Нотариат в России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Необходимость в обеспечении защиты и охраны прав и интересов важна для каждого. Это может быть убежденность в действительности приобретенных прав, например, права на имущество, или в подлинности подписи на документе или самого документа. Эту социальную потребность и обеспечивает законодательство о нотариате и его деятельности. На нотариат возложена обязанность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц в частноправовой сфере. Нотариусы совершают нотариальные действия по удостоверению бесспорных прав и фактов, приданию исполнительной силы долговым и платежным документам, осуществляют охранительные нотариальные действия, обеспечивают меры по охране наследственного имущества. Нотариусы консультируют лиц, которые к ним обратились, разъясняют смысл, значение и последствия совершаемых гражданами действий. Согласно статье 53 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки. Нотариусы разъясняют сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки, проверяют, соответствует ли его содержание действительным намерением сторон и не противоречит ли требованиям закона. Нотариусы беспристрастны в отношениях между сторонами. Поэтому нотариальная форма придает сделке достоверность, вносит ясность во взаимоотношения сторон по вопросу ее содержания и факта ее совершения. Также обеспечивается возможность доказывания определенных фактов в суде. Нотариат содействует совершению гражданско-правовых сделок, закрепляет их в надлежащей юридической форме, вследствие чего имеется гарантия их законности и высокой степени достоверности. В случае утраты документов, в которых эти сделки выражены, они могут быть легко восстановлены.

1. Понятие сделки

1.1 Общие положения о сделках

Среди всех нотариальных действий, которые совершают нотариусы, наиболее сложными, на мой взгляд, является удостоверение сделок. Для удостоверения сделок к нотариусам обращаются как граждане, так и юридические лица. Действующее гражданское законодательство, как никогда раньше, допускает оформление большинства сделок в простой письменной форме, но, несмотря на это немало сделок по-прежнему удостоверяется нотариально. По сложившейся в российском обществе традиции к нотариусам обращаются для нотариального удостоверения сделок, связанных с отчуждением недвижимости - квартир, жилых и дачных домов, земельных участков и т.д., хотя нотариальное удостоверение таких сделок со времени введения в действие Федерального закона от 21 июля 1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» не является обязательным.

Вместе с тем стоит отметить, что по данным Федеральной нотариальной палаты, количество нотариально удостоверенных договоров отчуждения недвижимости в России снижается. Нотариальное удостоверение сделки по нормам гражданского права «осуществляется путем совершения на документе… удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие» (ст. 163 ГК РФ). Однако нотариальное удостоверение сделки не сводится только к совершению на документе удостоверительной надписи, а предполагает определенную и достаточно сложную процедуру, установленную нотариальным законодательством. Выполнение этой процедуры должно обеспечивать законность (действительность) удостоверяемой нотариусом сделки.

Правовому регулированию сделок посвящены многие нормы гражданского права, содержащиеся в ГК РФ, иных федеральных законах, указах Президента РФ, постановлениях Правительства РФ, актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки - осознанные, целенаправленные, волевые действия физических и юридических лиц, совершая которые они стремятся к достижению определенных правовых последствий. Сущность сделки составляет волеизъявление субъекта, которое имеет своей основой волю. Воля - детерминированное и мотивированное желание лица достичь поставленной цели. Волеизъявление - выражение воли вовне, благодаря которому она становится доступной восприятию других лиц. Волеизъявление - это суть самой сделки. Волеизъявление принимает форму определенного действия - подписание договора, составление завещания, выдача доверенности и др. Сделка порождает права и обязанности у сторон при условии соблюдения требуемой формы. Сделки могут совершаться устно, в письменной форме, путем осуществления конклюдентных действий, молчания (бездействия).

Письменная форма сделки означает, что воля лиц, ее совершающих, закрепляется (объективируется) в документе, подписанном лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами. Письменная форма позволяет адекватно, документально закрепить волю субъектов сделки и тем самым обеспечить доказательства действительной направленности их намерения.

Письменная форма сделок бывает простой и нотариальной. Нотариальная форма отличается от простой письменной формы тем, что на документе, отвечающем перечисленным выше требованиям, нотариусом или другим должностным лицом, которое имеет право совершать такое нотариальное действие, совершается удостоверительная надпись (ст. 163 ГК РФ).

Действительность сделки определяется законодательством посредством следующей системы условий:

- законность содержания;

- способность физических и юридических лиц, совершающих ее, у участию в сделке;

- соответствие воли и волеизъявления;

- соблюдение формы сделки.

