Банкротство индивидуального предпринимателя

Размещено на http://www.allbest.ru/

Банкротство индивидуального предпринимателя

Введение

Актуальность выбранной темы - наличие в правовой системе государства института банкротства имеет большое значение, как для права, так и для экономики, так как его нормы направлены на исключение из оборота субъектов, не способных осуществлять прибыльную деятельность, а также на восстановление финансового состояния лиц, испытывающих временные финансовые трудности. Все это способствует оздоровлению экономики, недопущению кризиса неплатежей и нормальному функционирования неплатежеспособных лиц.

Так же институт банкротства обеспечивает стабильность экономики, нормальное функционирование хозяйствующих субъектов, их способность быстро реагировать на изменяющуюся инфраструктуру рынка. Любое даже самое стабильное предприятие подвержено риску на банкротства, не говоря уже об индивидуальных предпринимателях, которые осуществляют свою деятельность на свой риск. Он не всегда может предвидеть, добьется ли успеха и получит ли прибыль. Законодатели установили порядок возбуждения дела о несостоятельности в рамках института банкротства на случай, если предприниматель станет неплатежеспособным.

Целью своей работы я поставил дать правовую характеристику признаков и критериев банкротства индивидуальных предпринимателей в законодательстве Российской Федерации, а так же рассмотреть процедуры, применяемые в отношении индивидуального предпринимателя - банкрота, исследовать правовое регулирование банкротства индивидуальных предпринимателей.

1. Понятие и правовые основы банкротства индивидуальных предпринимателей

1.1 Понятие и признаки индивидуальной формы предпринимательства

Предпринимательская деятельность - по гражданскому законодательству РФ - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

Признаки предпринимательской деятельности:

Первым из них является осуществление деятельности с целью получения прибыли. Каждый собственник имущества вправе свободно им распоряжаться по своему усмотрению себе во благо, что выражается, как правило, в плодах и доходах от имущества.

В законодательном регулировании был разрешен вопрос: прибыль, от какой деятельности считается полученной от предпринимательства. Его объектом согласно ГК является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Действительно, по общему правилу предприниматели получают прибыль от реализации товаров и услуг.

Вторым признаком предпринимательской деятельности является систематичность её осуществления. Основным препятствием выступает отсутствие легального определения или устоявшегося обычая в понимании систематичности. В данном случае сложности возникают при оценке предпринимательской деятельности, субъекты которой скрывают ее, а при выявлении отрицают наличие предпринимательства, ссылаясь именно на то, что акции, внешне схожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, разовый, повторный и т.п. характер. А органы, осуществляющие государственное регулирование, ставят собственника - не предпринимателя в худшее положение по сравнению с зарегистрированным лицом.

Следующий (третий) бесспорный признак предпринимательской деятельности - ее осуществление на свой риск, то есть под собственную имущественную ответственность. Такой риск включает принятие на себя предпринимателем как собственником имущества не только могущих произойти неблагоприятных последствий, но и дополнительного (специфического предпринимательского) риска в обязательственных отношениях. Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях, кроме непреодолимой силы.

Иногда в научной литературе риск интерпретируется слишком односторонне, только как «возможный отрицательный результат деятельности». Конечно, как усилия в расчете на будущий спрос, который не всегда может быть гарантирован в условиях рынка, предпринимательство объективно сопряжено с некоторой неопределенностью и неустойчивостью, возможностью невостребования результатов своей деятельности, что означает неизбежность риска, в частности угрозу потерь времени, ресурсов, прибыли, вплоть до вероятности банкротства. Но это лишь одна, причем не главная, грань предпринимательства. Рискуют как раз по другому поводу, в надежде на удачный исход затеянной неординарной операции, на получение более высокой прибыли по сравнению с другими предпринимателями, занимающимися сходной деятельностью.

В качестве последнего признака предпринимательской деятельности законодатель в ст. 2 ГК выделяет ее осуществление лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При смысловой верности этого признака он весьма неточно расположен юридико-технически. В результате буквального толкования упомянутой нормы выясняется, что осуществление самостоятельной, на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли лицами, не зарегистрированными в качестве предпринимателей, не является предпринимательством.

