Современные концепции правопонимания

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Прочитайте работы Дж. Остина. Выявите сходство и различие классического юридического позитивизма и этатизма.

Одним из первых представителей юридического позитивизма был ученик Бентама, основатель аналитической школы Джон Остин (1790-1859), преподававший юриспруденцию в Университетском колледже (Лондон). Он издал в 1832 г. книгу "Лекции о юриспруденции, или философия позитивного права".

Термин "право", писал Остин, используется в самых разных смыслах: для обозначения не только права, но и религиозных догматов, правил морали, законов природы; это существенно мешает точному определению предмета юриспруденции.

Остин различает и разграничивает этику (область оценок, суждений о добре, зле и др.), науку о законотворчестве (представления о том, каким должно быть право) и собственно науку о праве, юриспруденцию. Последняя "имеет дело с законами, или правом в собственном смысле этого слова, без рассмотрения того, плохи они или хороши". В таком понимании право - приказ власти, обращенный к управляемому, обязательный для подчиненного под угрозой применения санкции в случае невыполнения приказа. Первостепенное значение для юриспруденции имеет формальная логика, или "логика правовых конструкций".

Развивая мысли Бентама, Остин писал, что целью правительства является общее благо, а не свобода, поскольку в разных условиях различны степень полезности свободы или степень ее ограничений. Остин был приверженцем классического либерализма. Но он утверждал, что суверенная власть ничем не связана; преграды ее деятельности ставят только религия, мораль и согласие подданных, т.е. привычка большинства подданных к повиновению данной власти. Право - это "повеление суверена". Наилучшей формой права Остин, как и Бентам, считал кодексы; однако в отличие от Бентама он признавал частью права судебные прецеденты, поскольку решения судей (в Англии) получают нормативно-правовой характер с молчаливого согласия суверена. Потребность в судебном правотворчестве, пояснял Остин, порождена существующей неполнотой статутного права, которую желательно устранить кодификацией.

Возникновение юридического позитивизма связано с укреплением и совершенствованием правовой оболочки развивавшихся капиталистических отношений. В теоретическом плане юридический позитивизм был основой формально-догматической юриспруденции с ее тонкой разработкой правовых форм товарообмена, беспробельности правового регулирования товарно-денежных и связанных с ними отношений, точности определений юридических ситуаций, процедур, способов и средств решения возможных споров, проблем законодательной техники. Распространение юридического позитивизма в странах континентальной Европы обусловлено развитием капитализма

Джон Л. Остин относится к числу классических авторов аналитической философии в той ее разновидности, которая ориентируется на обыденный язык. Он известен как один из изобретателей иллокутивной логики, рассматривающей высказывания с точки зрения их направленности на какой-либо объект/ отношение/ ситуацию, и как автор "теории речевых актов”. Остин придерживается политики "прояснения” традиционных проблем в русле нового взгляда на "обыденный язык”, которым, по предположению, пользуются и философы, а также работает с логической проблематикой (ему принадлежит первый полный перевод работы Г. Фреге "Основания арифметики” на английский язык (G. Frege, The foundations of arithmetic, first ed. 1950).

Один из древнейших вариантов правопонимания. По своей сути является противоположностью правового этатизма. С точки зрения последнего право есть нечто искусственное и изменчивое, создаваемое волевым актом государства. Естественное (природное) право, наоборот, трактовалось как постоянное и неизменное и, подобно совершенным законам природы, такое же совершенное. В силу этого оно воспринималось как абсолютная ценность: воплощение справедливости, добра, нравственности и гуманизма.

В науке представлены и противоположные варианты, стремящиеся полностью исключить право из сферы ценностей, обосновав его не органически, как многоединство (включающее и ценностный аспект), а механистически, как совокупность каких-либо однородных элементов - норм долженствования (нормативизм) или законов, установленных государством (этатизм).

В отечественной юридической науке позитивизм отождествляется с этатизмом или рассматривается как его направление.

Суть позитивности права в определенной деятельности людей.

Общая характеристика этатизма сводится к следующему: право устанавливается государством и существует в актах государства. В 20в. появляется психологический позитивизм (Л.И. Петражицкий), социологический позитивизм (Дюркгейм), антропологический позитивизм, позитивизм исторической школы права.

Предшественником юридического позитивизма был Иеремия Бентам. Но иногда с Бентамом связывают само возникновение юридического позитивизма. Непосредственным основателем юридического позитивизма считается Джон Остин. В России представителями этого направления были Палиенко, Шершеневич.

Иеремия Бентам - английский теоретик права, морали утилитаризма. Принцип полезности права, меры общей пользу путем достижения гармонии.

