Адвокатура в Казахстане

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Необходимость изучения проблемы совершенствования адвокатуры продиктована объективной реальностью, поскольку адвокатская деятельность направлена на осуществление защиты прав и законных интересов личности от каких бы то ни было посягательств, обеспечение законности и содействие правосудию. Адвокатура является одной из важнейших правовых структур государства, основным назначением которой является оказание юридической помощи.

Актуальность исследуемой темы возрастает в условиях формирования независимого правового государства, поскольку в рамках государственно правовой реформы в Республике Казахстан и в связи с принятием закона « Об адвокатской деятельности» правовое положение адвоката в суверенном Казахстане меняется коренным образом.

В системе институтов защиты прав граждан и организаций адвокатура занимает одно из ключевых мест. Именно адвокатура содействует в реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией РК права человека и гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Поэтому основными задачами, возложенными государством на адвокатуру, являются защита прав, свобод и законных интересов граждан и организаций в сфере уголовного судопроизводства, представительства по гражданским, административным, уголовным и другим делам, а также оказание иных видов юридической помощи.

Цель данной курсовой работы - изучение организации адвокатуры в Казахстане.

Цель исследования определяет постановку следующих задач:

- определить основные принципы организации и деятельности института профессиональной защиты, как органа, призванного защищать права, свободы и законные интересы граждан Республики Казахстан;

- исследовать особенности осуществления адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными законодательством;

Данная учебная работа имеет структуру: введение, основная часть, которая состоит из 2 глав, заключение и список использованной литературы.

Использованная информация. При написании курсовой работы были использованы следующие источники информации:

- монографии;

- учебники и учебные пособия;

- журналы периодической печати;

1. ПРИНЦИПЫ И ФОРМЫ ОРГАНИЗЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВАКАТУРЫ

1.1 Основное понятие об адвокатуре и принципах её организации

1.Основное понятие об адвокатуре и принципах её организации.

13 ноября 1980г. было принято Положение « Об адвокатуре Казахской ССР», которое с небольшими изменениями, внесенными Указом Президента от 28.06.1991г. и от 5.10.1995г. действовало до принятия Закона РК «Об адвокатской деятельности» от 5.12.1997

Все адвокаты выполняют одни и те же задачи - оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам.

В августе 1993г. в суверенном Казахстане был создан Союз адвокатов РК. Уставом Союза определялись его задачи, структура, права и обязанности членов Союза, порядок его органов.

Основной целью Союза адвокатов провозглашалось строительство правового государства.

Понятие правового государства предполагает не только верховенство закона, но и правовую защищенность гражданина как личности. Конституция 1995г., провозглашая РК демократическим, правовым государством, внешними ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы, гарантирует каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи. Обеспечению этого права призван способствовать институт профессиональных защитников- адвокатов РК. Латинское «advocatus» (адвокат) происходит от «advoco»- призываю, приглашаю, и в современном языке используется в двух смысловых значениях: 1) прямом - юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь; 2) переносном - человек, выступающий в защиту кого-либо или чего-либо. Но и в прямом, и в переносном смыслах этого слова заложено основное-защита человека, гражданина, личности и оказание ему профессиональной юридической помощи.

Понятие «адвокатура» в связи со своей собирательностью имеет несколько определений, высказанных различными авторами:

1. «Адвокатура- это профессиональная организация, оказывающая на основании закона юридическую помощь населению и юридическим лицам».

2. Коллегия адвокатов (как «адвокатура») «… это самоуправляемые общественные организации профессиональных юристов, добровольно объединившихся в целях оказания квалифицированной разносторонней юридической помощи гражданам и организациям, содействия соблюдению и укреплению законности, осуществлению правосудия и правовому воспитанию граждан».