1.2 Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению

Среди сделок, удостоверяемых в нотариальном порядке, различаются сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма, и сделки, удостоверяемые нотариусами по желанию сторон. При этом нотариусы могут удостоверять по желанию сторон любые сделки, если они соответствуют требованиям закона или не противоречат ему. Нотариальное удостоверение сделок обязательно не только в случаях, указанных в законе, но и в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида это форма не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК РФ).

Указания на обязательность нотариального удостоверения тех или иных сделок содержатся в ГК РФ, СК РФ, Основах законодательства РФ о нотариате, в других законах и иных правовых актах.

По действующему законодательству нотариально должны быть удостоверены, например, следующие сделки.

1. Доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, за исключением случаев, предусмотренных в законе (п. 2 ст. 185 ГК РФ). Эти исключения установлены и в самом ГК РФ (п. 3 ст. 185) и могут быть предусмотрены другими законами.

2. Доверенности, выдаваемые в порядке передоверия. Но при передоверии полномочий на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, нотариальная форма доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не является обязательной (п. 3 ст. 187 ГК РФ).

3. Доверенности при представлении документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним представителями физических лиц, а также при получении ими свидетельств о государственной регистрации, закладных и иных документов (п. 4 ст. 16, п. 5 ст. 18 Федерального закона от 21 июля 1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» в ред. Федерального закона от 29 декабря 2004 г. №196-ФЗ).

4. Доверенность избирателя на получение открепительного удостоверения при выборах Президента РФ, когда избиратель не имеет возможности получить открепительное удостоверение лично (п. 3 ст. 68 Федерального закона от 10 января 2003 г. №19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации»). Доверенность должна быть составлена по форме, утвержденной Центральной избирательной комиссией РФ.

5. Доверенность на уполномоченного представителя по финансовым вопросам кандидата в Президенты РФ при представлении в Центральную избирательную комиссию РФ кандидатам (уполномоченным представителем группы избирателей) ходатайства о регистрации группы избирателей и прилагаемых к нему документов (п. 11 и 13 ст. 34 Федерального закона от 10 января 2003 г. №19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации» в ред. ст. 5 Федерального закона от 26 апреля 2007 г. №64-ФЗ). Доверенность должна быть составлена по форме, утвержденной Центральной избирательной комиссией РФ.

6. Доверенности на уполномоченных представителей политических партий по финансовым вопросам и на уполномоченных представителей региональных отделений политических партий по финансовым вопросам для представления их наряду с другими документами уполномоченными представителями политических партий в Центральную избирательную комиссию РФ (ч. 4 ст. 35 Федерального закона от 18 мая 2005 г. №51-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» в ред. Федерального закона от 26 апреля 2007 г. №64-ФЗ). Доверенности должны быть составлены по формам, утвержденным Центральной избирательной комиссией РФ.

7. Завещания (п. 1 ст. 1124 ГК РФ). Составление завещания в простой письменной форме по правилам ст. 1124 ГК РФ допускается только в виде исключения, когда гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности обратиться к нотариусу. Такое завещание должно быть собственноручно написано и подписано гражданином в присутствии двух свидетелей. Однако завещание, составленное в простой письменной форме, утрачивает силу, если завещатель в течение месяца после прекращения чрезвычайных обстоятельств не воспользуется возможностью составить нотариальное завещание. По завещанию, составленному в простой письменной форме, наследование возможно только при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Такое требование должно быть заявлено в суд в течение шести месяцев со дня смерти завещателя.

8. Уведомление (распоряжение) об отмене завещания (ст. 58 Основ, а также п. 4 ст. 1130 ГК РФ).

9. Согласие залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество (п. 4 ст. 349 ГК РФ в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №306-ФЗ). Такое согласие должно быть нотариально удостоверено, если залогодателем является физическое лицо.

10. Договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

11. Договор ренты (ст. 584 ГК РФ). Обязательному нотариальному удостоверению подлежат все три их разновидности: а) договоры постоянной ренты; б) договоры пожизненной ренты; в) договоры пожизненного содержания с иждивением.

12. Договоры таможенных брокеров (посредников) о взаимоотношениях с представляемыми ими при осуществлении своей деятельности лицами (ч. 3 ст. 157 Таможенного кодекса РФ).

13. Договоры залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 22 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №312-ФЗ).

14. Согласие супруга для совершения другим супругом сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке (п. 3 ст. 35 СК РФ). Согласие необходимо только в случае, когда предметом сделки является имущество, находящееся в общей совместной собственности супругов.

15. Брачные договоры (п. 2 ст. 41 СК РФ). Такой договор может быть нотариально удостоверен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Однако брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака.

16. Договоры (соглашения) об уплате алиментов (п. 1 ст. 100 СК РФ). Нотариально удостоверенное соглашение об уплате алиментов имеет силу исполнительного листа.