Данная формулировка ст. 2 Кодекса противоречит п. 4 ст. 23 ГК, где все же признается незаконной (без регистрации) деятельность по извлечению предпринимательской прибыли.

Таким образом, предпринимательской признается систематическая деятельность с целью извлечения прибыли, на свой страх и риск, т.е. под собственную имущественную ответственность лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя.

1.2 Правовые аспекты банкротства индивидуальных предпринимателей

Критерии для признания ИП банкротом в нынешнем Законе №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», принятом 26 октября 2002 г. имеют неоднозначную трактовку.

Согласно закону (п. 1 ст. 3), банкротом признается гражданин, неспособный нести обязательства перед кредиторами или исполнять обязанности по уплате платежей, в случаях, когда по истечении трех месяцев после выставления требований должнику по оплате, задолженность не была погашена. При этом размер обязательств должен превышать общую стоимость имущества должника.

Именно по этим критериям в большинстве случаев выносилось судебное решение о признании ИП банкротом. Более того, этими признаками банкротства для ИП в рекомендательном письме №Д06-275, от 2.02.2010, советовали пользоваться чиновники Минэкономразвития, вплотную игнорируя тот факт, что для ИП в Законе №127-ФЗ существует отдельное положение, определяющее процесс банкротства. Это определено в статье 214 данного закона, где сказано, что в основе признания индивидуального предпринимателя банкротом лежит его денежная несостоятельность, т.е. неспособность возмещать долги перед кредиторами по денежным обязательствам или его неспособность оплачивать счета по обязательным платежам. О какой либо зависимости между несостоятельностью и стоимостью имущества, которым владеет предприниматель, речь не идет.

Отсюда понятно, почему к такой законодательной норме обращено столько внимания. В Постановлении к делу, от 22 января 2010, было прописано, что при вынесении решения о банкротстве ИП нельзя пользоваться общими положениями касательно признаков банкротства, по которым гражданин признается несостоятельным только в случаях, когда размер его обязательств превышает стоимость имущества, находящегося в его собственности. То же установили и сотрудники ФАС Уральского округа по делу №Ф09-120/09-С4, где в Постановлении, от 4 февраля 2009 г., указали, что в Законе №127-ФЗ при определении критериев несостоятельности ИП нет признаков зависимости стоимости принадлежащего предпринимателю имущества от размера его неуплаченных обязательств.

1.3 Понятие банкротства

Исторически так сложилось, что законодательство о несостоятельности - это законодательство о несостоятельности физических лиц.

В дореволюционной России это было в основном законодательство о несостоятельности физических лиц. В советский период законы о несостоятельности фактически не применялись, т.к. были несовместимы с плановой экономикой. На современном этапе законодательство о несостоятельности можно связать с принятием Закона Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» от 19.11.1992 г.

Этот закон имел ряд недостатков, которые затрудняли его применение. Он, в частности, только упоминал о возможности признания банкротом гражданина-предпринимателя, раскрывая понятие «предприятие». Поэтому 08.01.1998 г. был принят новый Закон о несостоятельности. Он включал новые положения о несостоятельности граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями.

26 октября 2002 года был принят ФЗ №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», который устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок, и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

Законотворческая работа, совершенствование законодательства идет постоянно.

Несостоятельность (банкротство) - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (абз. 2 ст. 2 Закона о несостоятельности).

Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Абсолютная неплатежеспособность должника, т.е. неспособность удовлетворить требования кредиторов и выполнить обязательства по обязательным платежам (налоги, сборы, обязательные платежи в бюджеты разных уровней и т.д.), подтвержденная арбитражным судом, называется неплатежеспособностью (банкротством).

Выделяют несколько признаков банкротства:

1) сущностные, когда должник не может в полном объеме удовлетворить требования кредиторов и не может выполнить обязательные платежи, когда сумма его долгов превышает стоимость принадлежащего ему имущества;

2) внешние, когда должник приостанавливает платежи в течение трех месяцев с момента даты их наступления и когда сумма долгов к физическому лицу составляет не менее 100 минимальных размеров оплаты труда, а юридическому лицу - не менее 500 минимальных размеров оплаты труда.

Сущностные признаки не очевидны. Они могут быть установлены только арбитражным судом или объявлены самим должником.