3. Организационно-правовая форма адвокатуры (как «коллегия адвокатов») - независимая, профессиональная и самофинансируемая организация адвокатов, создаваемая для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных законом. Поскольку в законодательстве нет четкого определения понятия «адвокатура», а предлагаемые определения предложены отдельными авторами, высказывающими сугубо свою точку зрения, при этом, зачастую объединяя понятия «адвокатура» - «коллегия адвокатов» в единое смысловое целое, целесообразно пользоваться определениями, которые имеют более официальный характер:

1. «Адвокатура- это добровольное самоуправляющееся объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью»

2. «Адвокат - юрист- член коллегии адвокатов, призванный оказывать правовую помощь физическим и юридическим лицам». Адвокатура в РК призвана содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией РК права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи. Адвокатура организует деятельность адвокатов по защите по уголовным делам, представительству по гражданским, административным, уголовным и другим делам, а также по оказанию иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан, а также прав и законных интересов юридических лиц. Юридическая помощь, оказываемая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью. Организация и деятельность адвокатуры основываются на принципах:

1) независимости адвокатов при осуществлении своей деятельности;

2) осуществления адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными законодательством;

3) недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других государственных органов, иных организаций и должностных лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами; 4) соблюдения норм профессионального поведения и сохранения адвокатской тайны.

Адвокаты, оказывая юридическую помощь:

1) дают консультации, советы и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме;

2) составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие документы разового характер;

3) участвуют в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве;

4) участвуют в качестве защитника или представителя доверителя в уголовном и административном судопроизводстве;

5) участвуют в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом суде и иных органах разрешения споров;

6) представляют интересы доверителя в государственных органах, общественных объединениях и иных организациях;

7) представляют интересы доверителя в государственных органах, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РК.

Лицо, обратившееся за помощью, свободно в выборе адвоката, за исключением случаев, когда адвокат назначается ему для оказания юридической помощи бесплатно, а также в качестве защитника по уголовным делам, по которым его участие обязательно, если подзащитный не выбрал или не мог выбрать себе адвоката. Профессиональная защита по уголовным делам осуществляется только адвокатами.

1.2 Гарантии адвокатской деятельности

Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы не было способом запрещается.

Отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, запрещается.

Запрещается допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с осуществлением им своих профессиональных обязанностей.

Запрещается требовать от адвокатов, их помощников и стажёров, руководителей и работников президиума коллегии адвокатов, юридических консультаций, адвокатских контор представления каких-либо сведений, связанных с оказанием юридической помощи определенному лицу, за исключением случаев.

Адвокатское делопроизводство, иные связанные с ним материалы и документы, а также имущество адвоката, в том числе средства мобильной связи, аудиоаппаратура, компьютерная техника, не подлежат досмотру, осмотру, выемке, изъятию и проверке.

Запрещается отказ адвокату в предоставлении свиданий наедине с его подзащитным в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таких свиданий, а также ограничение их количества и продолжительности. Органы дознания, предварительного следствия и суды обязаны незамедлительно, с момента допуска адвоката к участию в деле, выдать ему письменное подтверждение о его допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей его подзащитного.

Органы дознания и предварительного следствия, обязаны уведомлять адвоката о необходимости его участия в следственных и иных процессуальных действиях в согласованный с адвокатом срок. Государственные служащие и руководители негосударственных организаций обязаны в десятидневный срок дать письменный ответ на обращение адвоката, связанное с оказанием им юридической помощи по конкретному делу. Лица, допустившие незаконное вмешательство в деятельность адвокатов либо препятствующие осуществлению такой деятельности, привлекаются к ответственности. Адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи. Адвокаты, их помощники и стажёры, работники президиума коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или в интересах третьих лиц какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне, без согласия лица, обратившегося за помощью, несет ответственность.

2. СУЩНОСТЬ И ПРИНЦИПЫ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Под адвокатурой в Республике Казахстан принято понимать добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Организационной формой адвокатуры традиционно является коллегия адвокатов, образуемая по заявлению группы учредителей - лиц, имеющих высшее юридическое образование или же по инициативе органов исполнительной власти.