Обязательному нотариальному удостоверению при определенных в законе условиях подлежат также:

- договоры об уступке права требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ);

- договоры о переводе должником своего долга на другое лицо, если договор займа удостоверен нотариально (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

- предварительные договоры, если для основного договора действующим законодательством установлена обязательная нотариальная форма;

- сделки, направленные на отчуждение доли и части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №312-ФЗ);

- соглашения лиц, совершающих сделку по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, о передаче кем-либо из них обществу не позднее чем в течение трех дней после нотариального удостоверения сделки соответствующего договора и нотариально засвидетельствованной копии заявления лица, отчуждающего долю и часть доли уставного капитала, в органы государственной регистрации юридических лиц о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ч. 2 п. 15 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №312-ФЗ).

Несоблюдение нотариальной формы сделки, являющейся обязательной по закону или по соглашению сторон, влечет ее недействительность. Такая сделка согласно п. 1 ст. 165 ГК РФ считается ничтожной. Вместе с тем для защиты прав и законных интересов добросовестной стороны допускается возможность признания сделки, которая не была нотариально удостоверена, действительной по решению суда. Однако для признания такой сделки в судебном порядке действительной необходимо чтобы одна сторона из сторон полностью или частично исполнила ее, а другая сторона уклонялась от нотариального удостоверения этой сделки (п. 2 ст. 165). При признании по решению суда сделки, подлежащей обязательному нотариальному удостоверению, действительной последующее обращение к нотариусу для нотариального удостоверения сделки уже не требуется.

По процедуре нотариального удостоверения сделок, закрепленной в Основах законодательства РФ о нотариате, нотариус обязан:

- проверить дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц, участвующих в сделке (ст. 43);

- разъяснить смысл и значение представленного ему проекта сделки (ст. 54);

- проверить, не противоречит ли содержание проекта сделки требованиям закона (ст. 54);

- установить личности обратившихся (ст. 42);

- зачитать вслух содержание нотариально удостоверяемой сделки ее участникам (ст. 44);

- предложить подписать сделку в своем присутствии (ст. 44);

- зарегистрировать сделку в реестре (ст. 50).

Неукоснительное соблюдение нотариусами всех перечисленных требований при нотариальном удостоверении сделок обеспечивает их действительность и придает сделкам труднооспоримый характер.

По мнению Е.Б. Тарбагаевой «нотариальное удостоверение обеспечивает имущественные интересы субъектов сделки в случае признания ее недействительной по решению суда».

1.3 Договоры

Договор является одним из самых распространенных видов сделок. В гражданском праве термин «договор» употребляется в различных значениях. «Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения».

Наиболее распространенные виды нотариально удостоверяемых договоров - договоры об отчуждении недвижимости (купли-продажи, дарения, меня), договоры ренты и пожизненного содержания с иждивением, договоры залога, аренды, найма жилого помещения, пользования имуществом. Все чаще обращаются к нотариусам и для удостоверения различных предварительных договоров.

Преимущества нотариально удостоверенных договоров настолько значительны по сравнению с договорами, облеченными в простую письменную форму, что, несмотря на отмену ранее существовавших сделок, стороны отдают предпочтение все-таки нотариальной форме договоров. Ведь нотариус, как никто, поможет сторонам облечь их договор именно в ту форму, которая соответствует действительным намерениям сторон и их волеизъявлению. Нотариально удостоверяя договор, нотариус профессионально обеспечивает соответствие его требованиям закона, в том числе согласование по всем существенным условиям договора. При этом процедура нотариального удостоверения предполагает, что интересы всех договаривающихся сторон защищаются в равной степени.

При составлении проекта договора нотариус разъясняет сторонам, каким обязательным правилам, установленным в законе, иных правовых актах, их договор должен соответствовать. Условия же договора определяются по усмотрению сторон. Принцип «свободы договора», который нашел закрепление в ст. 1 ГК РФ, допускает возможность включения в него любых условий, отвечающих интересам сторон. В случаях, когда то или иное условие договора предусмотрено нормой, оно должно быть обязательно включено в договор.

В любой нотариально удостоверяемый договор обязательно включается условие о предмете договора, названное в ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ как существенное. Обязательным условием всякого возмездного договора является цена (ст. 424 ГК РФ). Установлены в законе и иных правовых актах необходимые существенные условия, которые обязательно включаются в текст отдельных видов договоров. Так, существенным условием договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, является перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением (п. 1 ст. 558 ГК РФ).

