Теория государства и права

Размещено на http://www.allbest.ru/

4

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное агентство по образованию (Рособразование)

ГОУ СПО «Южно-Сахалинский промышленно-экономический техникум»

Специальность «Право и организация социального обеспечения»

Контрольная работа

Теория государства и права

г. Южно-Сахалинск

2006

Оглавление

правовой обычай германский

Введение

1. Понятие и классификация основных правовых систем современности

2. Романо-германская правовая семья

3. Англосаксонская (англо-американская) правовая семья

4. Семья религиозно-традиционного права

Заключение

Список использованных источников

Введение

Конкретные правовые системы различных государств формируются под воздействием различных объективных и субъективных факторов. На этот процесс оказывают влияние экономический строй, политическая система, господствующая идеология, нравственные устои, религиозные убеждения, юридическая наука, правовая культура и др.

В наше время количество национальных правовых систем приближается к 200. Все они своеобразны, но имеют и нечто общее. Определенные общие черты, свойственные ряду правовых систем, позволяют объединять их в родственные группы, в так называемые правовые семьи. Категория «правовая семья», следовательно, служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки Теория права и государства: Учебник /Под ред. проф. В.В. Лазарева. М., 2001. С. 345; Черданцев А.Ф. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 1999, С. 399-400..

Указанные положения и обусловили выбор темы настоящей контрольной работы.

Целью работы является изучение особенностей основных правовых систем современности. Для достижения поставленной цели необходимо рассмотреть: понятие и классификацию основных правовых систем современности;

Проведение анализа литературных источников по теме исследования, позволяет дать оценку ее разработанности в теории государства и права на современном этапе. С учетом актуальности, сложности и комплексности проблемы представляется необходимым изучить научные источники, позволяющие глубже постичь правовую природу, специфику существенных признаков и особенностей основных правовых систем современности.

1. Понятие и классификация основных правовых систем современности

В правоведении наряду с понятием «система права» используется понятие «правовая система». Их следует различать как по содержанию, так и по значимости в правовом регулировании общественных отношений.

Если система права -- это правовое явление, представляющее собой внутреннее строение объективного права, характеризующееся наличием и взаимосвязью его элементов (норм, институтов, отраслей), то правовая система включает в себя наряду с системой права многие другие компоненты, играющие специфическую роль в правовом регулировании. Кроме систематизированных правовых норм, правовая система охватывает юридическую практику (практику правотворчества, систематизации законодательства, правоприменения), правоотношения, правосознание, юридическую науку, правовую культуру.

Система права сама по себе не дает полной картины формирования исторических и национальных особенностей, идеологической обоснованности, осуществления и тенденций развития правового регулирования общественных отношений. Правовая же система позволяет охватить все юридические явления не только в их совокупности, но и во взаимодействии и взаимовлиянии. Следовательно, правовая система как понятие и явление значительно шире, чем система права. Определить правовую систему можно как совокупность взаимосвязанных и взаимодействующих юридических средств, обеспечивающих правовое регулирование общественных отношений и выражающих качественное состояние правовой организации того или иного общества.

Таким образом, понятие правовой системы охватывает весь комплекс правовых явлений общества и позволяет получить представление о правовой действительности в соответствующем государстве и даже об уровне его правового развития. В то же время не все правоведы разделяют рассмотренную трактовку правовой системы в качестве позитивного правового понятия. В.С. Нерсесянц, в частности, полагает, что подобные трактовки, по существу, означают подмену общего понятия права неким довольно условным словосочетанием «правовая система». «Попытки такой подмены, -- считает В.С. Нерсесянц, -- начавшиеся еще в советские времена, преследовали цель под ширмой новых словообразований сохранить существо официального советско-легистского правопонимания и с помощью подобных словесных новаций всячески противодействовать уже сформировавшемуся в нашей науке юридическому (антилегистскому и антипозитивистскому) правопо-ниманию» Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для юрид. вузов и факультетов. М., 2000. С. 450..

В связи с этим необходимо отметить, что понятие правовой системы отнюдь не дает оснований предполагать, что имеет место «подмена» общего понятия права неким «условным словосочетанием». И суть дела не меняется, если даже понимать под правом некие его «антилегистские» или «антипозитивистские» трактовки. Кроме того, в данном случае наблюдается устремленность политическими средствами дискредитировать широко признанную и теоретически обоснованную юридическую категорию.

