

1. Правовой статус филиалов и представительств

Филиалы и представительства - это обособленные подразделения юридических лиц, расположенные вне места нахождения этих юридических лиц и представляющие интересы этих юридических лиц или осуществляющие часть их функций.

В свою очередь правовой статус обособленных подразделений юридических лиц - это совокупность прав, обязанностей и ответственности этих обособленных подразделений.

Необходимо отметить, что обособленные подразделения юридических лиц по действующему гражданскому законодательству не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных этим юридическим лицом положений об обособленных подразделениях.

Филиалы и представительства сближает то, что они являются обособленными подразделениями юридических лиц, но знак равенства между филиалами и представительствами ставить нельзя. Согласно статье 55 ГК РФ понятие филиал намного шире, чем понятие представительство.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Из приведенного определения выделим следующие признаки филиала:

1) территориальная обособленность от места нахождения головной организации;

2) наличие закрепленного за ним имущества, которое не является обособленным;

3) осуществление всех или части функций головной организации, в том числе функции представительства;

4) сведения о филиале должны быть указаны в учредительных документах юридического лица. Филиал действует на основании положения о нем, утвержденного головной организацией;

5) филиал не является юридическим лицом, а следовательно, и участником отношений, регулируемых гражданским законодательством.

Только наличие всех перечисленных выше признаков делает обособленное подразделение филиалом.

Как видим, различия между филиалом и представительством в основном в круге функций и полномочий. Получается, что представительство осуществляет только юридические действия от имени юридического лица (представительские функции, заключение договоров, реклама и пр.), а филиал как юридические, так и фактические действия (осуществление отдельных или всех видов деятельности юридического лица).

Основные различия между филиалами и представительствами, предусмотренные действующим законодательством и наиболее часто встречающиеся в хозяйственной практике, можно для наглядности представить в виде следующей таблицы.

2. Порядок создания обособленных подразделений юридических лиц

Поскольку действующее гражданское законодательство предусматривает множество организационно-правовых форм юридических лиц, обладающих правовыми особенностями организации и функционирования, то вполне логично, что порядок создания обособленных подразделений юридических лиц разной организационно-правовой формы также различен. Как правило, эти различия касаются порядка создания обособленных подразделений и внесения изменений в учредительные документы юридических лиц и регламентируются соответствующими нормативными правовыми актами.

Так, например, в соответствии с пунктом 14 статьи 65 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» создание обособленных подразделений акционерного общества относится к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества. Это означает, что решение о создании или упразднении обособленного подразделения акционерного общества не может принять исполнительный орган акционерного общества (директор, правление).

Подобная норма содержится в пункте 1 статьи 5 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которому обособленное подразделение может быть создано только по решению общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Однако существуют общие для всех организационно-правовых форм юридических лиц положения, регламентирующие вопросы создания и деятельности обособленных подразделений. Рассмотрим их поподробнее.

Общий порядок создания обособленных подразделений юридических лиц можно представить в виде следующих этапов.

Первый этап - принятие решения о создании обособленного подразделения соответствующим органом управления юридического лица.

Второй этап - утверждение положения об обособленном подразделении юридического лица.

Третий этап - внесение изменений или дополнений в учредительные документы юридического лица.

Четвертый этап - назначение руководителя обособленного подразделения.

Пятый этап - уведомление налогового органа о создании обособленного подразделения юридического лица и постановка на налоговый учет этого обособленного подразделения.

Каждый из вышеуказанных этапов имеет свои юридические и практические особенности, которые необходимо осветить более детально, для того чтобы исключить различного рода неточности, противоречия и ошибки, потенциально грозящие каждому юридическому лицу, планирующему или уже создавшему обособленные подразделения.

Все созданные юридическим лицом обособленные подразделения обязательно должны быть указаны в учредительных документах этого юридического лица.

Решение об открытии филиала или представительства принимается компетентным органом юридического лица и отражается в протоколе о создании обособленного подразделения. На практике часто встречаются случаи, когда реально существующие обособленные подразделения никак юридически не оформлены, что может создать ряд существенных проблем юридическому лицу, имеющему такие обособленные подразделения.

