Англо–саксонская правовая семья

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПЛАН

Введение

1. История развития и становления общего права

2. Особенности системы общего права

3. Основные виды источников общего права

4. Правовая система США

Заключение

Список литературы

ВВЕДЕНИЕ

Право - это явление мировой цивилизации, в рамках которой сформировались и действуют множество правовых систем.

Правовая система - это совокупность источников права и юрисдикционных органов конкретного государства. В более широком смысле включает также ряд других компонентов - правовую культуру, правовую идеологию, правовую науку, иные, в т.ч. негосударственные, правовые институты (адвокатура, нотариат, юрфирмы). То же что и правовая семья . Юридический энциклопедический словарь В.Е. Крутских.

На протяжении всей истории человечества римское право постоянно изменялось под влиянием тех культур, в которые оно привносилось. Это и послужило появлением различных правовых систем.

К наиболее старинным и классическим правовым семьям относятся, семья общего (англо-саксонского) права, романо-германская (континентальная) правовая семья, мусульманская (религиозная) правовая семья и традиционная (дальневосточная) правовая семья.

Правовая семья - представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, объединяемых источниками права, основными понятиями, структурой права и историческими путями формирования. Используется наряду с термином правовая система. Там же.

Работ, посвященных учению о правовых системах очень мало. Хотелось бы выделить самых ярких представителей посвятивших свои работы изучению данной темы это: Рене Давид, Конрад Цвайгерт, Камилла Жоффре - Спинози и другие.

Изучение различных систем права имеет большое значение для юридической науки, и занимает в теории государства и права далеко не последнее место, оказывает большое влияние на изучение права, так как дает ответ на многие вопросы в процессе исследования законодательства и системы права государства, а также дает возможность оценивать право с позиций конкретных характеристик определенной системы права.

Многие авторы, относят современную Россию к Романо-германской правовой семье, я разделяю их точку зрения. И хотя наша правовая семья не относится к англо-саксонской правовой семье, свою работу я хочу посвятить изучению именно этой правовой системы.

Её изучение представляет для меня большой интерес, так как совсем не похожа на нашу правовую систему, имеет свою самобытную историю и обладает рядом особенностей.

Изучение англо-саксонской правовой системы необходимо в процессе межгосударственного общения. Различия в подходе к формированию правовой базы, в подходе к форме, методам, принципам закрепления конкретных институтов права могут причинить много неудобств государствам на международном уровне. Поэтому исследования этой системы права даст возможность на научной основе определить позиции друг друга и найти компромиссы. Именно поэтому изучение данной темы очень актуально, в наше время, когда Россия и весь мир выходят на международный уровень сотрудничества, международное право и международные договора (ратифицированные), становятся во главе всей законодательной системы нашей страны (при противоречии российского закона международному, который был ратифицирован (утверждён) в нашей стране, будет действовать международный договор).

Англо-саксонская система права не стоит на месте, она постоянно развивается, совершенствуется, и изучив её можно перенять положительные черты данной правовой системы и избежать ошибки которые были сделаны в период её становления и постоянного развития.

Изучая её историю, особенности и правовую базу можно определить пути её дальнейшего развития.

При изучении общего права мы будем использовать: исторический, хронологический, метод синтеза, анализа, метод компаративистики (сравнительного правоведения).

В конце изучения мы будем иметь представления о том, что собой представляет система общего права, как оно зарождалось, какими особенностями обладает, как изменилось в процессе развития.

1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ И СТАНОВЛЕНИЯ ОБЩЕГО ПРАВА

При изучении любой национально правовой системы и правовой семьи одним из важнейших подходов является исторический. В особенности он нам помогает при изучении такой богатейшей своими историческими, национальными, правовыми и другими обычаями и традициями англо-саксонской правовой семьи.

Эта правовая система развивалась автономно, и связь с европейским континентом не оказала на неё существенного влияния. Английские юристы любят выделять историческую самобытность своего права.

Исторический подход к общему праву позволяет нам понять причины и условия его зарождения, пути развития, характер и особенности его применения. История даёт возможность изучить общее право не только в статике, но и в динамике, проследить весь путь изменений общего права, и понять каким это право было на этапе возникновения, какие претерпевало изменения и каким оно стало сейчас.

История возникновения и развития общего права - в значительной мере остаётся историей английского права. Дело даже не в том, что общее право до XVIII в. развивалось в пределах Великобритании, а только потом перешло в Канаду, Австралию, Северную Ирландию и США на сегодняшний момент право в США является практически самостоятельным, хотя имеет своим источником общее право. В качестве исторической модели, «эталона» английское право преобладает в системе общего права.

Историю общего права в значительной части следует рассматривать как историю английского права, а со времени распространения общего права на другие страны, как историю общего права других стран.

В истории развития общего права условно можно выделить четыре основных этапа развития:

1. Предпосылки зарождения общего права - исчисляется до 1066 года.

2. Становление и утверждение общего права - исчисляется с момента завоевания Англии нормандцами(1066 г.), до становления в стране династии Тюдоров(1485 г.).

3. Расцвет общего права в Англии после преодоления сопротивления местных обычаев(1485-1832 г.).

4. Сосуществование общего права с быстро развивающимся статусным правом и приспособления его к радикально меняющейся государственной среде (усиление государственной администрации, повышение роли парламента) - исчисляется с 1832 г. и до наших дней.

Рассмотрим каждый из этапов исторического развития общего права более детально.

