Виды договоров и их классификация в гражданском праве

Подробно урегулированы эти отношения в Венской конвенции о купле-продаже 1988 года. В соответствии со ст. 1 конвенции ее положения применяются к договорам купли-продажи между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах: 1) когда договор заключается между контрагентами, находящимися в государствах -- участниках конвенции; 2) когда к отношениям сторон договора применимо, согласно нормам международного частного права (коллизионным нормам), право государства -- участника конвенции.

Важным источником регулирования отношений являются также национальные тортовые обычаи. Особая роль принадлежит обычаям, известным как «базисные условия поставки».

Сложившиеся в многолетней торговой практике, они признаны в каждой из стран судами и арбитражами, и лишь только в США санкционированы законом (ст. 2-319--2-321 ЕТК).

В международной торговле наибольшее применение имеют 13 базисных условий поставки, охарактеризованных в изданном Международной торговой палатой (МТП) своде «Инкотермс».

Для толкования воли сторон, прямо не выраженной в тексте сделки, используются также торговые (или деловые) обыкновения.

В отношении применения торговых обычаев и обыкновений в ст. 9 Венской конвенции указывается, что стороны сделки связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, а также установившейся в их взаимоотношениях практикой.

В случае отсутствия прямой их договоренности считается, что стороны подразумевали применение к договору обычая, о котором они знали или должны были знать и который широко известен в международной торговле и постоянно соблюдается в договорах.

Не будучи источником права, важную роль при заключении договоров купли-продажи играют стандартные условия договора, разрабатываемые фирмами («общие условия») и используемые при подготовке текста контракта.

Широко используются, кроме того, типовые формы или формуляры контрактов (проформы), разрабатываемые коллективно союзами предпринимателей, их объединениями и ассоциациями, принадлежащими к одной стране или ряду стран.

4. Договор имущественного найма - один из основных видов договора

Под договором имущественного найма понимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить Договор во всех странах является двусторонним, возмездным, консенсуальным. Его предметом служит любая непотребляемая вещь -- движимая или недвижимая. Договор широко используется в отношениях по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, машинно-технического оборудования, зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов (контейнеров) и т. д.

В некоторых странах, в частности ФРГ и Швейцарии, в зависимости от предмета договора различают имущественный наем и его разновидность -- аренду. К договору аренды относят только имущественный наем плодоприносящей вещи, при котором на возмездных началах переносится право не только пользования вещью, но и извлечения из нее плодов. При отсутствии специальных предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор имущественного найма.

В англо-американском праве в зависимости от характера предмета договора найма различают наем недвижимости (lease) и наем движимых вещей (hire). При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей -- лишь обязательственные права, которые не могут быть противопоставлены третьим лицам.

Источником регулирования отношений по найму в странах романо-германской системы права являются нормы гражданских кодексов (Франция -- ст. 1708--1778, 1800--1831 ФГК; ФРГ -- § 535-- 597 ГГУ; Швейцария -- нормы Обязательственного закона и т.д.). В странах англо-американского права действуют нормы прецедентного права. Вместе с тем, по существу, во всех странах изданы также многочисленные специальные акты по найму недвижимости, составляющие обширное законодательство по использованию сельскохозяйственных земель, промышленно-торговых помещений, жилья и т. д. Целью такого законодательства является некоторое смягчение отрицательных социальных и экономических последствий произвола собственников имущества в определении условий сдачи имущества внаем. При отсутствии специальных предписаний применяются общие правила, регулирующие имущественный наем.

В договорной практике широко применяются типовые формы договора, разработанные для найма различных видов имущества.

5. Лизинг -- особый вид договора имущественного найма

Отношения по использованию машинно-технических изделий в национальном и международном хозяйственном обороте все шире основываются на специфической договорной форме имущественного найма, получившей наименование договора о лизинге (contract of leasing). Возникнув первоначально в США еще в середине прошлого века, с конца 50-х годов этот договор получил широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии, а в настоящее время используется практически во всех странах.

Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих специального законодательного регулирования (США, ФРГ, Япония и др.), но в некоторых странах изданы специальные нормативные акты по лизинговым отношениям (Франция -- закон от 2 июля 1966 г.; Англия--закон об аренде-продаже 1965 г.). Широкое распространение этого вида договора привело к разработке Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г., основная цель которой -- устранить правовые барьеры на пути международного лизинга.

Практика и доктрина выделяют две формы лизинга: финансовый лизинг (financial lease), называемый иногда подлинным лизингом, и операционный, или эксплуатационный, лизинг (operating lease).

В отличие от обычного договора имущественного найма, финансовый лизинг характеризуется тем, что охватывает более сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участниками которых выступают не две, а три стороны: фирма -- изготовитель машины или оборудования, лизинговая фирма (наймодатель) и фирма-пользователь (наниматель).

Наймодателем выступают специализированные лизинговые фирмы, промышленные и финансовые. Промышленные общества или компании, занимающиеся лизингом, являются либо филиалами крупных фирм --- продуцентов техники, либо независимыми фирмами, совместно создаваемыми несколькими фирмами-продуцентами.

В широких масштабах лизинговые операции осуществляют финансовые общества или компании, являющиеся филиалами банков или их функциональными подразделениями (отделениями), либо кредитные, страховые и иные организации.