2. Прочитайте высказывания о праве Г. Кельзена и А.Я. Вышинского. Определите сходство и различия в понимании сущности и назначения права.

Политико-правовое учение нормативизма своими корнями восходит к формально-догматической юриспруденции XIX в. Оно сложилось на основе принципов, выработанных в юридическом позитивизме, и представляет собой реакцию на распространение в современном западном правоведении социологических, психологических и новейших этико-философских концепций.

Родоначальником и крупнейшим представителем нормативистской школы был австрийский юрист Ганс Кельзен (1881-1973). Его теоретические взгляды окончательно сформировались в период, последовавший за распадом Австро-Венгерской монархии. В то время Кельзен преподавал в Венском университете и занимался активной политической деятельностью, выступая в роли советника по юридическим вопросам первого республиканского правительства. По поручению К. Реннера, главы кабинета, Кельзен возглавил подготовку проекта Конституции 1920 г., юридически оформившей образование Австрийской республики (с некоторыми изменениями эта Конституция действует и в настоящее время). После аншлюса Австрии нацистской Германией ученый эмигрировал в США.

Кельзену принадлежит большое число работ по общей теории права и государства, по конституционному и международному праву, а также несколько сочинений, посвященных опровержению марксизма. Самая известная его работа - "Чистая теория права" (в заголовок вынесено авторское название нормативизма; книга вышла в 1934 г.).

Под чистой теорией права Кельзен понимал доктрину, из которой устранены все элементы, чуждые юридической науке. Современные юристы, писал он, обращаются к проблемам социологии и психологии, этики и политической теории, пренебрегая изучением своего собственного предмета. Кельзен был убежден, что юридическая наука призвана заниматься не социальными предпосылками или нравственными основаниями правовых установлений, как доказывают приверженцы соответствующих концепций, а специфически юридическим (нормативным) содержанием права.

При обосновании этой позиции Кельзен опирался на философию неокантианства, сторонники которой разграничили две области теоретических знаний - науки о сущем и науки о должном. К первой группе наук, согласно взглядам Кельзена, относятся естественные науки, история, социология и другие дисциплины, изучающие явления природы и общественной жизни с точки зрения причинно-следственных связей. Вторую группу - науки о должном - образуют этика и юриспруденция, которые исследуют нормативно обусловленные отношения в обществе, механизмы и способы социальной регламентации поведения людей. В науках о сущем главным постулатом выступает принцип объективной причинности, в науках о должном - принцип вменения,

В соответствии с этим учением нормативисты призывали освободить юриспруденцию от исследовательских приемов, заимствованных из других областей познания. Как подчеркивал Кельзен, чистая теория "не отрицает того, что содержание любого позитивного юридического порядка, будь то право международное или национальное, обусловлено историческими, экономическими, моральными и политическими факторами, однако она стремится познать право с внутренней стороны, в его специфически нормативном значении".

Чистота теории права предполагает также исключение из нее идеологических оценок. Кельзен одним из первых поставил задачу деидеологизации правоведения, создания строго объективной науки о праве и государстве. Согласно его воззрениям, подлинная наука носит релятивистский характер, так как признает возможность существования в обществе множества систем идеологии и отрицает превосходство какой-либо одной из них над другими. "Чистая теория стремится преодолеть идеологические тенденции и описать право таким, каково оно есть, не занимаясь его оправданием или критикой".

Кельзен определяет право как совокупность норм, осуществляемых в принудительном порядке (данное определение в концепции используется для отличия права от других нормативных систем, таких, как религия и мораль).

По учению Кельзена, право старше государства. Оно возникло еще в первобытную эпоху, когда общество, разрешив индивидам совершать акты принуждения (например, акты мести) в одних случаях и запретив - в других, установило монополию на применение силы для обеспечения коллективной безопасности. Впоследствии правовое сообщество перерастает в государство, где функции принуждения осуществляются централизованным путем, т.е. специально созданными органами власти. С образованием таких органов децентрализованные способы принуждения сохраняются лишь за рамками государства - в области международных отношений. Современное ему право Кельзен рассматривает как совокупность государственных правопорядков и децентрализованного международного права.

В национальных правовых системах нормы согласованы между собой и располагаются по ступеням, образуя строгую иерархию в виде пирамиды (среди последователей теоретика такое описание получило название ступенчатой концепции права). На вершине этой пирамиды находятся нормы конституции. Далее следуют "общие нормы", установленные в законодательном порядке или путем обычая. И, наконец, последнюю ступень составляют так называемые индивидуальные нормы, создаваемые судебными и административными органами при решении конкретных дел. В изображении Кельзена и его учеников внутригосударственное право выступает замкнутой регулятивной системой, где каждая норма приобретает обязательность благодаря тому, что она соответствует норме более высокой ступени.