Внешние признаки несостоятельности еще не означают самой несостоятельности, а лишь являются основанием для рассмотрения дела в арбитражном суде.

Должник считается несостоятельным только после признания его таковым арбитражным судом или после объявления самим должником о своей несостоятельности.

Термины «несостоятельность» и «банкротство» считаются синонимами.

Если после подачи заявления должником в арбитражный суд для признания его несостоятельным суд выявляет возможности у должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, то такое банкротство является фиктивным и должник несет ответственность перед кредиторами за ущерб, причиненный подачей такого заявления.

Непосредственно в Гражданском кодексе Российской Федерации (ст. 25,65) указаны субъекты, которые могут быть признаны несостоятельными.

Это индивидуальные предприниматели и юридические лица, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Для более гибкого регулирования отношений Закон о несостоятельности предусматривает множество процедур, которые могут применяться к должникам.

При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица могут применяться следующие процедуры: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение.

При рассмотрении дела о банкротстве гражданина-должника круг процедур более узкий: конкурсное производство, мировое соглашение либо иные процедуры, предусмотренные Законом о несостоятельности.

Как пример рассмотрим несостоятельность индивидуального предпринимателя.

Индивидуальный предприниматель - это гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, нарушивший требования о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда.

С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом.

Арбитражный суд направляет копию решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание, в следующей очередности:

1) удовлетворяются требования граждан, перед которыми предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также требования о взыскании алиментов;

2) производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в т.ч. по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3) удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом принадлежащего индивидуальному предпринимателю имущества;

4) погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

5) производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу только требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

Следует отметить еще одну принципиальную проблему, не решенную действующим законодательством: если п. 4 ст. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации толковать буквально, дело о банкротстве индивидуального предпринимателя может быть возбуждено только при наличии его государственной регистрации.

Возможность признания банкротства, как индивидуальных предпринимателей, так и лиц, не имеющих такого статуса, существует в законодательствах большинства крупных государств.

На первый взгляд может показаться, что нераспространение действия законодательства о несостоятельности на физических лиц - непредпринимателей создает для них более льготный, щадящий режим, ставит в более выгодное положение по сравнению с предпринимателями. На самом деле это не так. Вследствие признания банкротом (т.н. потребительское банкротство) гражданина в силу ст. 212 Закона о банкротстве он освобождается от долгов (за исключением долгов личного характера). В противном случае при отсутствии законодательной возможности банкротства если погашения обязательств не происходит, то кредиторы имеют право обратить взыскание на любое (когда бы оно ни появилось) имущество должника в течение неопределенного времени. Более того, обязанность исполнить требования кредиторов переходит по наследству.

1.4 Мировое соглашение

Разрешая вопросы заключения и утверждения мирового соглашения, прежде всего, следует дать ответ на вопрос: что такое мировое соглашение, в чем его смысл. Согласно пункту 14 статьи 2 закона мировое соглашение - это процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.

Мировое соглашение означает добровольное соглашение о частичном отказе от требований одних лиц и одновременно признание оставшихся требований другими обязанными лицами.

Такое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. Его содержанием может быть отсрочка или рассрочка уплаты долгов, изменение обязательств должника и другое. Смысл мирового соглашения заключается в быстром окончании дела участвующих в деле лиц, чем достигается определенность в имущественных отношениях должника с кредиторами на взаимоприемлемых для них условиях. Это дает возможность должнику, как правило, продолжать свою предпринимательскую деятельность и использовать имеющиеся у него средства и получаемую прибыль для выплаты долгов. Условия мирового соглашения обязательны как для должника, так и для кредиторов, для которых оно может иметь и негативные последствия. В случае невыполнения обязательств должником кредиторы вправе предъявить ему требования только в объеме, предусмотренном мировым соглашением. В случае возбуждения нового дела о банкротстве права кредиторов будут определяться условиями заключенного ими мирового соглашения.