2. Лизинг охватывает сложный комплекс договорных отношений и осуществляется на базе двух или более договоров, прежде всего договора купли-продажи и договора имущественного найма. По договору купли-продажи между фирмой -- продуцентом технического объекта и лизинговой фирмой последняя приобретает машину или оборудование в собственность специально для последующей сдачи их внаем. По договору имущественного найма, или собственно лизинга, между лизинговой фирмой-собственником и промышленной фирмой-пользователем технический объект сдается внаем. Эта нераздельная связь двух операций -- купли-продажи имущества и сдачи его в пользование (или аренду) -- находит свое отражение и в часто применяемом определении договора о лизинге как договора аренды-продажи.

Но лизинговая операция нередко сопровождается и другими договорными отношениями. Распространенной практикой стало осуществление лизинговой фирмой заемной операции по получению от банка или иной финансовой организации суммы (в размере до 60--80% стоимости имущества), необходимой для приобретения в собственность технического объекта, особенно при необходимости крупных затрат. Такой лизинг, при котором лизинговая фирма приобретает объект в значительной части за счет займа, получил в американской практике название раздельного лизинга {liferaged leasing), поскольку операции по сдаче внаем и финансированию раздельно осуществляют две или несколько фирм.

К дополнительным договорным отношениям относится также договор нанимателя с фирмой-продуцентом или иной фирмой об осуществлении технического обслуживания машины или оборудования. По общему правилу, при «чистом лизинге» на пользователе целиком лежит обязанность по техническому обслуживанию объекта и его ремонту и, как следствие, возвращению машины или оборудования в рабочем состоянии с учетом соответствующего износа. Однако, не будучи в состоянии самостоятельно проводить эту работу, пользователь нередко заключает специальный договор на ее осуществление. В случае заключения такого договора с самой лизинговой фирмой операция приобретает характер лизинга с дополнительными услугами или, по терминологии договоров американских фирм, с «полным обслуживанием».

Взаимосвязь отношений по купле-продаже и собственно лизингу, зачастую дополняемая отношениями по долгосрочному займу с одним или несколькими кредиторами, отношениями по техническому обслуживанию и ремонту с лизинговой или иной фирмой, а также некоторыми другими договорными отношениями, определяет специфику договора о лизинге. В иностранной литературе имеются различные оценки юридической природы договора о лизинге и его экономической сущности. Одни авторы полагают, что в юридическом отношении это договор имущественного найма с рядом характерных особенностей. Другие усматривают здесь договор купли-продажи с рассрочкой платежа между собственником имущества и пользователем. Наконец, третьи считают, что речь идет о договоре особого рода {sui generis), сочетающем элементы арендного договора, договора о займе и некоторые другие договорные элементы. При разрешении споров из договора суды применяют общие нормы обязательственного права, а также по аналогии нормы соответствующих видов договоров -- купли-продажи, займа, подряда и др.

В экономическом отношении лизинг рассматривается чаще всего как новая форма финансовой операции, способ осуществления капиталовложений. Приобретая машину или оборудование в собственность для последующей сдачи имущества внаем, лизинговая фирма осуществляет инвестирование капитала. Операция по сдаче имущества в пользование приобретает финансовый характер, в рамках которой наймодатель как бы предоставляет нанимателю финансовый кредит с особыми условиями его погашения. Характерно, что в Венской конвенции и французском законе лизинг именуется «кредитом-наймом» (credit-bail), а в бельгийском законе -- «наймом-финансированием» (location-finance ment).

Механизм лизинговой операции обычно сводится к следующему. Наниматель сам выбирает фирму-продуцента и непосредственно с ней согласовывает условия продажи -- предмет договора, цену и условия платежа, а также сроки, время и место поставки. Все это делается без участия лизинговой фирмы, которая «стоит в стороне» от переговоров и получает от будущего нанимателя готовое досье по результатам коммерческих переговоров.

Лизинговая фирма с учетом договоренностей с продуцентом подготавливает проект договора купли-продажи. С момента его подтверждения нанимателем в форме подписи возникает поручение лизинговой фирме со стороны нанимателя заключить договор по имеющимся спецификациям. После подписания договора купли-продажи наниматель в качестве уполномоченного осуществляет контроль за комплектностью поставки, проверяет качество объекта и пр. При этом он обязан информировать лизинговую фирму о соответствии объекта поставки условиям договора.

Важное отличие лизинга от обычного договора имущественного найма в организационно-хозяйственном плане состоит, таким образом, в том, что в пользование сдается в данном случае технический объект, специально приобретенный лизинговой фирмой для нанимателя и по его просьбе. Но отличия не исчерпываются только этим.

3. Договор о лизинге между лизинговой фирмой-наймодателем и пользователем-нанимателем характеризуется рядом юридических особенностей, отличающих его от обычного договора имущественного найма.

Во-первых, договор о лизинге обычно заключается на твердо установленный неизменный срок, как правило, длительный, нередко охватывающий весь срок эффективной службы машинно-технического оборудования. Срок передачи объекта в пользование приближается к сроку хозяйственной его службы, то есть полной расчетной амортизации. В течение этого периода договор не может быть расторгнут ни одной из сторон, а платежи не могут быть прекращены.