Конкретные организационные, функциональные и иные особенности создания и деятельности обособленного подразделения юридического лица должны быть зафиксированы в положении об этом обособленном подразделении.

В положении об обособленном подразделении необходимо отразить следующие вопросы:

- сферу деятельности обособленного подразделения;

- сведения о местонахождении подразделения (точный почтовый адрес);

- информацию о наличии у обособленного подразделения печати, штампов;

- порядок управления обособленным подразделением (способ, порядок и сроки доведения распоряжений юридического лица до руководителя обособленного подразделения, полномочия и вопросы подчинения руководителя обособленного подразделения);

- права и обязанности юридического лица по отношению к обособленному подразделению;

- права и обязанности обособленного подразделения по отношению к юридическому лицу;

- порядок проведения периодических проверок деятельности обособленного подразделения;

- иные вопросы, касающиеся особенностей создания и функционирования обособленного подразделения.

Руководители обособленных подразделений назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. При наличии полномочий, оформленных доверенностью, все сделки, заключенные руководителем обособленного подразделения, считаются совершенными от самого юридического лица, что подтверждается пунктом 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ №6, Пленума ВАС РФ №8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Согласно пункту 5 статьи 185 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации, а доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и иных муниципальных ценностей должна быть подписана также главным бухгалтером этой организации.

В доверенности, выданной руководителю обособленного подразделения, советуем в обязательном порядке указывать следующие положения:

- о решение всех вопросов текущей и оперативной деятельности обособленного подразделения;

- об открытии рублевых и валютных банковских счетов, совершение иных операций по распоряжению денежными средствами обособленного подразделения;

- о совершении конкретных сделок от лица обособленного подразделения;

- о порядке распоряжения имуществом обособленного подразделения;

- о передоверии отдельных функций и полномочий третьим лицам. Без этого положения, как показывает практика, работать руководителю обособленного подразделения крайне сложно, так как все юридически действия от лица обособленного подразделения ему самостоятельно совершить иногда невозможно (отпуск, временная нетрудоспособность и прочее);

- иные положения.

Необходимо учитывать, что на основании статьи 186 ГК РФ срок действия доверенности не может превышать 3 лет. При этом, если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение 1 года со дня ее совершения. В то же время доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

В отношении руководителя обособленного подразделения действие доверенности прекращается по следующим основаниям:

- истечение срока доверенности;

- отмена доверенности юридическим лицом, выдавшим ее;

- отказ от доверенности руководителя обособленного подразделения, которому выдана доверенность;

- прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

- смерть руководителя обособленного подразделения, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Отметим, что на основании пункта 2 статьи 188 ГК РФ юридическое лицо, выдавшее доверенность руководителю обособленного подразделения, может в любое время отменить доверенность или передоверие, а руководитель обособленного подразделения, которому доверенность выдана - отказаться от нее.

3. Постановка обособленного подразделения на налоговый учет

Согласно пункту 1 статьи 83 НК РФ юридическое лицо, в состав которого входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязано встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения.

При этом заявление о постановке на учет юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения подается в течение одного месяца после создания обособленного подразделения. Напомним, что в случае пропуска этого срока по неуважительным причинам юридическое лицо будет привлечено к налоговой ответственности по статье 116 НК РФ, а в случае умышленного уклонения от постановки на учет в налоговых органах по статье 117 НК РФ.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 84 НК РФ обо всех изменениях в уставных и других учредительных документах юридического лица, в том числе связанных с образованием новых филиалов и представительств, это юридическое лицо обязано уведомлять налоговый орган, в котором оно состоит на учете, в 10-дневный срок с момента регистрации изменений в учредительных документах.

Следует учитывать, что статьей 15.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, утвержденного Федеральным законом от 30 декабря 2001 г. №195-ФЗ и вступившего в силу с 1 июля 2002 г., вводится и административная ответственность в виде наложения штрафа на должностных лиц юридического лица в размере от пяти до тридцати минимальных размеров оплаты труда за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе.