Для определения самого понятия “член коллегии адвокатов” можно воспользоваться формулировкой санкт-петербургской объединенной коллегии адвокатов, которая гласит: “Адвокатом коллегии адвокатов признается лицо, отвечающее требованиям, установленным законодательством об адвокатуре, получившее в установленном уставом порядке допуск к адвокатской деятельности, наделенный в силу закона и членства в коллегии независимым правовым и социальным статусом и призванное на основе полномочий к защите прав и свобод личности, осуществлению правового представительства интересов граждан и организаций”.

Смыслом и целью существования адвокатуры как института профессиональной защиты и представительства является оказание юридической помощи всем, кто в таковой нуждается. “Адвокаты, - как писал русский дореволюционный историк права Д.Н. Бородин, - это специалисты, правоведы, защищающие на суде права индивидуальных лиц во имя и в интересах общественного блага”

В Казахстане гарантии на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе - в предусмотренных законом случаях - бесплатной, предоставляются действующей Конституцией РК (ст. 13.)

В числе принципов, которые выдвигаются казахстанскими юристами в качестве основных правовых и этических ориентиров адвокатской деятельности, можно выделить следующие: а) законность; б) самоуправление; в) коллегиальность в руководстве; г) независимость адвокатуры; д) соблюдение адвокатской этики;

Под соблюдением адвокатской этики, прежде всего, понимается умение хранить профессиональные тайны, в том числе - содержание бесед с подзащитными, а также - соблюдение интересов доверившихся адвокату людей. Никакого другого интереса у адвоката быть не может. Адвокат обязан всегда и полностью разделять позицию доверившегося ему человека. Корректировка позиции адвоката допустима лишь в интересах доверителя или подзащитного. После того, как линия поведения совместно с доверившимся человеком выработана, адвокат не может ее принципиально изменить, потому что это было бы изменой, предательством по отношению к клиенту.

В то же время, как справедливо замечал выдающийся адвокат А.Ф. Кони, адвокат не должен быть слугою своего клиента, его пособником уйти от заслуженной кары правосудия. Уголовный защитник представлялся ему как человек, “...вооруженный знанием и глубокой честностью, умеренный в приемах, бескорыстный в материальном отношении, независимый в убеждениях ...”.

Кроме основных принципов следует выделить три основных направления адвокатской деятельности. Два из них - традиционные и одно - относительно новое. Условно их можно обозначить следующим образом: 1) адвокатура для малообеспеченных; 2) традиционное представительство на следствии и в судах; 3) адвокатура для предпринимателей, действующая на коммерческой основе. В настоящее время все три вида адвокатской практики действуют параллельно, но существует определенная тенденция к профессиональной специализации.

Адвокатура не является общественной организацией, хотя ее зачастую так называют. Отличие адвокатуры от общественной организации заключается, прежде всего, в том, что лица, объединяющиеся в общественные организации, сами ставят перед собой цели, задачи, то есть - вырабатывают свои общие интересы. В адвокатуру же цели и задачи привносятся извне. Схожесть адвокатуры с общественными организациями состоит только в том, что и те и другие являются добровольными объединениями, однако изначальные статусы объединяющихся различны.

Цели и задачи, стоящие перед адвокатами и их объединениями определяются объективной необходимостью профессиональной защиты естественных и благоприобретенных прав граждан и юридических лиц. Поэтому можно сказать, что цели и задачи перед адвокатурой ставят не сами адвокаты (а также и не государство), а общество. Адвокатура, удовлетворяя запросы общества, обеспечивает его дальнейшее поступательное развитие. Следовательно, можно утверждать, что развитие самого гражданского общества невозможно без самостоятельной и независимой адвокатуры. Как писал еще в конце XIX века российский юрист Е.В.Васьковский, “и в уголовном и в гражданском процессе правозаступник действует в качестве уполномоченного общества и в его интересах... Только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость”.