Первый этап - этап зарождения и развития общего права, который исчисляется вплоть до норманнского завоевания Англии в 1066 году. В этот период страну населяли варварские племена германского происхождения с наличием многочисленных законов и обычаев. Это привело к отсутствию общего для всех права, в стране действовали не как не связанные между собой в единую систему исключительно местные, локальные законы (обычаи).

Римское господство, длилось в этой стране около четырёх веков, тем не менее, оставило в Англии «не больше следов, чем кельтский период во Франции или иберийский период в Испании» Марченко М.Н. Источники права..

И всё-таки римская культура оказала огромное влияние на развитие английской культуры. Из римской культуры Англия унаследовала всё самое лучшее (латинский язык, систему центрального отопления и т.д.), а вот унаследовать правовую систему не получилось.

Причиной этому послужило нежелание римлян ассимилироваться с местным населением. На протяжении всего своего господства в этой стране они относились к местному населению как завоеватели, а это значит, что и их право выступало как атрибут механизма власти завоевателей. В основном с помощью римского права регулировались отношения межу самими римлянами.

Это привело к тому, что после окончания Римского господства и ухода римских легионов в начале V в. послужило началом конца римского права на территории Англии. Однако и на рассматриваемом историческом этапе и на последующих этапах развития английского права косвенное влияние римской правовой системы будет сохраняться и сказываться.

После ухода римлян на территории Англии снова стали преобладать различные племена с зародившимися в их среде традициями и обычаями.

Авторы многих работ, и мы не можем не согласиться с их мнением, выделяют, что на данном этапе развития общего права «преимущественно неписанный характер», отсутствует упорядоченность англосаксонского права. Так как процесс его зарождения и развития происходил под влиянием, как со стороны римского права, так и со стороны привнесённой варварскими племенами германского происхождения.

В 696 году Англия стала христианской страной и постепенно власть короля превращалась в «высший источник правосудия и справедливости», с этого момента в англосаксонском праве всё большее значение стали приобретать церковные акты, а также «судебные решения» и «законы короля».

После принятия христианства, законы в Англии составлялись подобно законам континентальной Европы, но ими регулировался очень узкий круг общественных отношений.

В подтверждение этому я предлагаю рассмотреть, Законы короля Этельберта, которые состоят всего лишь из 90 фраз, и закрепляют родоплеменной общественный строй. А составленные в более позднее время Законы короля Кнута (1017-1035 гг.) являются более разнообразны и знаменуют собой важнейший период в истории Англии, переход от родоплеменного строя к феодальному государству.

Именно этот этап в развитии и зарождении общего права называют англосаксонским периодом. В этот период королевский двор Англии стал превращаться в центр управления всей страной, хотя вергельд епископа был выше вергельда короля, последний, стал обладать широкими и постепенно возрастающими полномочиями.

Так начали зарождаться объективные предпосылки для возникновения централизованного государства, а в месте с ним - и формирования общего для всей территории страны права.

Однако этого не произошло до завоевания территории Англии нормандцами в 1066 году. Это и стало началом создания системы централизованного управления всей страной и формирования общего для всей страны права.

Второй этап охарактеризовал себя как окончание процесса зарождения и формирование предпосылок, а также началом становления и утверждения общего права.

Этот этап исторического развития общего права начался с момента нормандского завоевания(XI в.), а закончится с приходом к власти династии Тюдоров (XV в.). Существует два мнения, с какого момента началась «история сугубо английского права».

Одни авторы считают что «история сугубо английского права» началась с момента нормандского завоевания, а все существовавшие в англосаксонский период обычаи, традиции и решения судов (часть из которых сохранилась и в письменном виде), были всего лишь предпосылкой английского права.

По мнению других авторов, период «сугубо английского права» начался за долго до нормандского завоевания Англии и начался он как раз в англосаксонский период. Что же касается второго этапа, то здесь имела место всего лишь преемственность в развитии «сугубо английского права», сочетающаяся одновременно с процессом возникновения и становления на территории всей страны общего, судейского по своей природе и характеру права. Марченко М.Н. Источники права.

Нужно отметить, что это мнение подтверждается, тем, что нормандский король Вильгельм Завоеватель, претендуя на господство в Англии не в силу права завоевателя, а в силу наследственного права, придавал особое значение сохранению в стране после 1066 года англосаксонского права. К тому же, как и в англосаксонский период, так и на последующих этапах развития английского общества местные суды использовали одни и те же по своему характеру обычаи и другие локальные акты.

Общее право потому и есть «общее», что оно, в отличии от местных обычаев и всех иных актов подобного рода, охватывает всю территорию Англии, а не только её отдельные части. Смысл заключается в том, что общее право противостоит местному (локальному) праву и другим подобным «специфическим» актам.

По мнению исследователей, такое противостояние носит зачастую условный характер, особенно когда дело касается местных обычаев и традиций, так как на первоначальном этапе деятельности королевских судов обычаи и традиции легли в основу их деятельности.

Появление общего права это творение королевских судов, которое в последствии распространилось по территории всей страны.

Нормандское завоевание было «серьёзнейшим событием в истории английского права», с этого момента в Англии «закончилась общинно племенная эпоха» и в стране установился феодализм.

Безусловно, английский феодализм отличался от европейского феодализма наличием специфической черты. Проводимая Вильгельмом Завоевателем политика, нацеленная на создание централизованного государства и укрепление основ королевской власти, привела к отсутствию в Англии феодальной раздробленности.