В современном сравнительном правоведении (компаративистике) используются различные критерии отнесения национальных правовых систем к определенным семьям. В первую очередь учитываются такие факторы, как общность исторического формирования и развития национальной государственности, сходство форм (источников) права, структурных его элементов (отраслей, институтов), характерные особенности правореализации, роль юридической науки в правотворчестве и правоприменении, уровень правовой культуры, роль религии в правовом регулировании общественных отношений.

В российской компаративистике с учетом этих критериев предлагается характеристика правовой семьи, смысл которой может быть выражен следующим определением: правовая семья представляет собой совокупность формально-правовых общностей источников и систем права определенных государств, понятийно-правового аппарата и соответствующих научных трактовок (правовых доктрин Егоров А.В. Основы сравнительного правоведения: Учеб. пособие. Новополоцк.1999. С. 35.¹.

В научном обосновании классификации правовых систем заслуженное признание получил подход западных компаративистов, отказавшихся от их типологии единственно по классовому признаку. Тем не менее придание первостепенного значения определенным факторам обусловило множественность таких классификаций. Одни авторы выделяют пять основных правовых систем (семей) -- англосаксонскую, романо-германскую, религиозно-правовую, социалистическую, систему обычного права; другие различают четыре системы -- англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую, социалистическую; третьи -- всего три (англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую), а социалистическую не без оснований рассматривают как разновидность романо-германской правовой системы Дробязко С.Г. Право как система и его закономерности //Право и демократия: Сб. научн. трудов. Мн., 1999. С. 4..

Некоторые представители советской правовой науки обстоятельно доказывали, что только на основе сочетания марксистско-ленинской типологии и внутритиповой классификации правовых систем можно выработать целостное представление о правовой карте мира. С этих позиций наряду с семьей социалистического права предлагалось внутри буржуазного типа права рассматривать восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, общего права, мусульманскую, индусскую, обычного права и дальневосточную правовую семью Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент. 1988; Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993. 242..

Наибольшее признание в современной юриспруденции получила классификация правовых семей, предложенная известным французским компаративистом Р. Давидом. Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, охватывающей религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающей в качестве основной составляющей источники права. Р. Давид выделяет три основные правовые семьи: романо-германскую, англосаксонскую и социалистическую. К ним примыкает фактически четвертая, получившая название «религиозные и традиционные системы» Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988..

Рассмотрим основные черты наиболее крупных правовых семей -- романо-германской, англосаксонской (англо-американской) и семьи религиозно-традиционного права. Что касается социалистической правовой системы, то будем исходить из того, что она является разновидностью романо-германской правовой семьи.

2. Романо-германская правовая семья

Семья романо-германского права сформировалась в континентальной Европе (Германия, Франция, Италия, Испания и другие страны западной части континента) в результате рецепции (восприятия) римского права. Она складывалась благодаря усилиям правоведов европейских университетов, в которых начиная с XII в. изучалось римское право. В этих университетах на основе кодификации императора Юстиниана (VI в.) и под влиянием школы естественного права формировалась юридическая наука, отражающая условия зарождающихся рыночных отношений буржуазного типа.

Романо-германская правовая семья на ее первой, доктринальной стадии развития -- проявление правовой культуры того времени. В сложных правовых случаях даже суды обращались за советами на юридические факультеты, и мнение ученых учитывалось при вынесении судебных решений. Только в XVIII в. в ряде европейских государств появились запреты на обращения судов на юридические факультеты. Постепенно стало складываться современное позитивное право, называемое иногда современным римским правом.

На этом этапе становления романо-германской правовой семьи на первый план выдвигаются принципы и нормы права, которые представляют собой правила поведения, отвечающие требованиям буржуазной морали и справедливости. Право в целом подчиняется общим закономерностям экономики, прежде всего отношениям собственности, товарообмена, перехода от внеэкономического принуждения к экономическому. Основным источником права становится закон.

Следующий этап формирования романо-германской правовой семьи -- кодификация законодательства. Кодификация началась с принятия в 1804 г. Гражданского кодекса Франции, получившего название Кодекс Наполеона. Кодекс состоял из трех частей, повторявших структуру институций древнеримского юриста Гая (первая часть -- о лицах, вторая -- о вещах, третья -- об обязательствах). Кодекс Наполеона был воспринят во многих странах Европы -- Италии, Польше, Бельгии, Голландии, Люксембурге и др. Под сильным влиянием римского права оказался и Немецкий гражданский кодекс 1896 г.