Однако из всего вышесказанного не следует, что цели адвокатуры и государства противоположны. Судебное производство и, в особенности, уголовный процесс невозможны без участия адвокатов: они как бы стоят между государством, от имени которого осуществляется обвинение или иные требования, и обвиняемым. К тому же следует вспомнить ст.16 Конституции РК, в которой говорится о том, что “каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиненный в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката”. Таким образом, государство непосредственно заинтересовано в профессиональной деятельности адвокатов. Следовательно, адвокатура, будучи отстраненной от государства, все же выполняет значимые с точки зрения общества и государства функции.

Определению правовой природы коллегий адвокатов способствует и уяснению характера взаимоотношений между ними и государственными органами. Государство должно: обеспечить независимость деятельности адвокатуры и доступность юридической помощи для всех желающих; содействовать осуществлению мероприятий по повышению квалификации адвокатов; принимать меры к защите адвокатов от преследований, необоснованных ограничений их профессиональной деятельности; наблюдать за рациональным расходованием денежных средств, выделяемых государством на оплату труда адвокатов.

Нередко адвокаты сравнивают сущность своей профессии с деятельностью клерикальных организаций, обязывающих своих служителей свято хранить тайну исповеди доверившегося человека. В этом смысле между такими понятиями как профессиональная адвокатская этика и обязательства духовника действительно есть нечто общее.

Следует также упомянуть о том, что объединения адвокатов создаются и для защиты их собственных специфических корпоративных интересов, для формирования компетентного, хорошо подготовленного адвокатского корпуса, а также - для контроля за качеством оказания юридической помощи. В этом смысле адвокатские объединения отчасти напоминают профессиональные союзы, стремящиеся к выработке своего рода “законов цеха”, традиций, определенного консерватизма. В то же время нельзя утверждать, что адвокатура является коммерческой организацией, поскольку она не ставит перед собой непосредственно цели получения прибыли.

На основании всего изложенного выше можно заключить, что адвокатура - это особый, не поддающийся четкой классификации общественный институт, соединяющий в себе черты профессиональной, общественной, религиозной, корпоративной и т.п. организации. Его функционирование требует, безусловно, особого нормативного регулирования, учитывающего специфику профессиональной правозащитной деятельности.

3. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОРГАНИЗАЦИИ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

адвокатура юридический консультация

Закон устанавливает две организационные формы (со статусом юридического лица), в пределах которых адвокат имеет право непосредственно заниматься своей профессиональной деятельностью, - это юридическая консультация и адвокатская контора.

Юридическая консультация (ст. 32 Закона «Об адвокатской деятельности») образуется президиумом коллегии адвокатов, которая определяет ее местонахождение и назначает заведующего. Юридическая консультация действует на основании Положения, принятого общим собранием коллегии адвокатов, и является структурным подразделением соответствующего коллегии. Она имеет печать, угловой штамп со своим наименованием, другую атрибутику, необходимую для оказания юридической помощи.

Адвокатская контора (ст. 33 Закона «Об адвокатской деятельности») является некоммерческой организацией, образуется членом (членами) коллегии адвокатов с целью обеспечения материальных, организационно-правовых и иных условий предоставления адвокатами юридической помощи. Она образуется в форме учреждения и действует на основании Устава. При образовании этой конторы несколькими адвокатами учредительным документом может быть также и учредительный договор. Каждый адвокат может быть учредителем (соучредителем) только одной адвокатской конторы.

Учредитель (учредители) имеют в десятидневный срок после государственной регистрации конторы письменно известить об этом коллегию адвокатов и предоставить в распоряжение последней учредительные документы конторы.

К сожалению, нельзя не отметить весьма слабую теоретическую проработку, низкий уровень законодательной техники и беспомощность большинства формулировок Закона «Об адвокатской деятельности». Очевидно, отчасти это объясняется поспешностью принятия акта. Его запутанные, противоречивые, декларативные, а иногда просто безграмотные положения, не отвечающие высоким сегодняшним требованиям и достижениям современной правовой науки, вызвали недоумение у профессиональных юристов. В результате, как показала практика, далеко не все адвокаты, не говоря уже об их клиентах, уяснили особенности правового статуса новых адвокатских образований, поняли специфику их отношений как с самими адвокатами, так и с клиентами. Поэтому представляется целесообразным высказать некоторые соображения относительно существа указанных образований с точки зрения цивилистической науки.

