Выход или исключение участника общества с ограниченной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

Количество участников общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью (далее - Общество) может уменьшаться в связи с выходом или исключением участника.

Рассмотрим действия выходящих участников и Общества, направленные на выход и исключение из Общества.

Выход участника

Участник Общества, исполнивший обязательства, срок исполнения которых наступил, вправе в любое время выйти из этого Общества независимо от согласия других его участников Ч. 1, 2 ст. 103 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозобществах).. Однако право участника на выход в некоторых случаях может быть ограничено. Так, не допускается:

- выход последнего участника;

- одновременный выход всех участников.

Вышеуказанные ограничения связаны с тем, что Общество не может существовать без участников, так как это будет означать фактическую ликвидацию без соблюдения установленной законодательством процедуры Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1..

Выход из Общества предполагает совершение ряда действий участниками и должностными лицами Общества. Рассмотрим эти действия подробнее.

Шаг 1. Подготовка и подача заявления о выходе Ч. 1 ст. 103 Закона о хозобществах.. Участник - физическое лицо готовит заявление, а участник - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель - уведомление о выходе из состава участников Общества (далее - заявление). Конкретные требования к содержанию заявления нормативно не закреплены.

Выходящему участнику, который подает заявление через представителя: Рекомендуем прилагать к заявлению документы, подтверждающие полномочия лиц, его подписывающих (например, протокол об избрании единоличного исполнительного органа участника - юридического лица, доверенность представителя участника - физического лица. устав законодательство фонд прибыль

Буквальное значение содержащихся в заявлении слов и выражений должно определенно выражать волю участника о его выходе. Заявление, из которого четко не усматривается желание выйти из Общества, не может рассматриваться в качестве заявления участника о выходе Ч. 3 п. 32 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 20 "О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)" (далее - Постановление N 20)..

Выходящему участнику: Участнику необходимо проконтролировать получение заявления Обществом либо отследить обстоятельства, приравненные к получению заявления.

Заявление участника о выходе считается поступившим в Общество (помимо случаев получения корреспонденции уполномоченным лицом Общества) Ч. 4 п. 32 Постановления N 20.:

- при отказе Общества от получения заявления, который документально зафиксирован;

- уклонении Общества от получения заявления, выраженного в неявке за получением заявления, направленного Обществу в установленном порядке, о чем имеется сообщение органа связи;

- невручении такого заявления по причине отсутствия Общества по юридическому адресу, последнему известному месту нахождения, о чем имеется сообщение органа связи.

Участникам общества: Моментом выхода участника из Общества является:

- либо дата получения заявления Обществом;

- либо дата возникновения обстоятельств, приравненных к получению заявления (например, дата сообщения органа связи о невручении заявления из-за отсутствия Общества по последнему юридическому адресу) Ч. 2 ст. 103 Закона о хозобществах.

В момент выхода участника его доля переходит к Обществу.

На заметку: Участник, подавший заявление о выходе, может отозвать свое заявление.

Отзыв заявления возможен до определения общим собранием участников Общества момента расчета с выходящим участником. Об отзыве следует сообщить письменно в том же порядке, что и при направлении заявления о выходе. В этом случае участие в Обществе возобновляется с даты принятия общим собранием участников решения о согласии на отзыв заявления о выходе участника Ч. 2 ст. 103 Закона о хозобществах..

Председателю общего собрания участников общества: Решение о согласии на отзыв заявления принимается большинством от общего количества голосов участников Общества без учета голосов участника, подавшего заявление о выходе. Следовательно, отзыв заявления не является безусловным правом "выходящего" участника, так как для реализации этого права обычно необходимо одобрение большинства оставшихся участников.

Судебная практика признает заявление отозванным не только при принятии соответствующего решения общим собранием Общества, но и при наличии в совокупности следующих условий Ч. 8 п. 32 Постановления N 20.:

- по заявлению участника о выходе из Общества не проведено общее собрание участников;

- с участником не произведен расчет;

- не внесены изменения в устав;

- не осуществлена государственная регистрация изменений в устав;

- после подачи заявления участника о выходе Общество информировало участника о проведении общих собраний участников Общества;

- участником реализовывались права и обязанности участника Общества, в том числе в рамках работы органов управления Обществом.

Выходящему участнику: Решение общего собрания участников Общества об отказе в удовлетворении заявления участника об отзыве заявления о выходе может обжаловаться таким участником в хозяйственный суд Ч. 6 п. 32 Постановления N 20, например, если был нарушен порядок проведения общего собрания участников.

Шаг 2. Созыв внеочередного собрания участников Общества. Решение в ходе указанного собрания принимается большинством голосов всех участников без учета голосов выходящего участника, если большее число голосов для принятия такого решения не предусмотрено уставом Общества Ч. 5 ст. 103 Закона о хозобществах..