В отличие от континентальной Европы, в Англии не утвердился средневековый принцип «вассал моего вассала - не мой вассал». Все феодалы делились на две основные группы: непосредственные вассалы короля (крупные землевладельцы - графы, бароны) и подвассалы (средние и мелкие землевладельцы). История государства и права зарубежных стран. Ч. 1 / отв. ред. О.А. Жидков, Н.А. Крашенинникова. Все они обязаны нести службу в пользу короля и беспрекословно следовать всем его повелениям.

Из этого мы можем наблюдать, что феодалы в Англии не имели ни самостоятельности, ни тех иммунитетов, которыми пользовались феодалы в Европе.

Большинство судебных дел, вплоть до середины 12 в. решалось в рамках местного правосудия. Что же касается королевского «правосудия, то оно имело исключительный характер и могло быть даровано лишь в случае отказа в правосудии в местных судах или же в случае особого обращения за «королевской милостью». История государства и права зарубежных стран. Ч. 1 / отв. ред. О.А. Жидков, Н.А. Крашенинникова.

В это время в Англии не было ещё профессиональных административно - судебных органов, «высший» суд осуществлялся или лично королём в отношении наиболее знатных баронов или же через Curia Regis - Совет наиболее знатных и приближенных к королю людей.

Вся система королевского судопроизводства, и в особенности Вестминстерские суды (Суд казначейства, Суд общих тяжб и Суд королевской скамьи), сыграли решающую роль в процессе возникновения, становления и развития той правовой системы, которая получила название общего права в силу охвата всей территории страны. Эти судебные органы и были теми органами, которые породили это право и которые так нуждались в появлении этого права.

Вестминстерские суды, в силу сложившихся политических (необходимость защиты власти короля), юридических (невозможность использования местных обычаев и римского права), идеологических (противодействие церкви и её судов) и других обстоятельств оказались в таких условиях, когда от них потребовалось формирование совершенно нового права.

Если местные суды защищали интересы местной знати, то общее право, в основу которого легли местные обычаи, выступало как средство защиты и выражения интересов короля.

Вестминстерские суды - возникли на основе Curia Regis, этого властного законодательного, исполнительного и судебного органа, в силу этого они были не столько правоприменительными, сколько правотворческими органами. Принимаемые ими акты рассматривались, не только как индивидуальные акты, но и как нормативно - правовые общеобязательные акты.

Стремление короля укрепить не только свою политическую, но и судебную власть, привело к всеобъемлющей королевской юрисдикции, все остальные суды практически утратили своё значение, а суды, для которых существовал «один интерес - интерес королевства и короны» получили полную юрисдикцию. Суды, рассматривающие споры частотного права, исчезли, а вместе с ними исчезло и понятие частного права в Англии. Любому решению, которое принимали королевские суды, предавался не частный, а публичный характер.

Публичный характер решений Королевских судов сохранился даже в период появления на политической арене Англии, в 1265 году парламента. Принимаемые обеими палатами (лордов и общин) и королём акты носили тоже публичный характер, но их было не много и на данном этапе исторического развития правовой системы Англии они не значительного влияния.

Третий этап развития общего права начинается с момента прихода к власти династии Тюдоров (с 1485 г.) и заканчивается с момента проведения судебной реформы в Англии (1832 г.). Этот этап рассматривается как период расцвета общего права в Англии, его соперничество и сотрудничество с правом справедливости и начало распространения общего права за пределы страны.

На этом этапе некоторые авторы замечают появление кризисных тенденций в развитии общего права. Основной причиной этого, прежде всего, является чрезмерно выросшая компетенция королевских судов, которые не успевали вовремя рассматривать все поступающие к ним иски, в силу их сложности и многочисленности. И к тому же очень сложной самой судебной процедурой.

Очень многие историки и юристы, придерживаются мнения, что само общее право на данном этапе подверглось большим испытаниям.

На данном этапе общее право находится в двойной опасности. Во-первых, оно не успевало в своём развитии за потребностями эпохи. Во-вторых, ему угрожал консерватизм судейского сообщества.

Оно оказалось «перед риском образования новой правовой системы - соперницы, которая по истечении некоторого времени могла даже заменить собой общее право, подобно тому, как в Риме античное гражданское право в классическую эпоху оказалось перед лицом его подмены преторским правом». Такой системой - соперницей оказалось «право справедливости»(Law of Eguity). Общая теория права и государства В.В. Лазарев.

Право справедливости формировалось из решений Лорда - канцлера, действовавшего от имени короля и Совета, делегировавших ему свои полномочия рассматривать жалобы и апелляции на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредственно к королю.

Особенность его заключалась в том, что Суд Лорда - канцлера не был связан нормами общего права. В своей деятельности он руководствовался лишь своими собственными нормами и представлениями о справедливости.

В случае возникновения коллизии между нормами права справедливости и нормами общего права приоритет отдавался общему праву, а в случаи возникновения коллизии в нутрии самого права справедливости, между его различными нормами, приоритет отдавался нормам, которые во времени возникли раньше.

Сложившаяся в результате параллельной деятельности различных судов на протяжении многих веков правовая система Англии не только приобрела, но и сохранила вплоть до наших дней двойственный характер. Наряду с нормами права, возникающими в результате деятельности высоких Королевских судов, в неё входили нормы «права справедливости», дополняющие или корректирующие нормы общего права.