В этих условиях следует учитывать, что в процессе эксплуатации имущество может перестать удовлетворять нанимателя, в частности, из-за «обесценения» его фактом появления более совершенных технических объектов. На этот случай в договоре оговаривается возможность досрочного приобретения объекта пользователем в собственность для перепродажи или же обмена его на более совершенную модель с доплатой.

Во-вторых, платежи за пользование устанавливаются соответственно на период, составляющий большую часть экономической жизни имущества, исчисляемой ныне в среднем в 10--12 лет эксплуатации (принятый расчетный срок полной амортизации). Сроки платежей по договору определяются, однако, в 4--7 лет, что позволяет наймодателю в сравнительно короткий срок возвратить произведенные затраты на приобретение имущества или основную их часть.

Размер платежей включает плату за амортизацию имущества (т. е. часть потребленной стоимости), проценты за пользование кредитом, а также оплату услуг лизинговой фирмы. Общая их сумма превышает стоимость имущества, его покупную цену, и это превышение в размере платежей над стоимостью имущества составляет прибыль наймодателя. К тому же после истечения срока договора он сохраняет право собственности на не полностью амортизированное имущество.

В-третьих, по истечении срока действия договора нанимателю предоставляется по условиям контракта право выбора: купить имущество с оплатой по размеру остаточной его стоимости, как правило, не превышающей 5-6% первоначальной, либо возвратить его лизинговой фирме, либо, наконец, возобновить контракт, обычно на один-два года, на условиях выплаты сниженных платежей. Право пользователя на приобретение имущества в собственность и, следовательно, обязанность наймодателя его продать составляют важную отличительную черту найма на условиях лизинга.

Остаточная стоимость имущества как база установления его цены при купле-продаже или возобновлении контракта определяется по-разному. В одних случаях она устанавливается сторонами или экспертизой по действительной, или «справедливой», рыночной стоимости, а в других контрактом оговаривается право нанимателя на покупку по «сниженной номинальной цене», заранее согласованной в контракте или подлежащей установлению сторонами.

В-четвертых, для договора о лизинге характерно иное распределение ряда прав и обязанностей между сторонами. Лизинговая фирма освобождается от ряда обычных для наймодателя обязанностей, и в этом проявляется, в частности, чисто финансовый характер операции. И наоборот, наниматель несет дополнительные обязанности.

На нанимателя перекладываются все риски, связанные со случайной гибелью или повреждением объекта. Не будучи собственником объекта, пользователь несет тем не менее все риски порчи или гибели имущества.

Кроме того, на нанимателя возлагаются все эксплуатационные риски и обязанности по любому ремонту технического объекта, то есть не только по текущему, но и капитальному, что имеет важное значение ввиду длительных сроков эксплуатации имущества по лизингу. Разумеется, в течение срока действия договорных гарантий, данных изготовителем, наниматель вправе обратиться к фирме-продуценту по поводу ремонта. Но по истечении этого срока наниматель проводит любой ремонт на договорных началах с фирмами по ремонту или же по специально заключенному договору на техническое обслуживание объекта с его изготовителем. При этом лизинговая фирма обычно сохраняет за собой право контроля за эксплуатацией имущества, то есть проверку его технического состояния.

И наконец, на пользователе лежит обязанность по страхованию имущества. Он либо страхует его за свой счет в пользу лизинговой фирмы, либо присоединяется к страхованию, осуществляемому этой фирмой.

Операционный, или эксплуатационный, лизинг, будучи ближе к обычному договору имущественного найма, сохраняет ряд особенностей, отличающих его от финансового лизинга. Договор заключается на срок, значительно меньший полного срока амортизации имущества, и по истечении срока действия договора объект повторно сдается внаем. Исключается право нанимателя на приобретения имущества в собственность. Предполагается оказание наймодателем услуг по поддержанию имущества в рабочем состоянии.

Быстрое и широкое распространение лизинга в деловой практике обусловлено, с одной стороны, выгодами и преимуществами его применения участниками хозяйственного оборота, а с другой стороны -- поощрением его развития государством, рассматривающим лизинг как эффективное средство стимулирования научно-технического прогресса и развития национальной экономики.

Для финансовых и промышленных лизинговых фирм это экономически выгодная форма сдачи машинно-технического оборудования внаем. Лизинг обеспечивает высокий уровень прибылей прежде всего из-за высокой оплаты эксплуатации техники пользователями. Ввиду устанавливаемых расчетных повышенных норм амортизации объектов, сдаваемых внаем, вложенный лизинговыми фирмами капитал на их приобретение возвращается к инвестору в первые же годы действия договора. С другой стороны, государством вводятся налоговые скидки на прибыль, получаемую лизинговыми фирмами: из налогообложения изымается часть, приходящаяся на амортизационные отчисления.

Для пользователей техники лизинг является инструментом оперативной замены производственных фондов ввиду приобретения для эксплуатации сложных и дорогостоящих машин и оборудования без существенных крупных единовременных затрат, необходимых для покупки такой техники. Особую значимость это имеет для мелких и средних фирм. Кроме того, с помощью лизинга предупреждается моральное устаревание эксплуатируемой техники. Все это становится важным фактором успешной конкурентной деятельности фирм на рынке.