Основным источником права в странах, где утвердилась романо-германская правовая система, являются нормативные акты. Главенствующую роль среди них занимают законы как акты, принимаемые высшим представительным и законодательным органом. Высшей юридической силой среди законов обладают конституции. В качестве источника права здесь выступают также нормативные договоры и в ограниченной мере -- правовые обычаи Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993. С. 312..

Правовые нормы в романо-германской правовой семье выступают в виде общих правил поведения, лишенных, как правило, казуистических деталей. Общий характер правовых норм позволяет в максимальной мере избегать пробелов в законодательстве. Но поскольку они полностью не исключаются, суды вправе преодолевать обнаруживаемые пробелы путем применения закона или права по аналогии. Исключение составляют нормы, предусматривающие юридическую ответственность. Здесь действует принцип: нет правонарушения без прямого указания об этом в законе.

Романо-германская правовая семья характеризуется довольно четкой структурированностью самого права, делением его на частное и публичное, а также на отдельные отрасли и институты. Многие институты частного права до настоящего времени основываются на принципах римского права. Применяемая терминология, используемая юридическая техника, приемы толкования правовых норм также пришли из римского права. Характерной чертой этой семьи является широкое использование абстрактных юридических понятий и их дефиниций. Все большее значение придается кодификации законодательства по отдельным отраслям права.

В большинстве стран континентальной Европы судьи не обладают правом правотворчества; судебные решения не признаются источниками права. Задача судов -- разрешать конкретные юридические дела на основе закона. В то же время суды имеют право толковать законы. На основе судебного толкования складывается определенная практика, которая находит выражение в сборниках судебных решений и справочниках. Это позволяет некоторым авторам считать ее источником права. Однако о судебном прецеденте в романо-германской правовой семье можно говорить лишь как о некотором исключении, не колеблющем исходного принципа господства закона. Судья там не превращается в законодателя.

Правовой обычай в странах континентальной Европы за редким исключением потерял значение самостоятельного источника права. Тем не менее в исключительных случаях он может применяться как в дополнение к закону, так и наряду с законом (помимо закона).

В связи с развитием международных связей в послевоенное время все большее значение для национальных правовых систем стран Европейского континента приобретает международное право. В ряде конституций этих стран предусматривается, что общие принципы международного права имеют приоритет перед национальным законодательством. В романо-германской правовой семье труды ученых-правоведов официально не признаются источником права. Однако в наши дни, как и в прошлом, научные концепции (доктрины) фактически широко используются в законотворчестве и правоприменении. Законодатель всегда учитывает сложившиеся и обоснованные в юриспруденции идеи, а правоприменительные органы фактически опираются на доктринальную трактовку норм законодательства.

3. Англосаксонская (англо-американская) правовая семья

Англосаксонская система права начала формироваться в XI в. в Англии и затем распространилась на ее колонии и доминионы.

В семью входят правовые системы США, Канады, Северной Ирландии, Австралии, Новой Зеландии, а также 36 других государств -- членов содружества. Римское право не оказало сколько-нибудь заметного влияния на эту правовую семью, хотя римляне и правили Британией пять веков.

В государствах англосаксонской (нередко употребляется термин «англо-американской») правовой семьи основным источником права служат судебные прецеденты, т. е. содержащиеся в судебных решениях положения, признаваемые в качестве эталона, правила, применяемого при решении аналогичных дел.

Англосаксонская правовая семья основывается на прагматическом образе правового мышления буржуа в тех капиталистических странах, где, по сути, никогда не возникали социально-философские правовые теории и где исторически складывалось недоверие, настороженное отношение имущих слоев населения к высшей, прежде всего исполнительной, власти и в противовес ей поддерживался престиж судебной системы.