Четвёртый этап развития общего права начинается с 1832 года и продолжается по наши дни. Он характеризуется значительными изменениями, которые произошли и в государственном механизме, и в правовой системе Англии. В начале этого этапа были произведены значительные правовые перемены, была произведена судебная реформа. Произвели очень большую работу по расчистке законодательства, освобождению его от давно недействующих актов. Были объединены нормативные положения, которые касались одного вопроса, из нескольких законов в единый акт. Был принят специальный акт о консолидации законов. В результате проведённой реформы все английские суды были уравнены в правах, и получили право применять как нормы общего права, так и нормы «права справедливости».

Рассматривая изменения, которые произошли на данном этапе в результате произведённых реформ, не помешали английскому праву по - прежнему развиваться с помощью судебной практики, законодатель лишь открыл судам новые возможности, но сам не создал нового права.

Тем не менее, в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации, наблюдается быстрое развитие английской правовой системы в направлении её сближения с континентальной правовой системой. А после вступления Великобритании в 1972 году в Европейское сообщество, данный процесс продолжал усиливаться.

Итак, на основе всего вышеизложенного мы можем сделать анализ исторического развития англо-саксонской системы права, проследить какие исторические факторы оказывали на нее свое воздействие. Иными словами, мы попытались изучить англо-саксонскую систему права используя исторический и хронологический методы.

В следующем разделе мы выделим те специфические черты и особенности, которые присущи только системе англо-саксонского права, чтобы наглядно понять, чем общее право отличается и выделяется среди других правовых систем.

2. ОСОБЕННОСТИ СИСТЕМЫ ОБЩЕГО ПРАВА

Англо-саксонское общее право развивалось по принципу «Право там, где есть защита».

Выделяют следующие специфические черты и особенности, которые присущи англо-саксонской правовой семье, которые отличают её от других правовых систем.

Первая из особенностей, указывает на то, что основным источником общего права выступает судебный прецедент (правила поведения сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела). Правопонимание в этой правовой семье можно выразить формулой: «Средство судебной защиты важнее права».

Английское право традиционно продолжает оставаться в основном судебным, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных дел. Такой подход делает нормы общего права более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права Романо-германских систем, но одновременно придаёт праву большую казуистичность и меньшую определённость. Головистикова А.Н., Дмитриев Ю.А. Проблемы теории государства и права.

При рассмотрении дела английский судья должен выяснить, не было ли аналогичное дело рассмотрено ранее, и в случае положительного ответа руководствоваться уже имеющимся решением. Степень обязательности прецедента зависит от места в судейской иерархии суда (смотри схему 1), рассматривающего дело, и суда, чьё решение может стать при этом прецедентом. Так, решения высшей судебной инстанции - палаты лордов - обязательны для всех судов. Апелляционный суд, состоящий из гражданского и уголовного отделений, обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов. Высокий суд (все его отделения, включая и апелляционные) связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций. Его решения обязательны для всех нижестоящих судов, а также влияют на рассмотрение дел в отделениях Высокого суда, не будучи, строго обязательными для них. Магистратные суды и суды графств обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентами не являются. Не считаются прецедентами и решения Суда короны. Поэтому, в английском праве появилось огромное количество прецедентов, разобраться в которых иногда довольно затруднительно.

Судебная инстанция по своей инициативе не может отказаться от созданного ранее прецедента, прецедент могут изменить только вышестоящая судебная инстанция или парламентский акт. Полное совпадение дел в судебной практике встречается очень редко, но, несмотря на это судья сам решает, сходны ли они, от этого решения зависит какую прецедентную норму будут применять. У судьи есть право констатировать совпадение обстоятельств дела, даже тогда, когда, на первый взгляд может показаться, что они различаются. В судебной практике случается и такое, что судья не находит вообще никакого совпадения между обстоятельствами дела, тогда он обращается к статутному праву, и если оно тоже не регулирует данный вопрос, то в этом случае судья становиться законодателем и сам создаёт правовую норму.

Законы, принимаемые парламентами, играют в этой правовой системе, немаловажную роль. Хотя не будем забывать, что уже в процессе подготовки и принятия парламентских актов всегда учитываются существующие судебные решения и что в процессе применения права именно судьи, а не кто-то другой, оценивают практическую значимость актов принятых парламентом.

Вторая особенность, обращает наше внимание на то, что в системе общего права статутное право (законодательство) выступает в качестве вспомогательного, дополнительного источника.

Данная особенность общего права исторически обусловлена преобладанием в нём в течении длительного времени «судейского» права над статутным, или парламентским, правом. Жёстко установленный принцип прецедента в деятельности судебных органов, длительное преобладание прецедентного права над другими частями составляющими общее право не способствовали, а наоборот, препятствовали процессу его унификации и кодификации.

Но это абсолютно не мешало, исходя из практических целей, систематически упорядочивать и опубликовывать постоянно создаваемые и многократно применяемые судебными инстанциями прецеденты.

За последнее время роль статутного права в английской правовой системе существенно возросла, и теперь не корректно воспринимать его в качестве второстепенного источника в системе общего права. Это обуславливается в первую очередь развитием международного, экономического и иного сотрудничества. На это ещё повлияло вступление Англии в Европейское сообщество.

В Англии отсутствуют кодексы, которые присуще Европе, нет здесь и писаной конституции. То, что англичане называют конституцией, - это комплекс норм законодательного и судебного происхождения, призванных ограничивать произвол власти и обеспечивающих права и свободы личности.