Участникам общества: Должник - юридическое лицо в процессе защитного периода не вправе принимать решения о выходе из состава участников должника - юридического лица Ч. 3 ст. 39 Закона Республики Беларусь от 18.07.2000 N 423-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

На общем собрании участников следует, в частности, рассмотреть вопросы:

- о внесении изменений в устав в связи с изменением состава участников Абз. 2 ч. 2 ст. 92 Закона о хозобществах.;

- об определении момента расчета с выходящим участником Ч. 5 ст. 103 Закона о хозобществах.;

- определении формы (денежная или натуральная) выплаты стоимости (выдачи) имущества, приходящегося на долю выходящего участника.

Председателю общего собрания участников общества: Моментом расчета с выходящим участником является дата выплаты этому участнику стоимости имущества или выдачи ему имущества в натуре. Расчет с участником осуществляется по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором участник вышел из Общества, в срок до 12 месяцев со дня подачи им заявления о выходе, однако уставом Общества может быть предусмотрено иное Ч. 6 ст. 103 Закона о хозобществах.

Участникам общества: Замена выплаты стоимости имущества, приходящегося на долю выходящего участника, выдачей имущества в натуре возможна только по соглашению между выходящим участником и оставшимися. Согласие выходящего участника может быть выражено в заявлении о выходе.

Исключение участника

Исключение участника из Общества осуществляется только в судебном порядке.

Участникам общества: Для начала процедуры исключения участника в хозяйственный суд необходимо подать исковое заявление.

Исковое заявление с требованием об исключении одного из участников из состава Общества может быть подано участником(ами) Общества, обладающим(ими) в совокупности долями в уставном фонде не менее 10% Ч. 3 ст. 103 Закона о хозобществах..

Основаниями для подачи такого иска являются Ч. 5 п. 31 Постановления N 20.:

- однократное грубое нарушение исключаемым участником своих обязанностей, связанных со статусом участника Общества (т.е. предусмотренных Законом о хозобществах);

- неоднократные действия участника, в совокупности препятствующие деятельности Общества;

- бездействие исключаемого участника, препятствующее деятельности Общества.

На заметку: Наличие обстоятельств, которыми обосновано требование (в том числе грубое нарушение, допущенное исключаемым участником), доказывается истцом Ст. 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь; отсутствие вины, злоупотребление правом доказывается ответчиком (исключаемым участником).

Постановление N 20 содержит перечень оснований исключения участника из Общества Ч. 7 - 9 п. 31 Постановления N 20.. Аналогичные подходы прослеживаются и в судебной практике.

Судебная практика: Ответчик (участник ООО "С") не внес вклад в уставный фонд общества на письма третьего лица не отвечает, поэтому суд посчитал, что ответчик грубо нарушает свои обязанности. Кроме того, нарушение порядка и сроков формирования уставного фонда может стать основанием для ликвидации общества, следовательно, ответчик также своим бездействием препятствует деятельности общества.

Учитывая данные обстоятельства, суд посчитал, что имеются основания для исключения ответчика из состава участников ООО "С".

Решение хозяйственного суда г. Минска от 11.01.2010 (дело N 504-18м/09)

В Постановлении N 20 содержатся также основания для отказа в иске об исключении участника Общества. В частности, если исключаемый участник является не только участником, но и единоличным исполнительным органом Общества и нарушения допущены при реализации именно полномочий директора, в иске о его исключении может быть отказано Абз. 3 ч. 14 п. 31 Постановления N 20..

Судебная практика: Приговором суда ответчик Петров П.П. признан виновным в совершении хищения имущества ОДО "Т", приговор вступил в силу. Ссылаясь на указанный приговор общего суда, истец просил исключить Петрова П.П. из числа участников ОДО "Т".

Осуществление ответчиком (одновременно директором и участником ОДО "Т") текущего руководства деятельностью общества связано с выполнением обязанностей директора и не имеет отношения к корпоративным правам участника общества.

Апелляционная инстанция признала обоснованным отсутствие оснований для исключения ответчика из числа участников ОДО "Т".

Постановление апелляционной инстанции хозяйственного суда Гродненской области от 05.05.2010 (дело N 165-7/2010/55А)

Участникам общества: Если решение хозяйственного суда вступило в законную силу, участник считается исключенным с даты вступления в силу решения суда Ч. 3 ст. 103 Закона о хозобществах.

Дальнейшие действия Общества, направленные на реализацию решения суда об исключении участника, совпадают с вышеописанными действиями по оформлению выхода участника из Общества:

- созыв общего собрания участников Общества;

- внесение соответствующих изменений в устав;

- их регистрация;

- расчет с исключенным участником и др.

Соблюдение установленного порядка действий, направленных на оформление выхода (исключения) участника, позволит Обществу сэкономить на судебных разбирательствах с лицами (в том числе с выходящими участниками), права которых могли бы быть нарушены, если бы не соблюдались требования законодательства.

Размещено на Allbest.ru