Прецедентное право в его «жесткой» трактовке складывалось по мере формирования централизованной судебной системы. В Англии -- это Палата лордов, Апелляционный суд, Высокий суд, Судебный комитет Тайного Совета, окружные и магистратские суды. В качестве прецедентов выступают решения только более высоких судебных инстанций при соблюдении определенной их субординации. Так, решения высшей инстанции -- Палаты лордов -- обязательны для всех других судов. Апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан применять прецеденты, сформулированные Палатой лордов, и свои собственные, а его прецедентные решения обязательны для всех нижестоящих судов. Высокий суд связан имеющими значение прецедентов решениями Палаты лордов и Апелляционного суда, а его прецедентные решения обязательны для всех нижестоящих судов. Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих судебных инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 208..

В США прецедентные решения принимаются Верховным Судом США и верховными судами штатов. В отличие от Англии эти высшие судебные инстанции не связаны собственными прецедентными решениями, обязательными для нижестоящих судов.

Следует иметь в виду, что прецедентом является не все судебное решение, а сформулированное в нем принципиальное положение (ratio decidendi). При этом прецедентное правило носит императивный характер по принципу: «дело решать так, как подобное дело было решено ранее». И это правило распространяется не только на нижестоящие суды, но и на те, которые ранее его приняли (исключения существуют лишь в отношении Палаты лордов в Великобритании и верховных судов США). Характерно также, что обязательное значение имеют лишь опубликованные прецедентные решения.

Прецедентное право Англии не сразу сформировалось в таком виде и на приведенных принципах. Первоначально судебные решения принимались на основе местных обычаев и традиций с участием присяжных, хорошо знавших эти обычаи. Отсюда и название «обычное право», которое складывалось из решений местных судов. Начиная с XIII в. в противовес местным обычаям и принимаемым на их основе судебным решениям стала формироваться система прецедентов, состоящая из решений королевских судов, называвшихся вестминстерскими (по месту, где они заседали). Эти прецеденты приобретали общегосударственную значимость, и состоящее из них право стало называться общим правом. Поэтому и считается, что английское общее право представляет собой систему прецедентного права, создаваемого судами.

В XIV--XV вв. жесткие рамки многочисленных и нередко противоречивых судебных прецедентов стали сдерживать развитие буржуазных отношений. Интересы предпринимателей нуждались в более гибкой и справедливой защите. В связи с этим участники новых рыночных отношений стали обращаться через лорда-канцлера непосредственно к королю Англии с просьбой рассмотреть их споры «по совести и справедливости». Функцию рассмотрения таких дел стал брать на себя сам лорд-канцлер, выступая фактически в роли судьи. В результате наряду с общим правом складывалось так называемое «право справедливости», включавшее в себя прецедентные решения лорда-канцлера Аннерс Э. История европейского права (пер. со швед.). Ин-т Европы. М., 1996. С. 202-203..

Поскольку решениями лорда-канцлера создавалась хоть и новая, но все же известная система прецедентов, в 1873--1875 гг. в Англии была проведена реформа судопроизводства, в результате которой общее право и право справедливости объединяются в единую систему прецедентного права. Это значит, что современное английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных дел.

Другим источником англосаксонского права являются статуты, т. е. законы, принимаемые высшими законодательными органами. Соотношение между статутным и прецедентным правом специфично. С одной стороны, статут может отменять действующие прецеденты, а с другой -- он реализуется в прецедентах. Более того, статут не считается действующим, пока не воплотится в прецедентах, т. е. пока на его основе не будут приняты судебные решения, имеющие прецедентное значение.

Наряду со статутами (законами) источниками права в странах с англосаксонской правовой системой являются акты так называемого делегированного законодательства органов исполнительной власти (президента, правительства, министров), а также нормативные акты местных органов государственной власти. Нормы права в этих актах носят, как правило, детальный, казуистический характер и даже формулируются в виде прецедентов.

Значение источников права сохраняют также правовые обычаи, особенно в Англии, где отсутствует писаная конституция. Многие вопросы парламентской процедуры, формирования и взаимоотношений высших государственных органов регулируются обычаями. К тому же сами судебные и административные прецеденты в период становления английской правовой системы базировались на обычаях.

Несмотря на развитие в Англии статутного права, прецедентное право сохраняет свое приоритетное значение. За многовековую деятельность Парламента страны им было принято более 40 тыс. нормативных актов, составляющих около 50 томов. Ежегодно их количество увеличивается примерно на 80. В то же время существует около 300 тыс. действующих прецедентов. Поскольку положения судебных прецедентов более гибкие и менее абстрактные, чем нормы статутов, английское право в целом остается казуистичным. В этом свете различия между правом и законом в английской юриспруденции носят более понятный и конкретный характер, чем в догматах континентального права. Это обстоятельство имеет и практическую значимость в связи с возрастанием значения статутов среди источников английского права в современных условиях.