Источником единства правовой системы Кельзен называет основную норму - трансцендентально-логическое понятие ("мысленное допущение"), которое дается нашим сознанием для обоснования всего государственного правопорядка в целом. Основная норма непосредственно связана с конституцией, принятой в государстве, и может быть представлена в виде следующего высказывания: "Должно вести себя так, как предписывает конституция". Такое высказывание не содержит нормативных предписаний в собственном смысле слова. Его назначение в том, чтобы придать нашим представлениям о легитимности существующего правопорядка логически завершенную форму. "Согласно основной норме государственного правопорядка эффективное правительство, которое на основании действенной конституции создает действенные общие и индивидуальные нормы, есть легитимное правительство этого государства", - писал Кельзен.

Нормативистское учение существенно отличалось от предшествующих концепций формально-догматической юриспруденции. Кельзен модифицировал юридический позитивизм, включив в него теоретические конструкции, выдвинутые представителями социологического правоведения и философии неокантианства.

С теоретиками социологической ориентации нормативистов сближает трактовка права как эффективно действующего, динамичного правопорядка. В теории Кельзена понятие права охватывает не только общеобязательные нормы, установленные государственной властью, но и процесс их реализации на практике. Весьма показательно, что применение общих норм судебными и административными органами было истолковано им как продолжение правотворческой деятельности государства, как создание индивидуальных нормативных предписаний. "Применение права есть также и создание права", - указывал Кельзен. В этой части его доктрины методы юридического позитивизма сочетаются с принципами функционального подхода к исследованию нормативных систем.

Политическое учение Кельзена построено на отождествлении государства и права. Как организация принуждения государство идентично правопорядку, считал родоначальник нормативизма. Аргументируя свою позицию, Кельзен пришел к выводу, что любое государство, включая авторитарное, является государством правовым. "Порядок Республики Советов следует понимать как правовой порядок точно так же, как порядок фашистской Италии или демократической капиталистической Франции". Этот вывод резко контрастировал с доктринами либеральной демократии середины XX в., в которых правовое государство рассматривалось как альтернатива тоталитарным политическим режимам.

В противовес этим доктринам Кельзен делил государства на демократические и недемократические. Согласно его учению демократия не сводится к утверждению законов большинством голосов и формально-юридическим способам решения социальных конфликтов. По своей сути демократия есть поиск компромисса: она предполагает уважение к чужим взглядам и требует защиты интересов меньшинства. "Движущим принципом всякой демократии в действительности служит не экономическая свобода либерализма, как иногда утверждали (ибо демократия может быть как либеральной, так и социалистической), а, скорее, духовная свобода - свобода высказывать свое мнение, свобода совести и убеждений, принцип терпимости и, особенно, свобода науки", - утверждал Кельзен. В признании им идеи социалистической демократии сказалась его близость к теоретикам австромарксизма.

В своих работах по международному праву Кельзен выдвинул проект установления мирового правопорядка на основе добровольного подчинения суверенных государств органам международной юрисдикции. Он различал предписания международного права и его основную норму, разрабатывал мысль о том, что основные нормы и конституции государств необходимо привести в соответствие с демократическими принципами (основной нормой) международного правопорядка.

Учение Кельзена оказало глубокое воздействие на теоретические представления и юридическую практику в странах Запада. Под влиянием нормативизма правоведы стали больше уделять внимания противоречиям в праве, формированию стройной системы законодательства. С концепциями нормативизма связано также широкое распространение в современном мире идей верховенства международного права над законодательством государств, учреждение институтов конституционного контроля (создание специального органа конституционной юстиции впервые было предусмотрено в Конституции Австрии 1920 г., которую отредактировал Кельзен).

В мировоззрении А.Я. Вышинского право оказывается тесно связано не только с коммунистической идеологией, но и с иерархией, которая существовала в советском обществе. Критерий этой иерархии - последовательное воплощение сталинского варианта коммунистического учения, "адаптированного" под условия "отдельно взятой страныПраво, по мнению А.Я. Вышинского, есть совокупность законов и санкционированных государством обычаев, что является показателем влияния на его взгляды констант Русской государственности.