Федеральный Закон №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» существенно расширил возможности для заключения мирового соглашения. Он отказался от жестких требований прежнего закона, согласно которым кредиторы должны были получить удовлетворение своих требований в размере не менее 35% суммы долга в течение двух недель после утверждения мирового соглашения арбитражным судом, расширил возможности содержания мировых соглашений. Теперь стороны вправе в мировом соглашении определить любые условия погашения долгов. Однако, учитывая большое социальное значение платежей по долгам кредиторов первой и второй очереди - по требованиям о возмещении вреда инвалидам и семьям погибших и о выдаче денежных средств по заработной плате и приравненным к ним платежам. Закон установил правило, согласно которому возможность заключения мирового соглашения наступает только после погашения должником задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Мировое соглашение заключается только в отношении признанных требований в письменной форме между должником или руководителем должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим - с одной стороны и с другой стороны - конкурсными кредиторами. От имени конкурсных кредиторов мировое соглашение подписывает лицо, уполномоченное собранием кредиторов. Мировое соглашение подписывают третьи лица, если они принимают на себя по нему права и обязанности. Налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральным законом органы не участвуют в заключение мирового соглашения. Мировое соглашение не может распространяться и на требования, подлежащие удовлетворению во внеочередном порядке. Решение о заключении мирового соглашения и его условия принимается на собрании кредиторов большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов. За решение должны проголосовать все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Таким образом, условия мирового соглашения обязательны и для тех кредиторов, которые не участвовали в его заключении или не согласны с его условиями.

Мировое соглашение может распространяться только на кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Определением арбитражного суда утверждено мировое соглашение в деле о банкротстве. В мировом соглашении указано, что его действие распространяется на все обязательства должника перед кредиторами, возникшие до даты введения в отношении должника процедуры банкротства - конкурсного производства.

Мировое соглашение подлежит удовлетворению арбитражным судом. Согласно статьи 121 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) суд выносит определение об утверждении мирового соглашения, в котором излагает его условия. По своему процессуальному значению определение суда об утверждении мирового соглашения и прекращении на этом основании производства по делу о банкротстве приравнивается к судебному решению и в случае неисполнения подлежит принудительному исполнению. Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения арбитражным судом. На указанное определение арбитражного суда может быть подана жалоба. Содержание мирового соглашения подробно определено в статье 156 Закона. Его смысл заключается в изменении существующих ранее имущественных правоотношений между должником и кредиторами. По этому в мировом соглашении должны содержаться четкие положения о размере, порядке и сроках исполнения должником новых обязательств. Прежние его обязательства могут быть прекращены предоставлением отступного, новацией обязательств, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством.

При применении п. 1 ст. 156 может возникнуть вопрос о том, как правила абз. 1 п. 1 соотносятся с правилами абз. 2 того же пункта, поскольку формально мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме. При решении этого вопроса целесообразно учитывать направленность абз. 1 п. 1 ст. 156 на то, чтобы ориентировать стороны мирового соглашения и арбитражные суды следующим образом: в мировых соглашениях не должно содержаться неопределенных условий, напротив, сроки и порядок исполнения обязательств должника должны быть согласованы, и согласованы однозначно. Понятие сроков исполнения обязательств должника Законом о банкротстве принимается в том значении, какое оно имеет в общегражданском законодательстве, где срок может быть определен не только конкретной датой или периодом времени, но и моментом востребования. Если у сторон имеется интерес в том, чтобы момент исполнения обязательства определялся моментом востребования, то наиболее подходящим для целей, преследуемых Законом о банкротстве, может стать определенная модификация этого момента (по аналогии с ситуацией, которая существует в вексельном праве) - момент востребования, но не ранее определенной даты.

Кроме того, в абз. 2 п. 1 ст. 156 установлен важный ограничитель для условий мирового соглашения, по которым отдельные кредиторы получают какое-либо имущество в счет задолженности перед ними: такой способ прекращения обязательств не должен нарушать права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Следовательно, в зависимости от конкретных обстоятельств арбитражные суды будут решать, станет ли передача имущества ранее, чем уплачены денежные средства остальным кредиторам, нарушением прав последних. Тому же вопросу посвящается положение абз. 5 п. 1 ст. 156: удовлетворение требований конкурсных кредиторов в неденежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме.