Существенным условием брачного договора, по мнению А.А. Иванова, является «изменение хотя бы одного имущественного права или одной обязанности супругов, которые обычно подпадают под законный режим имущества супругов, на будущее время». Брачный договор, поясняет он далее, «должен установить хотя бы одно правило, рассчитанное на применение в будущем, - в браке, так и при его расторжении».

Процедура нотариального удостоверения отдельных договоров помимо соблюдения общих правил удостоверения сделок предполагает выполнение и иных специальных требований закона, например следующих.

1. Договоры об отчуждении и о залоге имущества, подлежащих регистрации, могут быть удостоверены в соответствии с правилами ст. 55 Основ при условии представления документов, подтверждающих право собственности на отчуждаемое или закладываемое имущество.

2. Отчуждение здания, строения, сооружения, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, проводится по правилам п. 4 ст. 35 Земельного кодекса РФ вместе с земельным участком, за исключением случаев: 1) отчуждения части здания, строения, сооружения, которая не может быть выделена в натуре вместе с частью земельного участка и 2) отчуждения здания, строения, сооружения, находящихся на земельном участке, изъятом из оборота в соответствии со ст. 27 Земельного кодекса РФ.

3. При отчуждении доли в праве общей собственности постороннему лицу для удостоверения договора купли-продажи или меня требуется согласие других собственников, имеющих преимущественное право покупки продаваемой (обмениваемой) доли. Если такое согласие не предоставляется, удостоверение договора откладывается, а собственники извещаются о продаже (мене) доли в соответствии с правилами ст. 250 ГК РФ.

4. При удостоверении договора по распоряжению недвижимостью либо договора, в отношении которого законом установлена обязательная нотариальная форма и (или) регистрация в установленном законом порядке, нотариус по правилам п. 3 ст. 35 СК РФ истребует от супруга, совершающего сделку, предметом которой является общее имущество супругов, нотариально удостоверенное согласие другого супруга. Причем такое согласие должно быть удостоверено нотариально и в том случае, когда другой супруг лично является к нотариусу, удостоверяющему договор.

5. Договоры об отчуждении музейных предметов и музейных коллекции, включенных в состав Музейного фонда РФ, в соответствии со ст. 12 Федерального закона от 26 мая 1996 г. №54-ФЗ «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» могут быть нотариально удостоверены только при наличии специального на то разрешения федерального органа исполнительной власти, на который возложено государственное регулирование в области культуры.

6. Договоры, связанные с отчуждением, в том числе обменом или дарением имущества подопечных, сдачей его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного, могут быть удостоверены по правилам ст. 37 ГК РФ только с разрешения органов опеки и попечительства.

Обеспечивая при нотариальном удостоверении договоров защиту прав и законных интересов сторон, нотариус обязан проверить наличие обременений, запрещения отчуждения или ареста имущества, относительно которого заключается договор. При оформлении сделок с недвижимостью нотариусы, как правило, кроме правоустанавливающих документов истребуют и сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП). Такие сведения в форме справок и выписок из ЕГРП в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» выдаются территориальным органом Росрегистрации, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимость. По Инструкции о порядке заполнения и выдачи свидетельств о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и информации о зарегистрированных правах, утвержденной приказом Минюста от 18 сентября 2003 г. №226, органы государственной регистрации вправе выдавать следующие виды информации об объектах недвижимости:

1) выписку из ЕГРП;

2) справку о содержании правоустанавливающих документов;

3) выписку из ЕГРП о правах отдельного лица на имеющиеся у него объекты недвижимого имущества;

4) выписку из ЕГРП о переходе прав на объект недвижимого имущества;

5) справку о лицах, получивших сведения об объекте недвижимого имущества.

Нотариусы при оформлении сделок с недвижимостью вправе затребовать от сторон любые из перечисленных справок и выписок.

Для поддержания единообразной нотариальной практики нотариальная палата Санкт-Петербурга, например, рекомендует нотариусам города при оформлении всех сделок с недвижимостью истребовать от граждан и юридических лиц одновременно: выписку из ЕГРП и справку о содержании правоустанавливающих документов. Другие справки и выписки нотариусы могут запрашивать исходя из конкретных обстоятельств, возникающих при совершении сделок.

Нотариусу для удостоверения договора, как правило, необходимо представить и данные об оценке имущества, являющегося предметом сделки. Такие данные могут содержаться в различных справках, технических паспортах на объекты недвижимости, заключениях экспертов об оценке объектов недвижимости, автомототранспортных средств, других документах, выдаваемых организациями, осуществляющими оценочную деятельность в Российской Федерации.