Анализируя взгляды А.Я. Вышинского на право, можно прийти к выводу, что в его теории регулирующую и интегрирующую функции в обществе выполняет не право, а "правда" - коммунистическое учение. Советский государственный деятель рассматривал в качестве источника права государство, которое, в свою очередь, было легитимно постольку, поскольку оно служило интересам победившего класса, в данном случае пролетариата, поэтому подход А.Я. Вышинского к праву содержит в себе черты этатистского правопонимания. Но в большей степени его правопонимание, ориентировано на постижение права через коммунистическую идеологию, что можно назвать "псевдорелигиозным" правопониманием. Исследовав правовые взгляды А.Я. Вышинского, можно сделать вывод, что:

в то время как западная модель права основывается на индивидуалистической парадигме сознания, а традиционная модель базируется на религиозно-патерналистской парадигме, правовые взгляды и правопонимание А.Я. Вышинского можно назвать "квазирелигиозными", так как место религии в них занимает коммунистическая идеология;

для А.Я. Вышинского выше закона стоит идеал коммунизма, под влиянием которого трансформировались константы русской государственности: православие, державность и соборность.

по убеждению Г. Кельзена, как представителя позитивного права, для осуществления идеи правопорядка в обществе необходимо присутствие принуждения как инструмента воздействия в целях поддержания строго определенной модели поведения. В свою очередь А.Я. Вышинский, также поддерживал идею принуждения, а порой и оправдывал, уничтожение классовых врагов, и всего, что противоречит идеи революции.

Главное в подходе Вышинского состоит в толковании права как принудительного инструмента, средства в руках власти для осуществления диктатуры путем соответствующего регулирования поведения людей. Характеризуя право как "регулятор общественных отношений", он поясняет: "Наше определение исходит из отношений господства и подчинения, выражающихся в праве"

В свою очередь, подход Вышинского к норме, к праву как совокупности правил поведения (или "норм"), к государству, к соотношению государства и права, к их функциям, назначению и т.д. абсолютно исключал нормативизм в Г. Кельзена. Для него "правовые нормы" - любые субъективные и произвольные творения политической власти, ее приказы и установления, так что у него речь, скорее, идет о потестаризме (от лат. potestas - сила, власть), чем о нормативизме.

Если отбросить демагогические рассуждения Вышинского, то суть его определения права состоит в том, что право - это приказы диктаторской власти. В то время как, правовой характер власти и законов зависит от их соответствия социальной норме (норме социальной солидарности). Своя внутренняя объективная логика долженствования, восходящая к "основной норме", присуща нормативизму Кельзена.".

3. Гражданин Н заявил налоговым органам, что считает существующую систему налогообложения неправовой, поэтому отказывается платить налоги. Определите теорию правопонимания, которой соответствует данное высказывание. Приведите определение и признаки права, характерные для данной теории. Правомерны ли действия гражданина с точки зрения господствующей в России нормативной теории правопонимания? Свое решение обоснуйте ссылками на доктринальные и нормативные источники. Каковы последствия для развития отечественного правопонимания в случае согласия налоговых органов с позицией гражданина?

По данному примеру можно сделать следующие выводы:

"Практическое правопонимание существует в общественном правовом сознании и правовой культуре в виде особого ценностного отношения к праву, характеризуемого специфическим социокультурным правовидением и правочувствованием.

Идеология естественных и неотчуждаемых прав человека исходит из того, что люди, устанавливая конституционную государственную власть, отчуждают в ее пользу часть своей естественной свободы и в этих пределах обязуются подчиняться власти. Оставшаяся часть свободы состоит из наиболее фундаментальных прав, которые не подлежат отчуждению, и других, существование и значение которых не отрицается и не умаляется перечислением наиболее фундаментальных и которые впоследствии также могут быть сформулированы в качестве неотчуждаемых.

Это означает, что у человека (гражданина) нет никаких обязанностей по отношению к государству, кроме одной: соблюдать конституцию и законы, т.е. быть законопослушным постольку, поскольку законы не нарушают его естественные и неотчуждаемые права. Итак, есть только одна, абстрактная, обязанность - выполнять любые конкретные обязанности, установленные законами.

Кроме того, эту обязанность неверно изображать так, как будто она корреспондирует естественным правам в рамках некоего конституционно-правового отношения между человеком и государством. Правовое положение человека в государстве модельно описывается не одним, а двумя "правоотношениями". Первое, конституционно-правовое, отношение предполагает, что у человека существуют естественные права по отношению к государственной власти, и этим правам корреспондирует безусловная обязанность государства признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина. Второе, "квазиюридическое", отношение повеления-подчинения обусловлено фактом существования в обществе государственной власти, обладающей принудительной силой для защиты свободы, безопасности и собственности членов общества и решения социальных задач. В рамках этого, второго, отношения у государства есть "право" устанавливать законы, а у членов общества - обязанность соблюдать законы.