Целесообразно придерживаться следующего соотношения между такими способами прекращения обязательств должника, как новация (ст. 414 ГК РФ) и отступное (ст. 409 ГК РФ): если новация влечет прекращение одного обязательства и возникновение другого (с иным предметом или способом исполнения) с момента достижения соглашения об этом, то отступное прекращает обязательство лишь самим предоставлением нового предмета. Этот подход позволяет избежать противоречий и частичного пересечения указанных двух способов прекращения обязательств, чего не должно быть на практике. Однако в соответствии с ним в момент утверждения мирового соглашения, в котором будет предусматриваться передача кредитору какого-либо имущества в виде отступного, обязательство перед этим кредитором по-прежнему будет оставаться денежным.

Новым положением в ГК РФ является прощение долга. Согласно статье 415 ГК РФ прощение долга означает освобождение кредиторов должника от его обязанности, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Прощение может относиться ко всему долгу или к его части. Другие способы прекращения обязательств определены в ГК РФ в отношении отдельных видов договоров.

Чаще всего в мировых соглашениях встречается условия об отсрочке или рассрочке уплаты долга. В настоящее время новым условием часто является обмен требований кредиторов на акции, находящиеся в собственности должника. Но законодательная техника, использованная при формулировании абз. 2 п. 1 ст. 156, не может быть признана удачной. В частности, по смыслу этой нормы может происходить обмен на акции и иные ценные бумаги, эмитированные должником, но буквально получается, что речь может идти о любых ценных бумагах, в том числе других эмитентов. Кроме того, независимо от решения обозначенного вопроса любая передача ценных бумаг «в обмен» на требования приводит к прекращению этих требований (и обязательств), и способом прекращения обязательства может служить либо новация, либо отступное, уже названные в данной норме. Вести речь об «обмене» в данном случае можно лишь с экономической точки зрения.

Поскольку для заключения мирового соглашения достаточно согласия большинства конкурсных кредиторов, большое значение имеет защита прав и интересов других кредиторов; которые не участвовали в голосовании или высказывались против заключения мирового соглашения или его отдельных условий. В Законе содержится правило в том, что условия мирового соглашения для них не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов той же очереди, голосовавших за заключение мирового соглашения. При представлении в арбитражный суд заявления об утверждении мирового соглашения к нему должны быть приложены письменные возражения конкурсных кредиторов, которые не принимали участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения или голосовали против его заключения. По их заявлению мировое соглашения может быть признано недействительным арбитражным судом.

Утверждение мирового соглашения арбитражным судом происходит после проверки судом правомерности его заключения и законности его содержания. В соответствии со статьей 37 АПК РФ арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если это противоречит законам и иным нормативным правовым актам или нарушает права и законные интересы других лиц. Об отказе арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано. В случае отказа в утверждении мирового соглашения арбитражным судом оно считается незаключенным и не порождает правовых последствий. Это не мешает сторонам заключить новое соглашение.

С момента утверждения мирового соглашения арбитражным судом прекращается производство по делу о банкротстве. Следовательно, прекращаются полномочия временного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего. Должник - юридическое лицо избирает или ему назначается руководитель, прекращается мораторий на удовлетворение требований кредиторов, и должник приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

Закон предусматривает основания и последствия признания мирового соглашения недействительными или его расторжения. Мировое соглашение может быть признано арбитражным судом недействительным по заявлению должника, кредиторов или прокурора по общим основаниям признания сделок недействительными, которые определены в § 2 главы 9 ГК РФ, или по специальным основаниям, установленным Законом, если мировое соглашение содержит условие, предусматривающее преимущества для отдельных кредиторов или ущемляет права и законные интересы других кредиторов, если мировое соглашение может привести должника к банкротству. Последнее положение о недопустимости условий, которые могут привести должника к банкротству, применимо к первоначальным процедурам банкротства, но не к конкурсному производству. Ведь признание мирового соглашения в этой стадии недействительным по этому основанию ничего не меняет в правовом положении должника, если он уже признан банкротом.

Правовые последствия признания мирового соглашения недействительным аналогичны общим последствиям признания сделки недействительной, установленным в статье 167 ГК РФ, согласно которой каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное от сделки, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить её стоимость в деньгах. Однако Закон предусматривает ряд исключений из этого правила.