Для государства финансовое поощрение лизинга служит средством стимулирования продаж новой техники, побуждающим лизинговые фирмы к увеличению капиталовложений в эти операции, а фирмы-пользователи -- к постоянному обновлению производственных фондов. Лизинг становится, таким образом, фактором интенсивного развития национальной экономики и повышения ее конкурентоспособности на мировом рынке.

6. Понятие договора подряда и сфера его хозяйственного применения

Производство включает в качестве одного из важнейших элементов проведение различных по своему содержанию хозяйственных работ -- изготовление или изменение материальных объектов и оказание различного рода услуг. Эти цели реализуются в рамках договора подряда.

Договором подряда опосредствуется широкий круг хозяйственных работ. Одними из наиболее старых, «классических» сфер подряда являются строительные работы по возведению разного рода строений и сооружений. В современной практике строительства производственных объектов большое место занимают договоры о строительстве «под ключ», предусматривающие сдачу полностью готового к эксплуатации объекта.

Договор применяется также к отношениям по изготовлению изделий в соответствии с заказом: машин, оборудования, узлов, деталей и пр., комплектных объектов, транспортных средств и т. д.

Сферой применения подряда является оказание различного рода технических услуг в связи с поставками машин и оборудования для промышленных и иных объектов, сооружаемых при помощи поставщика,-- выполнение монтажных и шефмонтажных работ, осуществление технического обслуживания и т. д.

В современный период научно-технической революции все большее значение приобретает подряд на исполнение научно-технических работ -- научно-исследовательских и проектно-конструкторских,--получивших наименование «инжиниринг» (engineering). Наконец, сферой применения договора становятся именуемые «консалтингом» (consulting) консультационные и информационные услуги в сфере научной организации и управления производством и торговлей, в частности осуществление инженерного контроля за проведением работ, маркетинговые исследования рынка и т. д.

В договорной практике широкое применение находят смешанные виды указанных хозяйственных работ, условия выполнения которых определяются в одном и том же контракте.

Важную роль в договорной практике играют типовые договоры, особенно в строительном подряде, разработанные национальными и международными промышленными организациями и объединениями предпринимателей.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), которая, в свою очередь, должна принять работу и уплатить за нее обусловленную цену.

В странах романо-германской системы права подряд рассматривается как самостоятельный вид договора (contrat d'entreprise, Werkyertrag), определяемый установленными в законе признаками. В англо-американской системе права подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма (contract of work and labour), но при этом существенной особенностью его признается известная самостоятельность исполнителя работы, который в связи с этим именуется независимым контрагентом (independent contractor).

Договор подряда необходимо отграничивать от близких по содержанию договоров личного найма и купли-продажи будущих вещей.

От договора личного найма договор подряда отличают по трем признакам. Предметом договора подряда является выполнение подрядчиком работы по выполнению заказа, результат которой может быть выражен или не выражен в какой-либо материальной форме. Предметом договора личного найма являются труд, осуществление нанимающимся определенной работы на предприятии нанимателя.

По договору подряда подрядчик юридически сохраняет положение самостоятельно хозяйствующего субъекта. Хозяйственная самостоятельность подрядчика состоит в том, что он в основном сам организует свою работу и определяет способы ее выполнения. Наемный рабочий или служащий включается по договору личного найма в состав персонала предприятия нанимателя, юридически подчиняется установленному на нем режиму труда и работает под прямым контролем и руководством нанимателя.

Наконец, поскольку договор подряда направлен на предоставление заказчику готового результата работы, подрядчик работает на свой риск и в основном за свой счет. Лицо, работающее по договору личного найма, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Практическое значение имеет также отграничение подряда от купли-продажи будущей вещи, ибо с учетом соответствующей квалификации отношений применяются нормы того или иного договора. Отграничение проводится прежде всего в зависимости от того, какая из сторон является собственником материала, используемого для изготовления вещи.

Во всех странах суды признают договором подряда выполнение заказа на изготовление вещи из материала заказчика, поскольку поставщик осуществляет тогда лишь работу в отношении чужого объекта собственности и передает контрагенту результат своего труда.

Если же поставщик изготовляет вещь из собственного материала, хотя бы и по заказу контрагента, то в большинстве стран признается договор купли-продажи будущей вещи. Решающее значение придается тому факту, что, применяя в производстве свой материал, поставщик становится собственником изготовленного объекта и должен перенести на заказчика право собственности на принадлежащую ему вещь, что характерно именно для отношений при купле-продаже.

На этой позиции стоит, в частности, практика Франции, Англии, США и, с некоторыми оговорками, ФРГ. Из этой же концепции исходит и Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года: согласно п. 1 ст. 3, использование при изготовлении или производстве объекта «существенной части» собственных материалов придает отношениям сторон характер купли-продажи.

Вместе с тем суды ряда стран, в частности французские и английские, признают, что в случае, если изготовитель использует свой материал, но стоимость его по сравнению с работой все же незначительна, то есть главная часть стоимости товара приходится именно на работу по его изготовлению, то налицо подрядные отношения.