Закона «Об адвокатской деятельности» (п.2 ст.1) гласит, что адвокатская деятельность не является предпринимательской.

По мнению ученых, профессиональную деятельность адвокатов и предпринимателей можно разграничить по целому ряду критериев. В частности, законодатель по-разному регламентирует адвокатскую и предпринимательскую деятельность (так, разработаны различные процедуры для регистрации предпринимателей и присвоения (прекращения) статуса адвоката (ст.2-31 Закона «Об адвокатской деятельности»), порядок уплаты налогов адвокатами имеет свою специфику, установлены некоторые гарантии независимости адвокатов (ст.17, 18 Закона «Об адвокатской деятельности») и др. Но главное - адвокатская деятельность отличается от предпринимательской целями и задачами.

Если основной целью предпринимателя признано систематическое получение, то целью деятельности адвоката - реализация предусмотренного ст.13 Конституции РК права гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Законом определены случаи, когда предоставление адвокатской помощи является обязательным. Например, в уголовном судопроизводстве участие защитника, в качестве которого выступает адвокат, обязательно, если подозреваемый или обвиняемый не достиг совершеннолетия или если он в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, или не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, и др. Если участие защитника обязательно, но адвокат не приглашен самим доверителем или по его поручению другими лицами, то его участие должно быть обеспечено следователем, прокурором или судом (п.3 ст.71 УПК РК).

Более того, отдельным категориям граждан Республики Казахстан адвокатская помощь может быть оказана безвозмездно или оплачена за счет государства. Так, гражданам, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта федерации, адвокатская помощь оказывается бесплатно (в частности, истцам при рассмотрении судами первой инстанции дел о взыскании алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью, при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий и др.). Получают безвозмездную адвокатскую поддержку и несовершеннолетние, содержащиеся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних (ст.6 Закона «Об адвокатской деятельности»).

В соответствии с нормами Закона «Об адвокатской деятельности» (п.1 ст.7) адвокатом является гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, установленном этим законом, статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Статус адвоката присваивается лицу, имеющему высшее юридическое образование, полученное в образовательном учреждении высшего профессионального образования, имеющем государственную аккредитацию. Обладателем названного статуса может стать и лицо, не имеющее высшего юридического образования, но получившее ученую степень кандидата или доктора юридических наук в порядке, установленном действующим законодательством. Кроме того, претендент на адвокатский статус должен иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные законом (ст.9 Закона «Об адвокатской деятельности»).

Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за умышленное преступление, признанное в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии адвокатов, уволенное из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, - в течение одного года со дня увольнения, а также лицо, действие лицензии которого прекращено в порядке, установленном Законом «Об адвокатской деятельности» (п.2. ст.7 Закона «Об адвокатской деятельности»).

Закон «Об адвокатской деятельности»некорректно именует участников соглашения адвокатом и доверителем, что предполагает наличие заключенного ими договора поручения (ГК РК). Однако, исходя из характера юридической помощи, которую адвокат оказывает своему клиенту, стороны также могут заключить договор возмездного оказания. На практике нередко заключаются смешанные договоры, сочетающие в себе элементы двух договоров: возмездного оказания правовых услуг и поручения. К отношениям сторон по такому договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Следует обратить внимание на то, что согласно ГК РК по договору возмездного оказания услуг адвокат (исполнитель) вправе оказывать своему клиенту (заказчику) услуги только фактического характера: предоставление устных или письменных консультаций, составление письменных юридических документов (проектов исковых заявлений, отзывов, апелляционных и кассационных жалоб и пр.), экспертных заключений, аналитических записок и т.п.