· признание мирового соглашения недействительным не является основанием для возвращения кредиторам первой и второй очереди полученных сумм в счет погашения задолженности. Это правило применяется обычно к случаям, когда взыскиваемые средства предназначены на удовлетворение жизненных потребностей получателя;

· требования кредиторов, с которыми уже произведены расчеты на условиях недействительного мирового соглашения, не противоречащих закону, считаются погашенными;

· условия мирового соглашения об отсрочке или рассрочке платежа или скидке с долгов не отменяются в отношении удовлетворенной части и не применяются в отношении неудовлетворенной части;

· кредиторы, чьи требования были удовлетворены в соответствии с условиями мирового соглашения, противоречащими закону, в частности предусматривавшими их преимущества или ущемление прав и законных интересов других кредиторов, обязаны возвратить полученное.

О возобновлении производства по делу о банкротстве делается публикация арбитражным судом в Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее ВВАС РФ) и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

Закон не допускает одностороннего отказа от вступившего в силу мирового соглашения и расторжения мирового соглашения по соглашению между отдельными кредиторами и должником. Однако мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом, как в отношении отдельного кредитора, так и в целом. В последнем случае основанием для расторжения мирового соглашения может быть неисполнение должником его условий в отношении не менее 1/3 требований кредиторов. В этом случае выступают последствия, предусмотренные Законом для признания мирового соглашения недействительным (ст. 128 Закона).

Н. Лившиц подчеркивает, что непременным условием заключения мирового соглашения является фактическое удовлетворение требований кредиторов первой и второй очереди, то есть требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни и здоровью, по выплате выходных пособий и оплате труда лицам, работающим по трудовому договору, а также вознаграждений по авторским договорам.

Мировое соглашение подписывается от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов представителем собрания кредиторов или уполномоченным собранием кредиторов на совершение данного действия лицом, а от имени должника - лицом, принявшим в соответствии с законом решение о заключении мирового соглашения (руководителем организации должника при проведении процедуры наблюдения, во внешнем управлении и в конкурсном производстве - арбитражным управляющим и т.д.). В случае, если в мировом соглашении участвуют третьи лица, с их стороны мировое соглашение подписывается этими лицами или их уполномоченными представителями.

В мировом соглашении необходимо конкретно указать, кто, когда, каким образом, в каком размере удовлетворит требования кредиторов. При этом условия удовлетворения требований кредиторов одной очереди должны быть равными, независимо от того, как они голосовали на собрании кредиторов.

Как указывалось ранее, мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом. Для этого должник, если мировое соглашение заключено в ходе процедуры наблюдения, арбитражный управляющий, если оно заключено при проведении других процедур банкротства, представляет в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения в пятидневный срок с момента его заключения (п. 2 ст. 158 Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве установил перечень документов, которые прилагаются к заявлению. Прежде всего это само мировое соглашение, которому арбитражный суд должен дать оценку, проверив, соблюдены ли требования к его оформлению, не противоречит ли оно законам и иным нормативным правовым актам.

Обязательным приложением к мировому соглашению является протокол собрания кредиторов и список всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с адресами и указанием сумм задолженности. Анализ этих документов подтверждает или опровергает извещение всех конкурсных кредиторов, должника, соблюдение правил голосования, исполнение решения собрания кредиторов о заключении соглашения, избрание в установленном порядке лица, уполномоченного подписать мировое соглашение.

К мировому соглашению прилагаются также: документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди, без чего не может быть заключено мировое соглашение, поскольку Закон о банкротстве предусмотрел непременным условием заключения и утверждения мирового соглашения погашение требований кредиторов указанных очередей. При этом из содержания п. 1 ст. 158 Закона о банкротстве следует, что погашение должно быть произведено до заключения мирового соглашения. Погашение требований подтверждается, в частности, поручениями учреждению банка на перечисление денежных средств с отметками об исполнении, почтовыми переводами, росписью в ведомости выдачи денежных средств.

Должны быть приложены письменные возражения конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые не принимали участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения или голосовании против его заключения, так как содержащиеся в них сведения могут пролить свет на определение законности этого мирового соглашения. Среди приложений в случае, если это необходимо в соответствии с законом, должно быть решение органов управления должника - юридического лица, а также иные документы, предоставление которых в соответствии с законом является обязательным.