Удостоверяя договоры от имени юридических лиц, нотариусы проверяют правомочия органов или лиц по распоряжению имуществом в соответствии с законами, иными нормативными актами и учредительными документами юридических лиц. Например, при удостоверении договоров, связанных с приобретением, залогом или отчуждением обществом с ограниченной ответственностью имущества, стоимость которого составляет 25 процентов стоимости имущества общества и более, в соответствии с п. 3 ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №312-ФЗ) проверяется наличие решения общего собрания его участников об одобрении сделки.

При удостоверении договора об отчуждении имущества, право собственности на которое по законодательству возникает с момента государственной регистрации, сторонам разъясняется смысл и значение ст. 223 ГК РФ, где это правило сформулировано, о чем делается соответствующая запись. В тексте договора об отчуждении имущества, подлежащего государственной регистрации, обязательно указывается, куда этот договор должен быть представлен после его нотариального удостоверения

Не позднее пяти дней после нотариального удостоверения договора дарения нотариус по требованиям, содержащимся в п. 6 ст. 85 НК РФ, обязан направить в налоговый орган справку, составленную по установленным форме. Формы справок, в соответствии с которыми нотариусы сообщают сведения об удостоверенных ими договорах дарения, утверждаются Федеральной налоговой службой.

1.4 Отмена, изменение и расторжение сделок

Исходя из своих личных интересов всякое лицо может приобретать гражданские права и обязанности своими действиями. Каждый участник гражданско-правовых отношений свободен в осуществлении субъективных прав. Юридическая свобода в распоряжении своими гражданскими правами предполагает возможность не только заключения сделок, не противоречащих закону, но и расторжения, а также изменения их. Односторонние сделки могут быть отменены лицами, совершившими их, либо изменены, двусторонние и многосторонние по взаимному согласию - изменены или расторгнуты, а при отсутствии согласия - изменены или расторгнуты в судебном порядке.

Прекращение доверенности. Доверенность имеет силу документа в пределах указанного в ней срока. Однако прекращение доверенности возможно не только по истечении срока, на который она выдана, либо совершения предусмотренного в ней действия, но и по иным обстоятельствам, указанным в законе. По правилам п. 1 ст. 188 ГК РФ действие доверенности прекращается также вследствие:

- отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

- отказа лица, которому выдана доверенность;

- прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

- прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

- смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность, может в любое время в пределах срока действия доверенности отменить ее и передоверие. Лицо, которому выдана доверенность, вправе отказаться от нее независимо от того, приступило ли оно к выполнению предоставленных ему по доверенности полномочий или нет. Об отмене своей доверенности лицо, выдавшее ее, обязано известить: лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми доверенность выдана. В свою очередь лицо, которому доверенность выдана, обязано «немедленно вернуть доверенность» (п. 3 ст. 189 ГК РФ).

При отмене нотариально удостоверенной доверенности нет необходимости сообщать об этом нотариусу, удостоверившему ее, так как ни при каких обстоятельствах нотариус не вправе выдавать дубликат доверенности представителю. Вместе с тем, если лицо, выдавшее доверенность, сообщит об отмене доверенности нотариусу, удостоверившему ее, нотариус обязан сделать отметку об отмене доверенности в реестре, а также на экземпляре доверенности, оставшемся у нотариуса.

Отмена и изменение завещаний. Лицо, совершившее завещание (завещатель), может изменить свое завещание или отменить его в любое время после его совершения. Завещатель не обязан сообщать кому-либо об изменении или отмене своего завещания. Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

Изменить завещание возможно только путем составления нового завещания, в которое включены завещательные распоряжения, противоречащие каким-либо (но не всем!) завещательным распоряжениям, содержащимся в предыдущем завещании. Например, по предыдущему завещанию все имущество завещано дочери завещателя. В последующее завещание включено лишь одно завещательное распоряжение: «Из принадлежащего мне имущества автомашину марки… завещаю сыну Соколову Алексею Николаевичу». В приведенном примере последующее завещание изменило предыдущее только в части распоряжения на случай смерти автомобилем.

Отменить завещание возможно двумя способами. Во-первых, путем составления нового завещания, полностью противоречащего предыдущему, например, по предыдущему завещанию, содержащему лишь одно завещательное распоряжение, автомобиль завещан сыну, согласно последующему завещанию «все имущество…» завещано дочери. Во-вторых, завещание может быть отменено путем составления специального распоряжения (по ст. 58 Основ законодательства РФ о нотариате - уведомления) об отмене завещания. Распоряжение (уведомление) об отмене завещания должно быть нотариально удостоверено.