Закон в правовой системе Англии занимает второстепенное место и ограничивается лишь внесением корректив или дополнений в судебную практику.

Третья особенность общего права по сравнению с другими правовыми семьями заключается в том, что в процессе своего возникновения и развития оно было подвержено лишь незначительному влиянию со стороны римского права.

В английском праве нет классического деление права на публичное и частное. Его заменяет деление на «общее право» и «право справедливости». В нём значительно в меньшей степени восприняты категории и понятия римского права. Отсутствует резко выраженное деление права на отрасли, суды в Англии имеют общую юрисдикцию и рассматривают разные категории дел: и гражданские, и уголовные, и торговые и другие. В странах англо-саксонской системы права, нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным. Общая теория права и государства В.В. Лазарев.

По поводу незначительного влияния со стороны римского права есть и другая точка зрения. Смысл, которой заключается в том, что общее право подверглось лишь незначительному влиянию со стороны римского права только в поздней период своего развития, а на ранних этапах своего развития, общее право гораздо ближе к римскому праву, чем нынешнее романо-германское право.

Четвёртая особенность общего права, отличающая его от других правовых систем, заключается в главенствующем значении, которое имеет процессуальное (процедурное, доказательственное) право, по сравнению с материальным правом.

Юристы континентальной Европы видят в праве некие «принципы социального порядка», принципы политической свободы, говорят о конституционных правах и обязанностях, неприкосновенности частной собственности и т.п., оставляя при этом практикам «заботу о проведении этих принципов, прав и свобод в жизнь», то юрист, имеющий дело с общим правом, и в особенности современный английский юрист - «своего рода наследник практиков» - относится ко всему этому совсем по-другому, а именно - с большим недоверием. Там же.

Таким образом, английское право по своей природе «это не право, изученное в университете, не право принципов. Наоборот это право процессуалистов и практиков». Крупный юрист в Англии это не профессор университета, а судья, вышедший из практиков. Гуценко К.Ф., Головко Л.В., Филимонов Б.А. Уголовный процесс западных государств. М., 2002.

Пятой особенностью общего права, является высокий уровень независимости судебной власти по отношению ко всем другим государственным властям, её реальная, гарантированная самостоятельность, как в вопросах организации своей внутренней жизни, так и в отправления правосудия.

Любое современное государство, именуемое себя цивилизованным, в конституционных актах или в текущем законодательстве не только провозглашает, но и в ряде случаев гарантирует независимость судебной власти.

Однако из практики многих государств известно, одно дело провозгласить и даже формально - юридически гарантировать независимость судебной власти и совсем другое - осуществлять её на практике.

В странах общего права, расхождения между словами и делами отсутствовало. Суды в Англии, уверенно заявляет Р.Давид, - это «настоящая власть. Именно им Англия обязана созданием общего права и права справедливости; именно они сформировали действующее ныне английское право, так как законодательная и исполнительная власти в этом отношении играли до ХХ в. второстепенную роль».

Шестой особенностью общего права, прежде всего, применительно к Великобритании, является обвинительный характер судебного процесса.

В отличие от других правовых систем, где на суд возлагается обязанность, как сбор, так и оценки собранных доказательств, судебный процесс в странах общего права носит иной, обвинительный характер, в соответствии с уголовно-процессуальными и гражданско-процессуальными нормами обязательства по сбору доказательств возлагаются на стороны - участники процесса, а суд при этом «остаётся нейтральным, заслушивает и оценивает аргументы обеих сторон». Там же.

Обвинительный характер процесса в Англии, прослеживается на протяжении многих веков, и повлиял как на судебную, так и на правовую систему страны. А именно, в силу обвинительного характера процесса в Англии не получил развитие такой институт как государственное обвинение. Вместо него в стране, начиная с XIII в. появились и действуют профессиональные защитники, которых подразделяют на две категории - барристеры и солиситоры. Юристы каждой из этих категорий, не являются государственными служащими и в своей деятельности не руководствуются не какими политическими соображениями.

Помимо перечисленных выше особенностей общего права в отечественной и зарубежной литературе выделяются и другие. Мы рассмотрели самые существенные черты англо-саксонского права, которые оказали значительное влияние как на всю систему общего права в целом, так и на отдельные её элементы. Есть в Англии специфическая проблема соотношения закона и судебной практики рассмотрим её подробней.

Изучив самые существенные особенности, которые присущи только общему праву, теперь мы без труда сможем его узнать и отличить от других правовых систем, которые существуют в современном мире. Но для того чтобы лучше понимать само общее право и без труда ориентироваться в нём, знаний только особенностей недостаточно, в этом нам поможет изучение источников общего права.

3. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ОБЩЕГО ПРАВА

Понятие «источники права», которое используется в системе общего права, в большей степени совпадает с аналогичными понятиями, которые употребляются в других правовых системах.

В общем понятии, источники права - это формы закрепления (внешнего выражения) норм права. Основными видами источников права в современных правовых системах являются нормативно-правовые акты и правовые обычаи, судебные прецеденты, а также международные договоры и внутригосударственные договоры. Юридический энциклопедический словарь В.Е. Крутских.