Если мировое соглашение заключено и утверждено в ходе процедур банкротства, производство по делу о банкротстве прекращается (п. 1 ст. 159).

Существенным последствием заключения и утверждения мирового соглашения является прекращение моратория на удовлетворение требований кредиторов, введенного в соответствии, то есть с должником производятся расчеты по текущим обязательствам. С утверждением мирового соглашения прекращаются полномочия арбитражного управляющего, но управляющий юридического лица исполняет обязанности руководителя до момента назначения (избрания) руководителя должника (п. 4 ст. 159 Закона о банкротстве).

Поскольку мировое соглашение вступает в силу немедленно после его утверждения, с этого момента начинается и его реализация. В Законе о банкротстве подробно регламентированы основания отказа в утверждении мирового соглашения арбитражным судом (ст. 160) и последствия отказа (ст. 116). Закон о банкротстве предусматривает широкий круг оснований отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения.

Безусловным основанием для отказа в утверждении мирового соглашения является нарушение п. 1 ст. 158 Закона о банкротстве, то есть если не погашена задолженность по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Если арбитражный суд отказал в утверждении мирового соглашения, оно считается незаключенным и все договоренности не действуют, равно как и решение собрания кредиторов о его заключении. Вместе с тем Закон о банкротстве предусматривает возможность вторично обратиться к решению этого вопроса. В этом случае собрание кредиторов должно вновь принять решение о заключении мирового соглашения, избрать представителя - того же или другого, который будет заключать мировое соглашение от имени конкурсных кредиторов. При заключении нового мирового соглашения должны быть устранены те недостатки, которые явились основанием для отказа в его утверждении арбитражным судом.

В случае отказа арбитражного суда в утверждении мирового соглашения рассмотрение дела продолжается с того момента, на котором оно было остановлено к моменту подписания мирового соглашения, то есть продолжается соответствующая процедура банкротства.

Расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается. Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора или конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, обладавших на дату утверждения мирового соглашения не менее чем одной четвертой требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику.

Конкурсные кредиторы или уполномоченные органы вправе подать заявление о расторжении мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения в отношении требований таких конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, составлявших в совокупности не менее чем одна четвертая требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику на дату утверждения мирового соглашения.

Последствия уже произведенных действий во исполнение мирового соглашения изложены в ст. 166 Закона о банкротстве. АПК предусматривает возможность заключения мирового соглашения, но не регламентирует порядок его заключения, предъявляет лишь требование соответствия соглашения законам и иным правовым нормативным актам и не допускает нарушение прав других организаций.

В результате возникает ряд коллизий права:

- в соответствии с АПК мировое соглашение вправе заключить должник и кредитор на любой стадии процесса, но в соответствии с Законом о банкротстве решение о заключении мирового соглашения принимает собрание кредиторов, таким образом невозможно заключение мирового соглашения с одним кредитором подавшим заявления в обход других;

- АПК не устанавливает необходимость погашения задолженности первой, второй очереди для заключения мирового соглашения, тогда, как Закон о несостоятельности требует этого - и т.д.

По видимому все эти коллизии будут решаться в процессе применения закона. На наш взгляд необходимо привести в соответствие действующие законодательства путем принятия федерального закона «О внесении изменений и дополнений в АПК».

2. Критерии признания индивидуального предпринимателя банкротом

2.1 Критерии признания индивидуального предпринимателя банкротом

банкрот предприниматель индивидуальный соглашение

Прежде всего, определим статус индивидуального предпринимателя.

Индивидуальные предприниматели - это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Индивидуальными предпринимателями могут быть: а) полностью дееспособные граждане (достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет, прошедшие процедуру эмансипации в соответствии со ст. 27 ГК РФ); б) ограниченно дееспособные граждане (несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные судом в дееспособности в установленном порядке), с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя.

Физическое лицо должно быть зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя в порядке, установленном действующим законодательством, именно с момента государственной регистрации индивидуальный предприниматель приобретает соответствующий статус индивидуального предпринимателя.