В праве ФРГ проводится разграничение между изготовлением вещи, определенной родовыми признаками, и индивидуально-определенной вещью. В первом случае признают наличие отношений купли-продажи, и к ним полностью применяются соответствующие нормы. При изготовлении же индивидуально-определенной вещи закон ФРГ исходит из того, что здесь имеется «переходное состояние» между договором подряда и договором купли-продажи. Это получило свое закрепление в признании специальной промежуточной формы--договора подряда на поставку (Werklieferungsvertrag). В принципе права и обязанности сторон тогда определяют по нормам, регулирующим договор купли-продажи, но применяют также и нормы договора подряда при определении ответственности за недостатки вещи, установлении момента перехода риска и обязанностей принятия предмета подряда. Однако если одна из сторон является коммерсантом, то и заказ на индивидуально-определенную вещь, подлежащую изготовлению, рассматривается как договор купли-продажи .

Договор о выполнении строительных работ во всех странах считается подрядным, независимо от того, чей материал использует строитель. Некоторые авторы обосновывают это тем, что строение или сооружение является аксессуаром, или принадлежностью, земельного участка, который, как правило, не принадлежит подрядчику на правах собственности.

Важное различие между куплей-продажей и подрядом на изготовление вещи в организационно-правовом плане заключается в том, что правоотношение, основанное на договоре купли-продажи, охватывает только обращение изготовленных товаров, их сбыт (передачу вещи в собственность одним лицом другому), а основанное на договоре подряда -- также непосредственно процесс производства (осуществляемый при участии заказчика, который дает указания подрядчику и оказывает содействие).

7. Виды и классификация договоров в российском законодательстве

В современных договорных отношениях возникли несколько терминов, которые частично совпадают, но в определенном смысле и различаются. По-разному могут оценивать эти термины законодатели, правоприменители и непосредственные участники (субъекты) договорных отношений - граждане и предприниматели. Речь идет о таких терминах как: типовые, стандартные, формулярные, публичные, примерные договоры, договоры присоединения.

В повседневной жизни постоянно присутствуют отношения, которые по закону должны оформляться договорами, но где фактическое положение никак не соответствует принципам равенства участников (сторон) гражданских правоотношений и свободы договора, закрепленном в новом Гражданском Кодексе Российской Федерации, первая часть которого введена в действие с 1 января 1995 года) (далее по тексту именуемом ГК РФ).

Предоставление таких услуг как перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, водоснабжение и удовлетворение ряда других коммунальных потребностей жителей больших городов и многоквартирных домов, гостиничное обслуживание, автозаправка, медицинское обслуживание, а также розничная торговля и т.п. осуществляются, как правило, монопольно крупными организациями. Они жестко устанавливают свои условия, к которым потребитель юридически может присоединиться, а фактически не только не в состоянии обсуждать договорные условия, но и не имеет выбора - присоединяться или нет к такому договору, и вынужден это делать, иначе он может не получить этой услуги вообще).

Приведенные случаи установления отношений зависимости при помощи договоров, разработанных одной стороной, составляют явление, которое в праве получило различные наименования: договоры присоединения, принудительные, стандартные, типовые договоры. Тем не менее, такие договоры неизбежны в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных, стандартных сделок. Было бы наивным предполагать, чтобы пассажир городского транспорта или покупатель газеты каждый раз составлял договор пассажирской перевозки или розничной купли-продажи. Проблема подобных договоров предполагает, прежде всего, решение принципиального юридического вопроса, связанного с выяснением правовой природы этих договоров. Кроме того, такая проблема имеет и практический характер, а именно: установление адекватных средств защиты интересов слабой стороны в таких договорах.

Большинство юристов признают, что в этих договорах отсутствует возможность согласования воли сторон путем обсуждения условий договора. Таким образом, в них исчезает важнейший элемент самого понятия договора, а принцип свободы договора и автономии воли превращаются в простую фикцию.

Крупные организации (банки и другие финансовые учреждения, железнодорожные ведомства, естественные монополии в сфере авиа и грузо-пассажирских перевозок, электро- и газоснабжающие организации и коммунальные службы, универмаги, складские и другие предприятия), которые располагают большой клиентурой, используют в обороте формулярные договоры, стремясь в них предусмотреть на основе своего опыта все возможные ситуации, которые могут возникнуть из отношений с клиентами и потребителями. В этих формулярах зачастую не признается никакое отступление от условий, выраженных в формуляре, не учитываются возражения другой стороны. Кроме того, часто оговаривается освобождение продавца или исполнителя от ответственности за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу клиента, или снижение такой ответственности. Эти стандартные формуляры далеко не всегда соответствуют общим требованиям договорного права, а само классическое договорное право не имеет эффективных средств защиты экономически слабой стороны договора.

В нашей стране эта проблема усложняется еще и тем обстоятельством, что в СССР многие годы существовал приоритет плана над договором, когда практически все необходимые условия отношений между хозяйственными организациями определялись плановыми актами или, выражаясь строго юридическим языком, гражданские правоотношения возникали из актов планирования, а договору отводилась лишь роль оформления плановых заданий. Органы государственного управления могли свободно вмешиваться в договорные отношения сторон путем изменения планового задания, что являлось безусловным основанием для внесения изменений в договор, поскольку он не мог противоречить плану.

В условиях рыночной экономики основной объем гражданских прав и обязанностей возникает из договоров, в которые государство не вправе вмешиваться кроме как посредством установления законов. Решение проблемы защиты слабой стороны в стандартных договорах пошло по пути принятия жесткого антимонопольного законодательства, направленного на недопущение ограничения конкуренции и злоупотребления предпринимателями своим доминирующим положением на рынке; и законодательства, защищающего права гражданина-потребителя товаров и услуг, которое развивалось в России в течение последних четырех лет.