По общему правилу все юридически значимые действия, в том числе гражданско-правовые сделки, адвокат (поверенный) может совершать от имени своего клиента (доверителя) лишь на основании договора поручения (иного договора, содержащего элементы поручения), предполагающего выдачу надлежащим образом оформленной доверенности.

Закон «Об адвокатской деятельности» также содержит норму, в силу которой адвокат вправе выступать в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.

Иногда возникает необходимость пригласить адвоката для защиты интересов лица, которое фактически лишено возможности самостоятельно заключить договор (например, находится под стражей). Согласно п.1 ст.50 УПК РК защитника могут пригласить как сам подозреваемый (обвиняемый), так и его законный представитель либо другое лицо по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого).

В подобных случаях лицо, приглашающее адвоката, заключает с ним договор в пользу третьего лица (ст.430 ГК РК). Это может быть договор поручения либо смешанный, сочетающий элементы договоров возмездного оказания услуг и поручения. Третье лицо, в пользу которого заключен такой договор, вправе требовать от адвоката оказания ему юридической помощи. С момента, когда указанное лицо выразило адвокату намерение воспользоваться своим правом на получение юридической помощи, стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено правовыми актами или договором (п.2 ст.430 ГК РК). Теоретически в рамках одного соглашения юридическая помощь может быть оказана адвокатом (исполнителем, поверенным) как самому заказчику (доверителю), который оплачивает предоставленные услуги, так и третьему лицу, в пользу которого заключен договор.

По общему правилу третье лицо может быть не указано в договоре, заключенном в его пользу кредитором и должником (например, в договоре страхования гражданской ответственности владельца транспортного средства). Однако даже в этом случае третье лицо наряду с кредитором вправе требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу .

В соглашении же об оказании адвокатской помощи третье лицо, в пользу которого заключается договор, обязательно должно быть поименовано.

Вместе с тем, независимо от существа заключенного договора, отношения представительства между клиентом и адвокатом, представляющим его интересы перед всеми третьими лицами, возникают только на основании доверенности, выданной адвокату (поверенному) его доверителем (стороной по договору и (или) третьим лицом.

По правовой природе соглашение между адвокатом и клиентом об оказании юридической помощи, будь то договор поручения, возмездного оказания услуг либо смешанный, является консенсуальным, двусторонним, возмездным или безвозмездным, фидуциарным (т.е. имеет лично-доверительный характер).

Адвокат может осуществлять адвокатскую деятельность как индивидуально, так и в сотрудничестве с другими адвокатами, в том числе в рамках какого-либо адвокатского образования. Он вправе самостоятельно избрать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Адвокат должен быть членом коллегии адвокатов, созданной и действующей на территории соответствующей административно-территориальной единицы. (Ст.19 Закона «Об адвокатской деятельности»).

Предусмотрены следующие формы адвокатских образований: адвокатский кабинет, который не является юридическим лицом, а также коллегия адвокатов (ст.20 Закона «Об адвокатской деятельности»), адвокатское бюро и юридическая консультация, представляющие собой юридические лица.

По общему правилу названные юридические лица признаются некоммерческими организациями и считаются созданными с момента их государственной регистрации в установленном законом порядке.

Адвокат, принявший решение вести адвокатскую деятельность индивидуально, вправе создать адвокатский кабинет, который не является юридическим лицом. В этом случае он должен открыть расчетные и другие счета в банках и иных кредитных организациях, иметь печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, а также с указанием субъекта РК, на территории которого он .

Строго говоря, адвокат, который занимается профессиональной деятельностью в своем адвокатском кабинете, может являться индивидуальным предпринимателем, ибо занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от оказания услуг.

Однако, как отмечалось, законодатель исключил адвокатскую деятельность из разряда предпринимательской (п.2 ст.1 Закона «Об адвокатской деятельности»), считая, что основной задачей адвокатуры является не извлечение прибыли, а предоставление физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи, направленной на защиту их конституционных прав и свобод, в целях построения в Казахстане реального правового государства.