Подходы к проблеме критерия банкротства:

1. Первый подход - объективный: должник признается банкротом, если не имеет средств расплатиться с кредиторами, о чем делается вывод из неисполнения под угрозой банкротства обязательств на определенную сумму в течение определенного времени. Если должник под страхом ликвидации в результате банкротства не способен изыскать средства (например, реализовав часть дебиторской задолженности) для удовлетворения интересов кредиторов, то такой должник не в состоянии функционировать в рыночных условиях; более того, его деятельность может нанести ущерб интересам кредиторов (как реальных, так и потенциальных). Описанный критерий получил название критерия неплатежеспособности, либо потока денежных средств.

2. Второй подход к критерию банкротства заключается в том, что банкротом может быть признан должник, стоимость имущества которого меньше общего размера его обязательств. При этом не имеет значения, насколько размер задолженности превышает установленный законом минимальный для признания банкротства, насколько просрочена эта задолженность по сравнению с установленным минимальным сроком просрочки.

При использовании этого критерия (он получил название критерия неоплатности, либо структуры баланса) предприятие-должник имело возможность годами не исполнять свои обязательства, для чего нужно было делать только одно - поддерживать размер задолженности на уровне чуть меньшем, чем стоимость активов. Признать такого должника банкротом было невозможно, даже если он явно пользовался в своих интересах описанной ситуацией.

Например, практике известны ситуации, когда должник погашал строго определенную часть задолженности - как раз такую, чтобы оставшаяся часть становилась меньше стоимости имущества. В случаях, когда речь шла о крупном дорогостоящем предприятии, соответственно и размер долгов был огромным.

В период действия старого закона указанная ситуация была весьма распространена. Следует отметить, что это было характерно только для российского конкурсного права, поскольку в основных зарубежных правопорядках использовался критерий неплатежеспособности.

Понятие и признаки банкротства.

В законе содержится четкое определение самого понятия несостоятельности (банкротства): это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Поэтому то и дело встречающиеся утверждения специалистов типа: «как видно из баланса, предприятие является банкротом» - ни что иное, как расхожий литературный оборот. У предприятия может быть неудовлетворительная структура баланса, у него могут быть явные признаки банкротства, но признать его банкротом может только арбитражный суд (или сам должник может объявить себя банкротом, но с согласия кредиторов).

Признаком банкротства юридического лица по новому закону считается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Для определения наличия признаков банкротства должника принимается во внимание размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, обязательств по выплате авторского вознаграждения, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника юридического лица, вытекающих из такого участия.

Подлежащие уплате за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства неустойки (штрафы, пеня) не учитываются при определении размера денежных обязательств. Размер обязательных платежей принимается во внимание без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций.

Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу - в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства.

Закон предусматривает ряд процедур, способствующих восстановлению платежеспособности должника, а именно:

досудебную санацию (ст. 31 Закона) - предоставление должнику финансовой помощи, достаточной для погашения денежных обязательств и восстановления платежеспособности;

мораторий на удовлетворение требований кредиторов (ст. 95 Закона);

возможность заключения мирового соглашения на любой стадии процесса (ст. 150 Закона);

иные меры, которые могут способствовать достижению вышеназванных целей (ст. 109 Закона).

Сам процесс банкротства состоит из ряда сменяющих друг друга процедур:

наблюдения - процедуры банкротства, вводимой с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом (цель - обеспечение сохранности имущества и проведение анализа финансового состояния должника);

внешнего управления - процедуры банкротства, которую арбитражный суд на основании решения собрания кредиторов вводит в целях восстановления платежеспособности должника с передачей полномочий управления должником внешнему управляющему;

финансового оздоровления - процедуры банкротства, применяемой к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности;

конкурсного производства - процедуры банкротства, проводимой в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов из средств, полученных путем продажи в установленном порядке (ст. 124 Закона) имущества должника.

2.2 Последствия признания индивидуального предпринимателя банкротом

Закон предусматривает следующие последствия признания индивидуального предпринимателя банкротом.

Во-первых, с момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

Во-вторых, гражданин не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом.

В третьих, арбитражный суд направляет копию решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

- первая очередь: расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

...