В английской правовой науке не только сама трактовка права, но и систематизация источников права, понимание его системы, да и юридический язык совершенно не те, что в юриспруденции рома-но-германской правовой семьи. Здесь отсутствует деление права на частное и публичное. Его заменяет деление права на общее, статутное и право справедливости. При этом все право является публичным. Нет также деления правовых норм на императивные и диспозитивные; все нормативные положения императивны. Отсутствует и четкое деление права на отрасли и институты, в связи с чем нет отраслевых кодексов. Поэтому английскому юристу (как ученому, так и практику) все право представляется однородным.

Для США английское право долгое время оставалось главной моделью, но с некоторыми оговорками. Его принесли на Американский континент английские переселенцы, но применялось оно первоначально, как утверждалось, «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии».

Впоследствии война за независимость определила идею самостоятельного национального американского права, порывающего с «английским прошлым». Первым решительным шагом в этом направлении было принятие федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. В ряде штатов были приняты кодексы (уголовные, уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные) и даже запрещены ссылки на английские судебные решения. Однако переход к романо-германской правовой системе так и не произошел.

Правовая система США в целом аналогична английскому общему праву. Одно из существенных различий связано с федеральной структурой государства. Наряду с наличием писаных конституций и в соответствии с ними штаты в пределах своей компетенции создают свое законодательство и свое прецедентное право. В связи с этим существует и расширяется массив статутного и общего права на уровне штатов. В ряде штатов различается общее право и право справедливости (в 10 штатах имеются даже специальные суды справедливости).

Принято считать, что в США существует 51 система права: 50 -- в штатах и одна федеральная. В общей сложности в США ежегодно публикуется около 300 томов судебной практики. Кроме того, множество принимаемых законов, особенно в штатах, делает правовую систему США сложной и запутанной.

В преодолении этих трудностей велика роль высших судебных инстанций страны. Ни Верховный Суд США, ни высшие судебные инстанции штатов не связаны судебными прецедентами, в том числе своими. Они обладают полномочиями осуществлять контроль за конституционностью законов. Широко пользуется этим правом Верховный Суд США, чем подчеркивается самостоятельная роль судебной власти в системе разделенных властей. Таким образом, суды в США играют важную роль в формировании правовой системы как путем принятия правовых норм (судебных прецедентов), так и посредством конституционного контроля. Все это придает американским судам большую свободу в приспособлении права к постоянно изменяющимся экономическим и политическим условиям.

Велика роль судов США и в воздействии на другие государственные органы путем правоприменения. Так, суды могут отдавать приказы об освобождении из-под стражи незаконно задержанных, приказы, обязывающие должностных лиц прекратить какие-либо действия, выходящие за пределы их компетенции, или, наоборот, перестать бездействовать и совершить определенные действия, соответствующие их полномочиям, а также высказывать по запросам спорящих сторон свое мнение по вопросам их правовых статусов Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993. С. 318..

С усилением правотворческой деятельности законодательных органов в США все большее внимание уделяется систематизации законодательства в форме инкорпорации, кодификации и консолидации, а также его ревизии (официальной отмены актов, фактически утративших силу). В результате в статутном праве США действует немало кодексов, которые отсутствуют в английском праве. В 1962 г., например, был принят Единообразный торговый кодекс.

В то же время в США, как и в Англии, сохраняется значение обычного права, особенно в сфере функционирования высших органов государственной власти. Соответствующие пробелы в Конституции США восполняются не только посредством текущего законотворчества, но и путем фактического признания сложившихся обычаев (обыкновений) и традиций. Обычаи распространены и в области регулирования имущественных отношений.

Итак, развитие гибкого статутного права при сохранении полномочий судов на создание судебных прецедентов, правовой дуализм, обусловленный федеральным устройством США, а также довольно широкое использование правовых обыкновений -- все это специфика американского права.