Распоряжение об отмене завещания должно быть совершено в форме, установленной ГК РФ для совершения завещания. Если это распоряжение поступит к нотариусу, удостоверившему отменяемое завещание, то на экземпляре завещания, хранящемся у нотариуса, и в реестре регистрации нотариальных действий, а также алфавитной книге учета завещаний делается отметка об отмене завещания. Если нотариус, ранее удостоверивший завещание, получает новое завещание, изменяющее ранее составленное, он также делает отметку об этом экземпляре ранее составленного завещания, в реестре регистрации нотариальных действий и алфавитной книге учета завещаний.

Для заключения соглашения о расторжении договора нотариусу должны быть предъявлены все экземпляры расторгаемого договора, а также документы, которые обычно необходимы для удостоверения такого договора, - правоустанавливающий, справки, выписки, согласие супруга на расторжение договора (если имущество является их совместной собственностью) и т.д.

2. Отдельные виды сделок, подлежащих нотариальному удостоверению

2.1 Доверенности. Нотариальное удостоверение доверенностей

Доверенности являются документами, по которым осуществляется представительство. Представительство как самостоятельный институт в гражданском и гражданском процессуальном праве регулируется нормами ст. 182-189 ГК РФ и ст. 48-54 ГПК РФ. «Под представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого». Представительство широко используется для осуществления гражданских, процессуальных, трудовых и иных прав и обязанностей, когда по тем или иным причинам представляемый не может осуществить их сам.

Через представителей не допускается и удостоверение завещаний в представителей не допускается и удостоверение завещаний в соответствии со ст. 57 Основ законодательства РФ о нотариате. Доверенности на совершение перечисленных действий нотариусы удостоверять не вправе.

По действующему законодательству «доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами» (п. 1 ст. 185 ГК РФ). Всякая доверенность как документ, по которому в результате действий представителя и, как правило, в отсутствие представляемого устанавливаются правовые связи представляемого с третьими лицами, должна содержать описание полномочий. Полномочия и определяют круг возможных действий представителя в интересах представляемого. Полномочия по доверенностям могут предоставляться разнообразные.

Доверенности - документы временного действия и могут быть выданы только на ограниченный срок, указываемый, как правило, в тексте доверенности. По ст. 186 ГК РФ срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Однако удостоверенная нотариусом доверенность, не содержащая указания о сроке ее действия и предназначенная для действий за границей, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность. В каждой доверенности обязательно должна быть указана дата ее выдачи. Доверенность без даты выдачи ничтожна.

к форме доверенности помимо требования о том, что она всегда составляется письменно, предъявляются в случаях, указанных в законе, и иные требования. В связи с тем, что при осуществлении нотариальной деятельности нотариусы не только сами удостоверяют всевозможные доверенности, но и принимают по доверенностям различные заявления, а также удостоверяют сделки, рассмотрим эти требования подробнее.

Доверенность от имени юридического лица, например, выдается за подписью его руководителя или другого лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. А доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации (п. 5 ст. 185 ГК РФ).

Отдельные доверенности должны быть не просто составлены в письменной форме, но и удостоверены, они подразделяются:

а) на доверенности, удостоверенные нотариально;

б) доверенности, приравненные к нотариально удостоверенным;

в) доверенности, удостоверенные организациями.

Доверенности, приравненные к нотариально удостоверенным, так же, как и нотариально удостоверенные, могут выдаваться на совершение самых разных действий. Право удостоверять такие доверенности предоставлено только лицам, указанным в п. 3 ст. 185 ГК РФ. Причем они вправе удостоверять доверенности лишь от имени физических лиц, названных в п. 3 ст. 185 ГК РФ. При оформлении доверенностей, приравненных к нотариально удостоверенным, соблюдаются все требования действующего законодательства относительно содержания доверенностей.

К нотариально удостоверенным приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

2) доверенности военнослужащих, находящихся в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенности, удостоверенные организациями, перечисленными в п. 4 ст. 185 ГК РФ и в ч. 2 ст. 53 ГПК РФ, могут выдаваться на совершение лишь указанных в этих статьях действий:

- получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями;

- получение вознаграждения авторов и изобретателей;

- получение пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан в банках, корреспонденции; представительство в суде. Право удостоверять такие доверенности предоставлено организациям, в которых доверители работают или учатся, жилищно-эксплуатационным организациям по месту их жительства и администрации стационарных лечебных учреждений, в которых доверители находятся на излечении. Доверенности на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его банковского счета, адресованной ему корреспонденции в организациях связи, а также на совершение от имени гражданина иных из указанных сделок могут быть удостоверены соответствующим банком или организацией связи.