В развитых странах Запада эта проблема имеет несколько большую историю. Так, еще в 20-х годах была предпринята попытка придать типовым условиям договора (формулярам) значение источника права. Однако, подобные попытки не имели успеха во всех странах, кроме Италии и Германии. В 50-х годах такие попытки прекратились, но не прекратилась практика издания типовых договоров, которая постепенно получила оформление в виде теории договоров присоединения, подробно разработанной во Франции и воспринятой в ряде других стран. Тем не менее, в результате активной борьбы потребителей за свои права был поставлен вопрос об упорядочении условий типовых договоров, при котором условия стандартного договора составляла бы соответствующая государственная или общественная организация. Именно эта форма оценивается в судебной практике как наиболее справедливое решение проблемы.

Другое решение находила данная проблема в странах англо-американского права, где была разработана конструкция принудительного договора, в соответствии с которой заключение договора считалось обязательным для компаний, деятельность которых была направлена на удовлетворение общественных нужд. Такие компании были обязаны вступать в договор с каждым, кто выражал соответствующее желание. По содержанию принудительный договор был прямо противоположен договорам присоединения, так как акцент переносился на государственное принуждение компаний к заключению таких договоров.

В современном гражданском праве западных стран вновь возникает тенденция придания договорам присоединения нормативного значения. Судебная практика Германии исходит, например, из того, что конкретные сделки заключаются на условиях типового договора и в том случае, когда на них отсутствует ссылка, и более того, контрагенту в момент заключения договора не было известно не только о содержании, но и о существовании типового договора. На незнание условий типового договора нельзя сослаться, если только они где-либо были опубликованы и обычно применяются. Условия типовых договоров не применяются только в том случае, если в конкретном договоре действие их положительно выраженным образом исключено. Таким образом, типовые договоры в силу их широкого распространения и лучшей приспособленности к современной торговой практике становятся обычаями делового оборота и в этом смысле - источником права.

Наряду с этим, практически во всех развитых странах Запада были проведены законодательные реформы, направленные на ограничение свободы монополий в определении содержания типовых договоров и на защиту прав потребителя.

Эти новые законодательные акты распространяют свое действие либо на стандартные договоры, либо на договоры, в которых профессиональному предпринимателю противостоит гражданин-потребитель. Иногда используются оба критерия. При определении понятия потребителя западное право исходит, в целом, из двух критериев: потребитель, во-первых, не может быть предпринимателем, а во-вторых, он приобретает товар или услугу для удовлетворения своих личных потребностей.

Основное содержание этих законодательных актов сводится к ограничению свободы предпринимателей в определении условий типовых договоров (причем в отдельных случаях закон обязывает включать в такой договор то или иное обязательное условие, в других же случаях запрещает определенные договорные условия), к предоставлению потребителю дополнительных прав и гарантий, а также более простых и доступных процессуальных средств защиты своих прав.

Контроль за содержанием типовых договоров возлагается на суды (Германия, Ирландия, Бельгия) или на органы государственного управления (Франция, США, Канада), или на специальные органы, охраняющие интересы потребителей (Англия, Дания). Причем судам предоставляются все более широкие права и возможности в толковании, изменении или расторжении таких договоров или признании их недействительными в целом или в какой-либо части.

В то же время терминам типовой, стандартный, формулярный договор, договор присоединения придается более широкое и несколько иное значение, как это указывалось выше. Так, термином типовой договор устойчиво охватываются многочисленные документы, издаваемые международными организациями и ассоциациями, а также корпоративными союзами и объединениями, и применяемыми очень широко в международной торговле. Речь идет о документах, договорах, типовых условиях, регулирующих общие условия поставки зерна, хлопка, строительных материалов, промышленного оборудования, изданных Европейской Экономической Комиссией ООН, а также о договорах, составленных какой-либо мощной хозяйственной организацией или ассоциацией юристов. Подобные договоры, также выражая волю экономически более сильной стороны, вместе с тем отражают многолетнюю деловую практику и обычаи, сложившиеся в той или иной хозяйственной области, существенно ускоряют правовой оборот и служат соображениям правовой надежности и предсказуемости. К унификации стремится не только законодательство, но и деловая практика.

Более узким принято считать понятие стандартный договор. Эти договоры возникают в строго определенной деловой сфере и содержат Характерные элементы для данного вида сделок. Такие договоры имеют белые пятна (пустые места), которые стороны должны заполнить , исходя из конкретной ситуации, хотя большинство условий урегулированы тщательно. Отношения, связанные с применением стандартных форм, возникают между профессиональными предпринимателями, причем часто обе стороны имеют собственные стандартные договоры так же, как и желание заключить договор в своем варианте. Это явление получило название войны проформ. Для стандартных проформ характерно несоблюдение принципа эквивалентности (равноправия) взаимных прав и обязанностей, а их условия весьма односторонни, так как нетрудно заметить, как правило, кто их составлял: продавец или покупатель и т.п.