Если соединить их в одно, то получится искаженная конструкция "общественного договора":

люди и созданная ими организация власти заключают соглашение о взаимных правах и обязанностях, по которому они вправе требовать от власти защиты своей свободы и обязаны соблюдать законные ограничения свободы, а власть обязана защищать свободу подвластных и вправе для этого налагать на них законные ограничения свободы.

В действительности нет взаимных прав и обязанностей, или "взаимной ответственности" человека и государства.

Обязанность быть законопослушным вытекает из природы публичной политической власти вообще, и природа эта такова, что власть всегда стремится вырваться из любых ограничивающих ее рамок. Естественные права и свободы вытекают из условий существования человека в индустриальном обществе как дозаконотворческие и внезаконотворческие притязания на свободную самореализацию человека в обществе и государстве; они описывают сферу неотъемлемой свободы человека в этом обществе и устанавливают правовые рамки для публичной политической власти и законных ограничений свободы.

Права человека и обязанность быть законопослушным не являются взаимосвязанными. В противном случае получилось бы, что человек, нарушающий эту обязанность, не говоря уже о других "конституционных обязанностях", может быть лишен прав. Но это права естественные, не дарованные государством, неотъемлемые.

нормативное правопонимание юридический позитивизм

Обязанности устанавливаются законами, а права человека по отношению к государству имеют естественный, т.е. внезаконотворческий характер. Никаких дозаконотворческих и внезаконотворческих обязанностей, аналогичных естественным правам, у человека по отношению к государству нет. Есть обязанности "естественные" в смысле "само собой разумеющиеся" - например, платить законно установленные налоги и сборы. Такую обязанность не нужно закреплять силой конституции, ибо, с одной стороны, ни у кого не возникнет мысль, что, взятая абстрактно, эта обязанность нарушает естественное право собственности, с другой - законный налог, признанный чрезмерным, может быть интерпретирован как противоречащий "существу содержания" права собственности, несмотря на "конституционную обязанность" платить налоги.

Отсюда следует, что, с точки зрения идеологии прав человека, во-первых, закреплять в конституции какие-то особые обязанности человека и гражданина просто бессмысленно. Любая законная обязанность, например, заботиться о детях или о родителях, если она не противоречит естественным правам и свободам, действительна уже постольку, поскольку она установлена законом. Во-вторых, юридическая обязанность предполагает юридический механизм принуждения в случае ее нарушения, так что "конституционная обязанность" без соответствующих законов останется благим пожеланием. В-третьих, и это самое важное, обязанности устанавливаются законодателем произвольно (в нейтральном смысле), т.е. законодатель по своему усмотрению, в зависимости от его оценки сегодняшних потребностей общества, устанавливает те или иные обязанности. Если, например, законодатель считает, что необходима всеобщая воинская повинность, то он может объявить защиту Отечества обязанностью и вдобавок нравственным долгом гражданина. А если законодатель считает, что Отечеству необходима профессиональная армия, то он может ограничиться формулировкой ч.2 ст.59: "Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом". И если такие обязанности ставить в один ряд, на один уровень с неотчуждаемыми правами человека, то это значит принижать права человека, умалять их юридическую силу, низводить до уровня произвольных суждений законодателя, иначе говоря - считать их октроированными.

Таким образом, согласно нравственному подходу, право - это различные правовые идеи, представления, взгляды людей на право (о праве), которые опираются на естественное право. В науке ТГП существует три ответвления нравственного подхода: естественно-правовая теория, психологическая теория права и солидаризм. Нормы, установленные государством, сторонники нравственного подхода называют позитивным правом, но они указывают, что существует и естественное право. В этом случае мерой всего является человек.

2) Согласно нормативной теории правопонимания господствующей в России, нормы создаваемые государством призваны защищать права и свободы граждан и обеспечивать устойчивую государственную систему. Все выработанные нормы и законы являются обязательными для исполнения каждым членом общества, и охраняются в том числе и через принуждение. В соответствии с Конституцией РФ (ст.57 каждый обязан платить законно установленные налоги). Согласно Налоговому кодексу РФ статья 3. - каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги и сборы. Законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения. При установлении налогов учитывается фактическая способность налогоплательщика к уплате налога. Следовательно, действия гражданина не правомерны т.к. противоречат закону. В УК РФ (предусматривается уголовная ответственность за неуплату установленных законом налогов).

3) Основываясь на сказанном в п.2 можно сделать вывод, что в случае согласия налоговых органов с утверждением гражданина, это примет некий вид нормы в правопонимании граждан, уплата налогов как обязательная форма перестанет существовать по определению неправововой системы. Источник финансирования деятельности государства и его органов практически исчезнет, что негативно скажется на всех сферах жизни данного общества.

Размещено на Allbest.ru