В рамках данной правовой семьи, источники права - это в первую очередь официальный документ, который содержит нормы права, во вторых власть, от которой исходит принцип доминирования права и которая наполняет его реальным содержанием (парламент), в третьих различные институты и учреждения, которые создают условия и стимулируют процесс формирования права, хотя сами непосредственного участия в этом процессе не принимают, и, наконец, те процессы с помощью, которых право претворяется в жизнь (законодательный процесс, судейское правотворчество и др.).

Давайте рассмотрим эти источники.

1. Англосаксонская правовая семья - это семья типичного прецедентного права, в которой исторически главенствующая роль принадлежала такому источнику права, как судебная практика или судебный прецедент.

Прецедент в качестве источники права признаётся и за пределами англосаксонского права. Однако в качестве основного источника права он присущ лишь общему праву, который создаётся при рассмотрении конкретных дел и разрешении споров между людьми.

2. Наряду с прецедентом в качестве одного из основных источников права в системе общего права выступает закон.

Изначально ему отводилась незначительная роль, с помощью законов время от времени вносились изменения или дополнения в действующее право, которое создавалось судами. В настоящее время ситуация кардинально изменилась, и теперь закон и подзаконные акты не считаются второстепенными.

Вследствие этого, очень актуальным становиться вопрос о соотношении закона и прецедента в системе общего права. Этот вопрос довольно таки сложный и противоречивый, хотя на первый взгляд может показаться очень простым.

На современном этапе тенденция усиления роли закона в англосаксонском праве, неизбежно осложняет его взаимодействие с другими источниками права, но главным образом с прецедентом.

Несмотря на то что роль статутного права стала повышаться, и законы стали приобретать более значительный вес, они так и не стали для юристов данной правовой системы нормой права, которую они бы воспринимали на равнее с прецедентом.

Сложившуюся ситуацию прокомментировал К. Жоффре - Спинози который справедливо заметил, что главное здесь то, что, закон, согласно классической, традиционной для Англии теории права, «не считается нормальной формой выражения права, а всегда является инородным телом в системе английского права».

Для юриста воспитанного в традициях Романо-германского права, где акты, издаваемые высшим органом государственной власти страны, обладают высшей юридической силой, верховенство в иерархии всех других юридических актов, необходимо было бы признать, что закон как акт, издаваемый парламентом - высшим органом государственной власти Великобритании, и должен бы быть таковым. Однако в английском праве всё обстоит далеко не так просто.

В европейских странах, как известно, при установлении принципа парламентского верховенства всегда влекло за собой утверждение в системе источников права принципа верховенства закона. В Великобритании, этого не случилось. Установление принципа верховенства парламента не повлекло за собой, установления верховенства закона. Именно по эта причина послужил тем, что в отличии от континентальных правовых систем, английская правовая семья не знала и не знает иерархического соподчинения во главе которого стоит закон.

Закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента предпочтение отдаётся закону. При этом следует учитывать огромную роль судебного толкования закона, правило гласит: правоприменительный орган связан не только законом, но и тем толкованием, которое дано ему в предшествующих судебных решениях. Поэтому английские юристы в место текста закона предпочтут процитировать судебное решение, применяющее закон, так как именно в этом случае норма права облекается в привычную для него форму судебного решения.

Таким образом, рассматриваемый нами вопрос о соотношении закона и прецедента в англосаксонском праве, мы можем сделать вывод, что хотя теоретически закон стоит выше прецедента, в практическом же плане всё обстоит далеко не так. В научной литературе закон и прецедент рассматривают на одном уровне как первичные источники права.

3. В ХХ в. среди источников права стало резко возрастать роль делегированного законодательства.

В отличие от континентальных правовых систем, исполнительные органы Англии были изначально лишены полномочий, принимать акты «во исполнение закона». Чтобы издать такой акт, исполнительный орган должен быть наделен соответствующим полномочием, делегированным ему парламентом. Поэтому правотворчество исполнительных органов именуется делегированием.

Юридическая литература относит делегированное законодательство к разряду второстепенных источников права, за счёт их меньшего распространения по сравнению с прецедентом и законом. Для того чтобы избежать путаницы, лучше относить делегированное законодательство к другим, менее распространённым, но не менее значимым источником права.

Делегированное законодательство - это система законодательных актов, принятая различными государственными органами на основе полномочий, переданных им парламентом или другими представительными органами. Юридический энциклопедический словарь В.Е. Крутских.

Представление о делегированном законодательстве неоднозначно. Одни авторы представляют себе делегированное законодательство как передачу соответствующих полномочий только от парламента. Из этого следует, что делегированное законодательство это все законодательные акты, которые издаются государственными органами, которые находятся под властью парламента.

Другие же авторы называют делегированное законодательство «субординированным законодательством», правотворчество осуществляется «субординированными» органами на основе полномочий, которые передаёт не только парламент, но и другие представительные органы. Это высшие законодательные органы субъектов федерации (легислатуры).

Представители ещё одной точки зрения считаю, что делегированное законодательство не исходит ни от парламента, ни от легислатур, а издаётся другими органами или лицами.

Не смотря на различие мнений каждое из них можно свести к общему знаменателю - представлению о делегированном законодательстве:

- делегированное законодательство не издаётся высшими законодательными (представительными) органами, но полномочия на издания этих актов всегда исходят именно от них;

- полномочия по принятию делегированных актов, согласно действующему в странах общего права законодательству и сложившейся практике, могут передаваться как правительству, так и другим субординированным органам;

- делегированное законодательство имеет временной и целевой характер. Временной характер делегированного акта означает, ограничение по времени его действия (действие только в период чрезвычайного положения), времени его принятия и вступления в силу.