Для формулярного договора характерно наличие нескольких вариантов условий, из которых сторона, которой предлагается формуляр, вправе выбрать наиболее походящий для нее (таковы формуляры, предлагаемые банками, страховыми компаниями и т.п.). По способу заключения это договоры присоединения, так как возможность изменения генерального предложения и выбора вариантов сведена к минимуму, а любой из вариантов предложен стороной-составительницей формуляра и всегда более благоприятен для нее, чем для присоединяющейся стороны.

Выше уже говорилось о том, что в нашей стране на протяжении многих лет применялось жесткое государственное регулирование всех хозяйственных отношений и связей, причем основным источником обязательств являлся план, а не договор, что объясняет отсутствие в законодательстве самих понятий договоров присоединения, стандартных, формулярных, публично-принудительных договоров, а термин типовой договор, который присутствовал в хозяйственном праве, использовался в качестве нормативного акта-источника права. Такие типовые договоры принимались, как правило, Правительством для императивного (общеобязательного) регулирования отношений сторон в той или иной области хозяйства.

Поэтому введение в гражданское право России понятий публичный договор, типовой договор, договор присоединения, формуляр, стандартные формы договора является совершенно новым и необходимым решением проблемы.

Гражданский Кодекс РФ впервые вводит в гражданский оборот понятия публичный договор (ст. 426) и договор присоединения (ст. 428).

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые коммерческая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится, и в этой связи не вправе как оказывать предпочтение одному лицу перед другим при решении о заключении публичного договора, так и отказываться от заключения публичного договора, если не докажет, что не имела возможности предоставить потребителю соответствующие ее деятельности товары, услуги, выполнить для нее работы (п.п. 1,3 ст. 426 ГК РФ).

Если же такое уклонение коммерческой организации от заключения публичного договора будет по иску другой стороны признано судом как необоснованное, суд вправе принять решение о понуждении коммерческой организации заключить такой договор и возместить другой стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Потребитель получает также гарантию от неравноправного отношения к себе коммерческой организации в виде нормы, установленной п. 2 ст. 426, которая предусматривает, что не только цена (тариф) товаров, работ и услуг, но и иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей за исключением случаев, когда нормативными актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (например, льготы для инвалидов по оплате услуг коммунальных служб). Правда, эти условия могут быть одинаково невыгодными, а цены одинаково высокими для всех потребителей, но это уже выходит за рамки гражданского законодательства и относится к необходимости государственного регулирования цен (тарифов) на определенные товары и услуги в рамках антимонопольного и иного публичного права. Кроме того, государство оставляет за Правительством РФ право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426).

Эти правила в Кодексе именуются типовыми договорами. Заметим, что в связи с какими-либо другими понятиями этот термин в Кодексе больше не употребляется. Таким образом, типовыми теперь являются только публичные договоры.

Совершенно очевидно, что классификация публичного договора в новой системе договорного права России проводится по субъектному составу. С одной стороны, это экономически сильнейшая сторона договора - коммерческая организация, действующая в сфере розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, оказания услуг связи, гостиничного, медицинского обслуживания, электро- и газоснабжения и т.п., то есть в сфере общественно-необходимых потребностей. Другой стороной публичного договора является, очевидно, потребитель этих товаров, услуг (работ). Он не может ни обсуждать, ни изменять условия договора; единственная возможность, которая у него есть, состоит в том, чтобы вообще отказаться от заключения договора. Однако, эта возможность является фикцией, если в сфере, в которой жизненные потребности требуют заключения договора, существует фактическая монополия. Важно отметить вместе с тем, что понятие потребителя, которое связано в российском законодательстве с Законом РФ О защите прав потребителей от 7 февраля 1992 года, включает в себя только гражданина, не являющегося предпринимателем, а статья 426 ГК РФ избегает употребления термина потребитель, подразумевая под стороной публичного договора каждого, кто обращается к коммерческой организации (монополисту). Следовательно, это может быть и гражданин-предприниматель, и другая коммерческая организация, являющаяся потребителем товаров и услуг монополиста, например, предприниматель, осуществляющий закупки продукции, выпускаемой монополистом, или пользующийся услугами связи, предоставление которых производится монопольно одной организацией.

Хотелось бы отметить, однако, не совсем удачное, на наш взгляд, определение рассматриваемых отношений в качестве публичного договора. Употребление термина публичный должно свидетельствовать о возникновении здесь публично-правовых отношений, когда хотя бы одной из сторон таких правоотношений являлось бы лицо публичного права. Такая ситуация возникает в конструкции административно-публичного договора, существующей во французском праве, где одной стороной является лицо частного права, а другой - государственный орган, вступающий в гражданский оборот и являющийся лицом публичного права.

Думается, понятие такого договора необходимо и нашему гражданскому законодательству, так как участие государства и субъектов Российской Федерации в гражданских правоотношениях, причем на равных началах с иными участниками этих отношений (гражданами и юридическими лицами), являющимися лицами частного права, предусмотрено главой 5 ГК РФ. Тем не менее, такое презумируемое (предполагаемое) равенство государственных образований и частных лиц в гражданском обороте не означает фактическое их равенство. Поэтому логично было бы внести в Кодекс нормы, охраняющие права частных лиц против публично-правовых институтов в лице государственных органов.