Доверенности удостоверяются нотариусами по общим правилам удостоверения сделок. Но в связи с тем, что доверенность - это односторонняя сделка, для ее оформления необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Поэтому в процедуре нотариального удостоверения участвует только лицо, от имени которого доверенность выдается, - представляемый. Для удостоверения доверенности не требуется согласия лица, которому доверенность выдается. По правилам ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусы по просьбе обратившихся удостоверяют различные доверенности:

- от имени одного и на имя одного лица;

- от имени нескольких лиц на имя одного лица;

- от имени одного лица на имя нескольких лиц;

- от имени нескольких лиц на имя нескольких лиц.

В тексте нотариально удостоверяемой доверенности в соответствии с методическими рекомендациями по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации указываются:

1) место и дата ее подписания;

2) в отношении физических лиц - фамилии, имена, отчества полностью, адрес постоянного места жительств или преимущественного пребывания представителя и представляемого; в отношении юридических лиц - полное наименование, индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения представляемого; в надлежащих случаях - занимаемая должность представителей юридических лиц;

3) удостоверяющий личность представляемого документ и его реквизиты, а также дата его рождения; если доверенности удостоверяются от имени иностранных граждан - их гражданство;

4) предоставляемые полномочия;

5) срок действия доверенности (всегда обозначается прописью).

В доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, указываются также:

- дата, место удостоверения и реестровый номер основной доверенности;

- фамилия, имя и отчество нотариуса, удостоверившего основную доверенность, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, имя, отчество и должность должностного лица, удостоверившего основную доверенность;

- сведения о физическом или юридическом лице, выдавшем доверенность (такие же полные, как в основной доверенности); в случае выдачи доверенности от имени юридического лица - должность лица, выдавшего доверенность;

- полномочия, передаваемые в порядке передоверия;

- срок действия доверенности в порядке передоверия.

Заключение

Строгое и неукоснительное осуществление поставленных перед нотариальной системой задач в рамках определенной законом компетенции зависит всегда не только от буквы Закона. Пределы компетенции и возможности ее реализации определяются многими субъективными факторами. Хотелось бы остановиться, в заключении, на некоторых из них. Состояние неопределенности в перспективах развития нотариата в России распространено повсеместно. Причины этого были названы мною в предыдущей главе. Несмотря на то, что обозначенное явление ощущается и в центре, и - в особенной мере, из-за количественной недостаточности и не всегда соответствующей сегодняшним строгим нормам качественной подготовки - в провинции, за прошедшие с момента принятия «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» почти четыре года все нотариальные палаты страны окрепли, встали на ноги и сегодня активно взаимодействуют с органами юстиции и администрациями регионов. Хотя, по мнению специалистов, непросто было найти взаимоприемлемые формы такого сотрудничества, так как действующим законодательством четко не определено разграничение функций органов юстиции и нотариальных палат.

В подготовленном проекте Закона Российской Федерации «О нотариате» нашли отражение нормы и формы разумного государственного контроля над нотариатом со стороны органов юстиции. Этот контроль ни в коем случае не должен, на мой взгляд, предусматривать мелочной опеки над каждым нотариусом в его повседневной профессиональной деятельности, копеечного контроля за его личным доходом. Запретительные формы подобного контроля (лишение лицензии на право заниматься нотариальной деятельностью, приостановление нотариальной деятельности, проверка законности нотариальных действий и т.п.) должны осуществляться органами юстиции только после рассмотрения дел в судебном порядке.

Наряду с усиление контроля со стороны органов юстиции и судов, чрезвычайно важно было бы повысить уже в настоящее время роль самого сообщества нотариусов - нотариальных палат. Сильная палата при сильном освобожденном президенте, пользующемся полным доверием и безусловной поддержкой своих коллег - это, по существу, единственный орган, который может реально помочь становлению нотариата в Российской Федерации на новом уровне.

Еще одна из существующих проблем требует скорейшего законодательного разрешения. Мы говорим о необходимости именем Федерального Закона закрепить единство российского нотариата на организационных принципах свободного латинского нотариата. Не может нотариус, действующий от имени Российской Федерации, называться «частнопрактикующим». Не должно быть нездоровой конкуренции в рамках одной нотариальной национальной системы. Вполне резонно было бы предположить, что переход к советской модели (государственной) нотариата уже невозможен. Государству намного удобнее и менее накладно осуществлять не организацию (а, значит, и финансирование) нотариальной деятельности, а взять на себя выполнение контрольных функций за единой системой частных нотариусов. Тем более, что сравнительное исследование организации работы государственных нотариальных контор и контор частнопрактикующих нотариусов (проводите его в любом регионе Российской Федерации - результат будет идентичным) показывает, что у «частников» - отремонтированные, добротные помещения, хорошо оборудованные всей современной оргтехникой с прекрасно обученным и довольно многочисленным техническим персоналом. В таких конторах просто исчезли очереди.