4. Семья религиозно-традиционного права

Семья религиозно-традиционного права -- категория далеко не однородная. Она охватывает правовые системы многих стран Азии, Африки и Америки, которые основываются на концепциях, существенно отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Принято считать, что эти правовые системы различаются по двум основаниям:

одними признается большая ценность права, но оно сводится, по сути дела, к религиозным догмам (к ним относятся системы мусульманского, индусского и иудейского права);

другими сама идея права в современном ее понимании еще не признается и в лучшем случае подменяется представлениями о регулятивной значимости разнородных и противоречивых обычаев (это правовые системы стран Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара).

Что касается религиозных правовых систем, то о них Р. Давид писал: «Можно даже усомниться в том, что они являются правом. В большинстве из них, если не во всех, акцент делается на обязанности, которые возлагаются на праведного человека, а понятие субъективного права отсутствует. Термин «право» употребляется в этих системах только за отсутствием лучшего термина» Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 44-45..

Самой крупной из религиозных правовых систем является мусульманское право. Возникло оно как часть шариата -- системы предписаний верующим в Аллаха и представляет собой важнейший компонент исламской религии.

История мусульманского права начинается с пророка Мухаммеда, жившего с 570 по 632 г., который от имени Бога (Аллаха) адресовал основные правила поведения верующим мусульманам. Другая часть правил сложилась в результате жизнедеятельности, поведения самого Мухаммеда. Позднее и те и другие нашли отражение в первичных источниках мусульманской религии (ислама) -- в Коране и Сунне.

Этих правил было мало для системного регулирования всей совокупности правовых отношений мусульманской общины. Правотворческую деятельность Мухаммеда после его смерти продолжили его ближайшие сподвижники -- «правоверные» халифы. Опираясь на Коран и Сунну, они формулировали новые правила поведения, соответствующие, на их взгляд, воле Аллаха и Мухаммеда.

В VIII--X вв. развитие мусульманского права происходило под влиянием исламских правоведов и судей. В этот период формируются главные ветви ислама, восполняются пробелы в его правовом воздействии на отношения верующих, на основе толкования Корана и Сунны формируются новые предписания. Однако к концу X в. мусульманское право канонизировалось и наступило время традиций, когда можно действовать только согласно сложившимся нормам и доктринам. Мусульманские судьи утратили право выносить решения по своему усмотрению.

К XIII в. мусульманское право в результате возникновения в арабском мире различных политических систем фактически утратило свою целостность. Оно стало полидоктринальным, разделенным на разные ветви (толки). Обязательность придерживаться той или иной доктрины стала устанавливаться государством, проводившим определенную правовую политику. Таким образом, единое наднациональное мусульманское право оказалось раздробленным и подчиненным национально-государственным интересам.

Со второй половины XIX в. в мусульманских странах началось активное заимствование европейского, романо-германского права. В настоящее время в некоторых из них (Турция) институты европейского континентального права практически вытеснили мусульманское право. Во многих других странах (Египет, Сирия, Алжир) мусульманское право сохранилось лишь в некоторых сферах общественных отношений, включающих в основном семейные и имущественные связи. В то же время в ряде мусульманских стран (Иран, Пакистан, Ливия, Судан) доминируют исламско-фундамен-талистские тенденции, наблюдается расширение предмета регулирования мусульманского права даже в сфере административных и уголовных отношений.

Мусульманская правовая система существенно отличается от европейских правовых систем фактически по всем аспектам -- по источникам, структуре, терминологии, трактовке нормы и др. Так, в отличие от правовой нормы как правила, установленного государственным правотворческим органом, правовая норма в исламской трактовке -- это правило, адресованное мусульманской общине Аллахом. Такое правило как религиозную догму нельзя отменить или изменить. Оно бесспорно и должно беспрекословно исполняться. Нормы мусульманского права в отличие от норм европейских правовых систем не бывают управомочивающими или запрещающими.

Они только обязывающие. Священный долг совершать определенные поступки тоже обусловлен их религиозной природой.

Источниками мусульманского права являются собрания религиозных (исламских) высказываний, преданий, описаний поступков, а также правил, сформулированных пророками, их наследниками, богословами и содержащихся в особых книгах и решениях богословов -- Коране, Сунне, Иджме, Киясе.