Целевой характер делегированного законодательства означает, что делегированные акты издаются не абстрактно, для регулирования тех или иных общественных отношений, а для решения вполне определённых задач и достижения конкретных целей;

- акты, издаваемые в порядке делегирования законодательных полномочий от парламента другим государственным или негосударственным органам, подлежат обязательному контролю. Выделяют три основных вида контроля. Это - парламентский, судебный и административный контроль. Иногда как самостоятельную группу контроля выделяют «группу давления» и публичный контроль, который осуществляется со стороны широких слоёв населения (например, путём публикации критических статей).

Парламентский контроль, осуществляется специальными комитетами, действующими в каждой из палат парламента.

По формам парламентский контроль бывает предварительным и последующим. Предварительный контроль заключается в представлении проекта делегированного акта, в комитет парламента, который предполагается принять. Последующий контроль заключается на рассмотрение, и утверждение парламента предоставляется не проект, а уже принятый в порядке осуществления делегированных полномочий акт.

Прохождение парламентского контроля не освобождает делегированный акт от прохождения других видов контроля.

Судебный контроль, в отличие от парламентского, не является постоянным контролем. Он осуществляется судом лишь тогда, когда в процессе судебного разбирательства суд «сталкивается» с делегированным актом. Суд официально имеет право их отмены.

Административный контроль, осуществляется не законодательными или судебными, а административными органами, в первую очередь министерствами и центральными ведомствами.

4. Самым первым из источников англо-саксонского права считается правовой обычай, он предшествует всем другим источникам права.

Обычай - это стереотипный способ поведения, который воспроизводится в определённом обществе или социальной группе и является привычным для их членов. Юридический энциклопедический словарь В.Е. Крутских.

В энциклопедии сравнительного права, обычай - это привычное поведение людей в данном обществе или локальном сообществе.

В настоящее время правовой обычай как источник права утратил былую силу, но, тем не менее, нельзя его недооценивать, ведь даже сейчас он продолжает играть определённую роль в правовой жизни Англии. Сравнивая между собой правовой обычай и простой обычай, мы видим, что они имеют одни черты и особенности, но с одним большим отличием. Правовые обычаи санкционируются государством, имеют юридическую силу, и в случае ненадлежащего их неисполнения, их исполнение обеспечивается государством. Простой обычай, не обладая юридической силой и не будучи источником права, обеспечивается лишь общественным мнением.

5. Среди вторичных источников англо-саксонского права видимое место занимают правовая доктрина и разум.

Общее право первоначально основывалось на разуме. До тех пор, пока не сложились более точные нормы, разум был неисчерпаемым источником, к которому прибегали суды для восполнения пробелов в системе английского права и его развития. Казуистический характер права предполагает много пробелов, и разум признается вспомогательным источником права, призванным заполнить эти пробелы. Техника толкования права заменяется техникой исключения, при помощи которой устанавливаются новые, более точные нормы, а не применяются уже существующие. Общее право выступает как открытая система, где постоянно создаются нормы, основанные на разуме. Но даже в странах, где право создано судебной практикой, имеется тенденция выдвинуть на первый план не разум как вспомогательный источник права, а юридические принципы, вытекающие из всего комплекса судебных решений. Разум используется в основном для того, чтобы признать эти принципы, которые и являются его наиболее ярким выражением.

6. Договор, наряду с другими правовыми актами, такими как прецедент, обычай, является одним из древних и важных регуляторов общественных отношений.

Договоры в англо-саксонском праве возникают и реализуются, на основе законов и в соответствии с законами, из этого мы можем сделать вывод, что договорные акты возникают не сами по себе, а являются производными от юридической природы лежащих в их основе законов.

Именно законы, а также и судебные прецеденты, которые также лежат в основе договорного англо- саксонского права, вследствие чего «договорное право в основе своей остаётся по - прежнему прецедентным» Марченко М.Н. Источники права., а, кроме того - в определённой степени обычаи, с которыми зачастую находятся в тесной связи договорные акты - все эти источники общего права, в конечном счете, определяют как юридическую природу, характер, так и правовые рамки, в пределах, которых возникают и развиваются договоры, договорное право и договорные отношения. Именно эти акты изначально закладывают в договор определённый регулятивный ресурс и закрепляют за ним строго определённое место в системе других регулятивных актов Там же..

Теперь мы без труда сможем ориентироваться в общем праве, и лучше понимаем его внутреннее строение. Значительны различия между правовыми системами различных стран как внутри Романо-германской правовой семьи, так и общего права. Сказанное мы можем легко увидеть при изучении права США.

4. ПРАВОВАЯ СИСТЕМА США

английский саксонский правовой система

Давайте рассмотрим, как развивалось общее право за пределами Англии, его значительные изменения мы сможем очень чётко рассмотреть на примере формирования права США.

Очень большое влияние оказало традиционное английское право на становление и развитие правовой системы США. На территорию Северной Америки английское право было принесено переселенцами, однако применялось оно с оговоркой в той степени, в какой его нормы не были ограничены актами местных органов, а также появившихся в конце XVII-XVIII в. в ряде колоний собраниями законодательных актов. В новых условиях общее право учитывать местные условия, складывающиеся обычаи и традиции. Здесь имеются ввиду, не обычаи и традиции местных жителей - аборигенов (они вообще не принимались в расчёт), речь идёт о местных нормативных актах, обычаях и традициях, которые складывались среди переселенцев.

Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, которое отдалялось от английского права. Первый шаг, который сделанный на пути к этому, было принятие письменной федеральной Конституции 1787 году, содержащей Билль о правах и конституций штатов, которые вошли в состав США. В правовой системе Великобритании как уже было отмечено ранее, нет писаного текста конституции, как нет и аналога американского Билля о правах. Была сделана попытка отказа от принципа прецедента и других черт, характерных общему праву. В некоторых штатах были приняты кодексы: уголовный, уголовно - процессуальный, были запрещены ссылки на английские судебные решения. Несмотря на это американское право, не перешло в Романо-германскую правовую семью. В целом в США сложилась дуалистическая система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии со статутным при приоритете прецедента.

Американское и английское право - это, безусловно, судебная практика, нормы закона входят в систему права после неоднократного применения судами. И в английских, и в американских судах обычно ссылаются на судебные решения, в котором фигурировал данный закон, а не на сам закон.

Весьма существенное различие между английским и американским правом связано с федеральной структурой США. Компетенция штатов довольно значительна, и в ее пределах они создают свое законодательство и массив прецедентов. По сути, в США существует 51 система права: пятьдесят - в штатах и одна - федеральная. При этом, как ни значимо федеральное право, граждане и юристы пользуются в первую очередь правом штатов.

Суды (смотри схему 2) каждого из штатов осуществляют свою юрисдикцию независимо друг от друга, и поэтому совершенно необязательно, чтобы решения судов разных штатов совпадали. Бывали и случаи, когда суды разных штатов принимают по аналогичным делам несовпадающие, а иногда и прямо противоположные решения.

Издание многочисленных прецедентов, различного законодательства в штатах, делает правовую систему США очень сложной, неудобной и запутанной.

Еще одно отличие между английским и американским правом - это контроль судов за конституционностью законов. Верховный суд США, Верховные суды штатов могут признать тот или иной федеральный закон либо закон штата неконституционным. Судебные органы федерации и штатов осуществляют также контроль за конституционностью актов применения общего права. Любое судебное решение может быть аннулировано в случае признания его противоречащим конституционной норме. Этот правовой институт весьма важен, как средство заставить судебные инстанции уважать основные принципы права и обеспечить тем самым единство правовой системы США.

В законодательстве США встречается и немало кодексов, которых не знает английское право. В штатах действуют гражданские кодексы, гражданские процессуальные, уголовные, уголовно-процессуальные. Кодексы здесь отличаются от европейских и совсем на них не похожи. Законодатель стремится в первую очередь воспроизвести в них прежние нормы, созданные судебной практикой, консолидировать прецеденты, а не создать какие-либо новые нормы.

И подводя итог, хотелось бы отметить, что исторически сложившиеся особенности правовой системы США, накладывают отпечаток и на источники права, вносят разнообразие и в формы американского права. Но мне хотелось бы отметить, что всё это разнообразие не выходит за пределы общей системы англо-саксонского права.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате проведённого курсового исследования, мы можем сделать вывод, что добились поставленной в начале исследования цели.

Мы узнали, почему эту правовую систему назвали именно, системой общего права. Представляем сущность системы общего права. Проследили весь исторический путь зарождения, становление, утверждение, рассвет, преодоление кризиса который ставил под угрозу дальнейшее существование общего права.

Узнали, что она не стоит на месте, а продолжает стремительно развиваться и совершенствоваться. Изучили особенности, которые присуще только этой правовой семье, и которые помогают нам отличить англо-саксонскую правовую семью от других правовых систем представленных на правовой карте нашей планеты.

Так же рассмотрели источники права, которые действуют в этой правовой системе и которые регулируют общественные отношения в нутрии неё и за её пределами. Не смотря на возрастающую роль статутного права, прецедент исторически продолжает, занимает значительное место среди источников права этой правовой семьи.

Классическим представителем этой правовой системы является Англия.

Общее право в разных государствах имеет свои отличительные особенности, и доказали мы это на примере развития общего права в США.

Изучение этой темы помогло нам понять, что собой представляет не только общая правовая семья, но и её юристы, это даёт нам возможность понять насколько разные у нас представления о праве и источниках.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Авдонкин В.С. Правоохранительные органы в схемах с комментариями: Учебн. пособ. - Изд. 2-е, испр. и доп. - М.: ЭКСМО, 2006. - 320 с.

2. Головистикова А.Н., Дмитриев Ю.А. Проблемы теории государства и права: Учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2005. - 823 с.

3. Гуценко К.Ф., Головко Л.В., Филимонов Б.А. Уголовный процесс западных государств. Учебник. - М.: Изд-во Зерцало-М, 2002. - 528 с.

4. Давид Р. Основные правовые системы современности. Учебн. пособ. - М.: Прогресс, 1988. - 400 с.

5. История государства и права зарубежных стран: В. 2 т. / Под общ. ред. О.А. Жидков, Н.А. Крашенинниковой. - 2-е изд., стереотипное - М.: Изд-во НОРМА, 2000.

6. Марченко М.Н. Источники права: Учебн. пособ. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. - 760 с.

7. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Курс лекций. - М.: Изд-во Юристъ, 1997. - 671 с.

8. Общая теория права / Под общ. ред. А.С. Пиголкина. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Изд-во МГТУ им. Н.Э. Баумана, 1966. - 383 с.

...