Однако в случае, предусмотренном ст. 426 Кодекса, обе стороны договора относятся к лицам частного права, а государство лишь имеет публичный интерес в предотвращении злоупотребления своими правами организаций-монополистов. Нетрудно заметить, что речь здесь идет о тех отношениях, которые, как это уже говорилось, охватываются в западном праве понятиями принудительный договор и договор присоединения.

Юридическое оформление правоотношений сторон публичного договора производится путем заключения договора присоединения. В соответствии со ст. 428 ГК РФ, договором присоединения является договор, условия которого определены одной стороной в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Когда же возникает такая ситуация, когда сторона вынуждена присоединяться к предложенному договору как не в случае, определяемом статьей 426 как публичный договор? Именно в этой ситуации сторона лишена автономии воли при заключении договора.

Другое дело, если акцент ст. 426 Кодекса устанавливается на понуждении организации-монополиста к заключению подобного договора и ответственности за необоснованное уклонение или отказ от его заключения, то в ст. 428 акцент перемещается на предоставление потребителю дополнительных прав и гарантий в связи с заключением публичного договора.

Так, присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п, 2 ст. 428 ГК РФ).

Таким образом, договор присоединения может и не противоречить законам и иным нормативным актам, однако у потребителя возникают здесь дополнительные гарантии, охраняющие его от злоупотреблений со стороны монопольной организации, если условия договора являются чрезмерно обременительными для него или существенно отличаются от обычных в этой сфере.

Иной подход к охране прав слабой стороны договора применяется в п. 3 ст. 428 Кодекса. Если при наличии обстоятельств, являющихся обременительными для присоединившейся стороны, как это предусмотрено п. 2 ст. 428, требование (иск) о расторжении или об изменении договора заявлено профессиональным (зарегистрированным в этом качестве) предпринимателем, который присоединился к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, то такое требование не подлежит удовлетворению судом или иным юрисдикционным органом в случае, если предприниматель знал или должен был знать, на каких условиях он заключает договор (п. 3 ст. 428).

Понятно, что предпринимательская деятельность вообще ведется за свой страх и риск, а статус предпринимателя предполагает наличие его информированности об обычно существующих условиях заключения коммерческих сделок. В противном случае появился бы соблазн применять нормы о договоре присоединения к исключительно широкому кругу отношений. Ведь фактическое равноправие сторон встречается не часто - всегда есть сильнейшая и слабейшая стороны. Иное дело в случае, если присоединившейся стороной является гражданин-потребитель. Он не является профессиональным коммерсантом и не может правильно оценить выгоду или невыгоду предлагаемых ему условий договора.

Наконец, стоит сказать о том, что целесообразность выделения в качестве различных видов обязательств публичного договора и договора присоединения вызывает сомнение. Фактически, это стороны одной медали, так как и том и в другом случае регулируется сходный круг правоотношений, нормы о которых, на наш взгляд, и текстуально должны были быть объединены в одной статье.

Думается, перед нами как раз случай неудачного симбиоза конструкций континентального и англо-американского права, нередко применяемого законодателем в последние годы. Применение такого юридического комбинирования вообще сомнительно, а в данном случае - просто излишне. Ведь здесь мы сталкиваемся ни с чем иным как с конструкцией принудительного договора (публичный договор) в праве Англии и теорией договоров присоединения в континентальной системе права, то есть суть с одним и тем же явлением. В целом же, введение в новый Гражданский Кодекс России этих важных понятий чрезвычайно своевременно и полезно. Однако, в ст. 426, 428 Кодекса закреплены лишь общие нормы о соответствующих отношениях, которые должны получить детальное развитие по линии антимонопольного законодательства и законодательства о защите прав потребителей. Впрочем, многое будет зависеть и от нормотворческой активности Правительства, которое вправе издавать обязательные для сторон публичного договора правила в виде типовых договоров.4)

Многое будет зависеть и от компетентности участников этих отношений и от стабильности самих рыночных отношений в России, так как сама деловая практика (оборот) стремится к установлению единых правил игры, к унификации деловых обыкновений и обычаев. В связи с признанием в Кодексе обычаев делового оборота в качестве источника гражданского права (ст. 5, 6 ГК РФ) предусматривается, что в договоре может быть установлено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров такого вида и опубликованными в печати.

Эти примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или какого-либо иного документа, содержащего эти условия.

Важно, чтобы он стал общедоступным, то есть был опубликован (п.п. 1, 3 ст. 437 ГК РФ). Кроме того, даже в тех случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если такие условия не определены сторонами или диспозитивной нормой закона (п. 3 ст. 427; п. 5 ст. 421 ГК РФ).

Такова краткая характеристика некоторых новых понятий и терминов гражданского права РФ, связанных с принятием и введением в действие первой части нового Гражданского Кодекса России.

Заключение

Таким образом в данной курсовой работе мы пришли к выводу, что в абсолютном большинстве случаев участники гражданского и торгового оборота добровольно принимают на себя обязательства, договариваясь друг с другом что-либо сделать, передать или воздержаться от какого-либо действия.

Реальная жизнь показывает, что договор (contrat, Vert rag, contract) является одним из главнейших оснований возникновения обязательств.

Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; § 305 ГГУ). В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной практикой. В настоящее время договором считается обещание (promise) или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск, то есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую обязанность.