Отметим, что налоговый орган обязан осуществить постановку обособленного подразделения юридического лица на учет в течение пяти дней со дня подачи им всех необходимых документов и в тот же срок выдать соответствующее свидетельство о постановке на учет, форма которого устанавливается МНС РФ.

Всю ответственность за действия обособленного подразделения (включая обязательства, принятые ими от имени юридического лица), так же как, например, за действия своих работников, несет юридическое лицо. В то же время по долгам юридического лица взыскание может обращаться на имущество, переданное обособленным подразделениям. Фактически это означает, что юридическое лицо и его обособленные подразделения несут ответственность по долгам друг друга.

представительство ликвидация филиал обособленный

4. Порядок ликвидации обособленного подразделения

В случае, когда обособленное подразделение выполнило возложенные на него задачи или его существование для юридического лица становится неоправданным, оно может быть закрыто (ликвидировано).

Порядок ликвидации обособленного подразделения можно представить в виде последовательности следующих этапов.

Первый этап - принятие решения о ликвидации обособленного подразделения соответствующим органом управления юридического лица.

Второй этап - внесение изменений или дополнений в учредительные документы юридического лица.

Третий этап - уведомление налогового органа о ликвидации обособленного подразделения юридического лица и снятие с налогового учета этого обособленного подразделения.

Согласно пункту 5 статьи 84 НК РФ в случае принятия юридическим лицом решения о закрытии своего обособленного подразделения, снятие с учета производится налоговым органом по заявлению налогоплательщика в течение 14 дней со дня подачи такого заявления.

На практике возникают случаи, когда в связи с изменением задач представительство целесообразно преобразовать в филиал, или наоборот. Действующее законодательство не предусматривает процедуры такого преобразования, поэтому решение юридического лица о подобном преобразовании незаконно. Выйти из положения можно только закрыв одно обособленное подразделение и создав другое.

5. Правовой статус обособленного подразделения в рамках налогового регулирования

В отличие от гражданского законодательства налоговое законодательство определяет обособленное подразделение юридического лица как любое территориально обособленное от него подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Налоговое законодательство не дает характеристики понятия «рабочее место», что на практике приводит к спорам с налоговыми органами. Отметим, что используемое налоговыми органами определение рабочего места дано в трудовом законодательстве.

Так, согласно статье 1 Федерального закона РФ от 17 июля 1999 г. №181-ФЗ «Об основах охраны труда в Российской Федерации» рабочее место - это место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Из определения обособленного подразделения юридического лица в рамках налогового законодательства следует вывод о том, что признание обособленного подразделения юридического лица таковым для целей налогообложения производится независимо от:

1) отражения или не отражения создания этого обособленного подразделения в учредительных или иных организационно-распорядительных документах юридического лица;

2) полномочий, которыми наделяется это обособленное подразделение.

При этом отметим, что налоговое законодательство не делит обособленные подразделения на представительства и филиалы, то есть для целей налогообложения их правовой статус считается равным. Фактически это означает, что филиалы и представительства юридических лиц наделены равными правами, обязанностями и ответственностью в рамках налогового законодательства.

Обособленные подразделения юридических лиц не являются налогоплательщиками и плательщиками сборов, однако, на основании статьи 19 НК РФ они исполняют обязанности юридических лиц по уплате налогов и сборов по своему месту нахождения в соответствии с действующим налоговым законодательством.

Так, согласно пункту 5 статьи 204 НК РФ с 1 июня 2002 г. налогоплательщики акцизов обязаны представлять в налоговые органы по месту своего нахождения, а также по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения налоговую декларацию в части осуществляемой ими фактической реализации подакцизных товаров за налоговый (отчетный) период не позднее 25-го числа месяца, следующего за отчетным периодом.