Наряду с названными первичными источниками мусульманского права в современных исламских странах все шире используются «вторичные» источники -- нормативные правовые акты, в том числе законы. В законах могут содержаться нормы, не только дополняющие и конкретизирующие религиозные правовые источники, но и идущие вразрез как с Иджмой и Киясом, так и с Кораном и Сунной. Это касается, например, ограничения брачного возраста совершеннолетием, отказа от калыма (выкупа невесты), допущения спекулятивных и ссудно-кредитных операций и т. п. В связи с этим высказываются различные мнения о том, является ли закон источником (формой) мусульманского права в собственном смысле слова Теория государства и права. Учебник для юрид. вузов и факультетов /Под ред. В.И. Корельского и В.Д. Перевалова. С. 528..

Таким образом, большую (можно сказать, решающую) роль в формировании мусульманского права сыграла религиозно-правовая доктрина. Как отмечалось, это определялось тем, что Коран и Сунна не содержат в достаточном количестве конкретных правил поведения. И мусульманские ученые-правоведы не только конкретизировали положения этих священных писаний, но и восполняли пробелы, приспосабливали содержащиеся в них эпизодические суждения к изменяющимся условиям.

Правовой обычай в исламских странах играет незначительную роль, если, конечно, он не имеет религиозных корней. Правоведы-исламисты даже не рассматривают его в качестве источника права. Однако когда какие-либо отношения оказываются не урегулированными религиозными нормами или законом, обычай может оказывать на них регулирующее воздействие. Характерно, что в мусульманских странах наряду с религиозными судами (кади) функционируют и другие типы судов, применяющие законодательные акты и обычаи.

Своеобразна и система (структура) мусульманского права. Оно не подразделяется на частное и публичное право, как в романо-гер-манской правовой семье, или на общее право и право справедливости, как в странах англосаксонской семьи. Здесь сложились иные принципы интеграции религиозных правовых норм в связи с расколом самого ислама на два основных течения -- суннитское и шиитское.

Заключение

Понятие правовой системы охватывает весь комплекс правовых явлений общества и позволяет получить представление о правовой действительности в соответствующем государстве и даже об уровне его правового развития. В современном сравнительном правоведении (компаративистике) используются различные критерии отнесения национальных правовых систем к определенным семьям. В первую очередь учитываются такие факторы, как общность исторического формирования и развития национальной государственности, сходство форм (источников) права, структурных его элементов (отраслей, институтов), характерные особенности правореализации, роль юридической науки в правотворчестве и правоприменении, уровень правовой культуры, роль религии в правовом регулировании общественных отношений.

В российской компаративистике с учетом этих критериев предлагается характеристика правовой семьи, смысл которой может быть выражен следующим определением: правовая семья представляет собой совокупность формально-правовых общностей источников и систем права определенных государств, понятийно-правового аппарата и соответствующих научных трактовок (правовых доктрин). В научном обосновании классификации правовых систем заслуженное признание получил подход западных компаративистов, отказавшихся от их типологии единственно по классовому признаку. Одни авторы выделяют пять основных правовых систем (семей) -- англосаксонскую, романо-германскую, религиозно-правовую, социалистическую, систему обычного права; другие различают четыре системы -- англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую, социалистическую; третьи -- всего три (англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую), а социалистическую не без оснований рассматривают как разновидность романо-германской правовой системы.

Список использованных источников

1. Абдулаев, М.И. Проблемы теории государства и права: учебник / М.И. Абдулаев, С.А. Комаров. - 2-е изд., перераб. и доп. - СПб: Питер, 2005. - 576 с.

2. Аннерс Э. История европейского права (пер. со швед.). Ин-т Европы. М., 1996.

3. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.

4. Дробязко С.Г. Право как система и его закономерности //Право и демократия: Сб. научн. трудов. Мн., 1999.

5. Егоров А.В. Основы сравнительного правоведения: Учеб. пособие. Новополоцк.1999.

6. Марченко М.Н. Теория государства и права. Академический курс: В 2-х томах. М., 2003. Т. 2. С. 381.

7. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для юрид. вузов и факультетов. М., 2000.

8. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент. 1988.

9. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993.

10. Теория государства и права. Учебник для юрид. вузов и факультетов /Под ред. В.И. Корельского и В.Д. Перевалова.

11. Теория государства и права: учебник / Под общ. ред. В.К. Бабаева. - М.: НОРМА, 2002. - 516 с.

Размещено на Allbest.ru