Могут возразить, что такой качественный скачок в работе «частнопрактикующих» нотариусов стал возможен лишь благодаря недоступным для «простого гражданина» расценкам. Отчасти с такой точкой зрения можно согласиться. Тем более важным представляется разработка механизма финансирования нотариата не за счет перекладывания проблемы на плечи граждан. Иначе получится двойное обложение потребителей нотариальных услуг: нотариальная пошлина - как сейчас - будет напрямую направляться в государственный (федеральный) бюджет, а дополнительно к ней будет устанавливаться - по добровольно-принудительной схеме - оплата труда нотариуса. Было бы намного разумней с помощью механизмов налогового регулирования (или прямого отчисления от собираемых в регионе налогов) создать под контролем органов юстиции специальные фонды: страхования нотариальной деятельности, профессиональной ответственности, пенсионный фонд нотариусов, фонд взаимопомощи и т.д. Предлагаемый механизм позволил бы, по-моему, оставить сферу нотариальных услуг по-прежнему доступной для подавляющего большинства граждан России и - одновременно - повысить качественный уровень предоставляемых услуг.

Разрешение в законодательном порядке хотя бы части из перечисленных сложных вопросов организации деятельности нотариусов в Российской Федерации позволит, на мой взгляд, будущим исследователям проблем компетенции органов нотариата больше внимания уделить юридическим тонкостям раскрытия темы данной курсовой работы.

Список литературы

сделка нотариальный договор доверенность

1. Виноградова Р.И. и др. Нотариат в вопросах и ответах. - М., 2005 - 155 с.

2. Воронов С. Нотариат в России: от советской модели к латинской. // Российская юстиция - 2007, №10 - С. 24-25.

3. Государственный нотариат: Комментарий к законодательству (под ред. Н.А. Осетрова. - М., 2007 - 199 с.

4. Гуревич Л. О нотариусах-полиглотах и переводчиках-профессионалах. // Российская юстиция - 2008, №1 - С. 32.

5. Закон Российской Федерации «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате». // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации - 2005, №10.

6. Закон СССР «О государственном нотариате». - М., 1973 - 24 с.

7. Лесницкая Л.Ф. и др. Нотариат/ Учебник для средних специальных учебных заведений. - М., 2009 - 159 с.

8. Мамишов З. Правоспособность и дееспособность в нотариальной деятельности. // Российская юстиция - 1996, №2 - С. 31-32.

9. Нотариат в Российской Федерации: задачи, система органов, характеристика нотариальных действий: программа курса. - М., 1993 - 28 с.

10. Нотариат в СССР / Учебное пособие для юридических институтов и факультетов. - М., 1974 - 167 с.

11. Нотариат. Сборник узаконений, правительственных распоряжений, циркуляров и разъяснений по вопросам нотариата. - М., 1924 - 46 с.

12. Нотариат. Сборник постановлений, приказов, инструкций, и директивных писем. - Изд-е 3-е - М., 1947 - 152 с.

13. Подготовлен новый проект федерального закона о нотариате. // Российская юстиция - 1996, №6 - С. 31.

14. Положение о государственном нотариате РСФСР и инструкция Министерства юстиции РСФСР по его применению. - М., 1958 - 61 с.

15. Сучкова Н. Правовое обеспечение деятельности нотариата. // Российская юстиция - 1996, №6 - С. 32-33.

16. Черемных Г. Нотариус - необходимая фигура в экономическом процессе. // Российская юстиция - 1996, №10 - С. 31-32

17. Вергасова Р.И. Нотариат в России. М., 2006. С. 384.

18. Гомола А.И. Нотариат. М., 2008. С. 192.

19. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в 20. России. М., 2008. С. 352.

21. Даштоян А.В. Нотариат. М., 2008. С. 128.

22. Кудинов О.А. Нотариат в Российской Федерации. М., 2008. С. 240.

23. Невская М.А., Шалагина М.А. Адвокатура и нотариат. М., 2008. С. 32.

24. Нотариат и нотариальное право России / Под редакцией Г.Г. Черемных. М., 2007. С. 272.

25. Плетнев М.Ю. Нотариат. М., 2006. С. 256.

26. Романовская О.В. Нотариат в Российской Федерации. М., 2008. С. 144.

27. Черемных И.Г. Теоретические основы независимого нотариата России. М., 2006. С. 256.

28. Щербачева Л. Нотариат. М., 2008. С. 320.

29. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 18.10.2007) // «Российская газета», №49, 13.03.1993.

Размещено на Allbest.ru

...