6. Обособленные подразделения как участники трудовых, административных правоотношений

Обособленные подразделения наравне с самим юридическим лицом являются полноправным субъектом трудовых правоотношений, так как руководителю обособленного подразделения, действующему в рамках предоставленных доверенностью юридического лица полномочий, на основании действующего трудового законодательства не запрещено заключать трудовые и гражданско-правовые договора с работниками обособленного подразделения.

Так, например, согласно статье 40 Трудового кодекса РФ, утвержденного Федеральным законом от 30 декабря 2001 г. №197-ФЗ, коллективный договор (правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в конкретном юридическом лице и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей) может заключаться в обособленных подразделениях этого юридического лица. При этом представителем работодателя (юридического лица) является уполномоченный на это руководитель соответствующего обособленного подразделения.

Обособленные подразделения юридических лиц не являются самостоятельным субъектом административных правоотношений. Административное законодательство регламентирует только административно-правовой статус юридических лиц, то есть их права, обязанности и ответственность в рамках административного законодательства.

Вместе с тем, выступление руководителя обособленного подразделения от имени и по поручению юридического лица в рамках административных правоотношений не запрещается. Чаще всего на практике так происходит в случаях, если юридическое лицо через свое обособленное подразделение совершило административное правонарушение, за которое оно подлежит привлечению к административной ответственности. Так, согласно пункту 2 статьи 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. №195-ФЗ в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается лицо, полномочия которого удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.

Это лицо (например, руководитель обособленного подразделения) вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с действующим административным законодательством.

Несмотря на то что всю ответственность за деятельность своих обособленных подразделений несет юридическое лицо, в случае, если юридическому лицу предъявляется иск, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, то такой иск на основании пункта 2 статьи 25 Арбитражного процессуального кодекса РФ от 5 мая 1995 г. №70-ФЗ предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения, а не по месту нахождения юридического лица. В этом случае на практике от имени ответчика (юридического лица) выступают в качестве стороны по делу обособленное подразделение. Однако это происходит только при наличии надлежащим образом оформленных полномочий (доверенность руководителю обособленного подразделения или иному работнику обособленного подразделения).

Заключение

Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т.е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК), например, в центре того или иного региона. Филиал создается для осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического лица, включая и цели представительства (п. 2 ст. 55 ГК). Другими словами, филиал занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но одновременно может осуществлять и функции его представительства. В этой роли может выступать, например, отдельно расположенный цех или иное производство, отделение банка и т.п. Филиалами иногда могут становиться и вполне самостоятельные в экономическом или в структурном смысле организации, если их учредитель - юридическое лицо считает необходимым сохранить полный контроль (и полную ответственность) за их деятельностью.

Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество (обязательно указывая об этом в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждают положения, определяющие содержание и порядок их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим создавшему их юридическому лицу. Ведь представительства и филиалы являются обособленными подразделениями, т.е. частями создавших их юридических лиц. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они не могут иметь собственного имущества и, следовательно, не в состоянии сами участвовать в гражданском обороте. В свою очередь, отсутствие у них гражданской правосубъектности лишает их действия юридического (гражданско-правового) значения.

Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) своего представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК), т.е. конкретному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря, вступить с ним в гражданско-правовые отношения представительства невозможно из-за отсутствия у него гражданской правосубъектности). Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица (а не «от имени» филиала или представительства).

Список литературы

1. Абелева Г.А. Филиалы, представительства и другие обособленные подразделения: как вести учет и платить налоги. - «Вершина», 2006 г.

2. Гражданское право: / Под общ. ред. Т.И. Илларионовой. М.: 1998

3. Кузнецов А., Филиалы и представительства: гражданско-правовой и налоговый аспекты // «Финансовая газета», №10, 11, март 2005 г.

4. Налоговое право: Учебное пособие / Под ред. С.Г. Пепеляева. М. 2000.

5. Сорокин В.Д. Административный процесс и административно-процессуальное право. СПб. 2002.

6. Худолеев В.В., Правовой статус филиалов и представительств // «Консультант бухгалтера», №8, август 2002 г.

Размещено на Allbest.ru