В соответствии с ст.20 Закона «Об адвокатской деятельности» коллегия адвокатов создается лицами, имеющими право на занятие, адвокатской деятельностью. Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов, создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическом лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных Законом.

Устав коллегии должен содержать следующие сведения: наименование (включающее, очевидно, слова "коллегия адвокатов"); место нахождения; предмет и цели деятельности; источники образования имущества и направления его использования; порядок управления, в том числе процесс избрания, состав и компетенцию органов, процесс принятия ими решений; сведения о филиалах; порядок внесения в устав изменений и дополнений; процедуру реорганизации и ликвидации коллегии; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и другим федеральным законам (ст. 21 Закона «Об адвокатской деятельности»).

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (членов) коллегии, а также приобретенное или полученное коллегией адвокатов в процессе ее создания и деятельности, принадлежит коллегии адвокатов на праве собственности.

Анализ норм ст.20 Закона «Об адвокатской деятельности» позволяет сделать вывод о том, что фактически коллегия адвокатов есть некая разновидность некоммерческого партнерства. По сути, она представляет собой профессиональную корпорацию, создаваемую для содействия своим членам в осуществлении ими своих основных функций и оказания помощи в решении иных задач, связанных с их профессиональной деятельностью.

Обзор Закона Республики Казахстан «Об адвокатуре» дает возможность выделить ряд позитивных положений. Да, этот Закон достаточно полно закрепляет структуру адвокатского самоуправления, определяет правовой статус его органов, устанавливает пределы возможного вмешательства государственных органов в адвокатскую деятельность. Законом предусмотрена соответствующая система коллегий адвокатов с четко определенной структурой и статусом их высших, исполнительных и контролирующих органов.

Данный Закон, предусматривая возможность образования адвокатами соответствующих адвокатских объединений, также предоставляет им право заниматься своей профессиональной деятельностью индивидуально.

К прогрессивным особенностям Закона можно отнести и то, что в нем за адвокатом закреплено право знакомиться с информацией, содержащей государственную, военную, коммерческую, служебную и любую другую охраняемую законом тайну, если это необходимо для защиты или представительства при осуществлении дознания, предварительного следствия и в суде.

В целом, Закон отмечается более полной структурой, в которую включены общие и основные положения, права, обязанности и статус адвоката, организация адвокатской деятельности и адвокатуры.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Институт адвокатуры долгое время находился на периферии правовой жизни: считалось, что правосудие в нашем обществе обеспечивается лишь государственными учреждениями - судом, прокуратурой, милицией, исполнительной властью. Адвокатура, как общественная организация недооценивалась, считалась недостаточно серьезной силой для решения крупных государственных задач. Ныне престиж адвокатуры и эффективность ее деятельности непосредственно связаны с положением человека в гражданском обществе и правовом государстве, с отношением общества к фундаментальным принципам демократии и законности.

Закон «Об адвокатской деятельности» устанавливает два организационные формы (со статусом юридического лица), в пределах которых адвокат имеет право непосредственно заниматься своей профессиональной деятельностью, - это юридическая консультация и адвокатская контора.

Подкрепить растущий авторитет адвокатуры можно лишь путем повышения качества и эффективности оказываемой адвокатами помощи и полного обеспечения социального заказа на юридические услуги. Однако решить этот вопрос можно лишь в процессе создания адвокатуры качественно нового типа, основанной на историческом опыте, как самой российской адвокатуры, так и на достижениях правового регулирования в цивилизованных государствах.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Закон РК «Об адвокатской деятельности» от 5.12. 1997 года N 195 (с изменениями и дополнениями по состоянию на 28.08.09 г.).

2. Гражданский Кодекс Республики Казахстан от 27.12.1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2008 г.).

3. Конституция Республики Казахстан, Алматы, «Казахстан», 1995.

Размещено на Allbest.ru