Правовое положение производственных кооперативов в РБ

Важным является и такой вопрос: когда, на каком этапе формирования уставного фонда коммерческой организации должна быть проведена экспертиза достоверности оценки неденежного вклада. На наш взгляд, ответ на него напрямую зависит от сроков формирования уставных фондов коммерческих организаций, установленных законодательством, и избранного учредителями той или иной коммерческой организации варианта поведения в допускаемых пределах. Отсюда следует, что если имущество, являющееся неденежным вкладом в уставный фонд коммерческой организации, вносится учредителем (передается на баланс) единовременно, оценка такого имущества, экспертиза оценки должны быть проведены до такой передачи. Если же в соответствии с законодательством учредители договорились о поэтапном внесении имущества, каждая из «частей неденежного вклада» должна быть оценена отдельно, оценка каждой из частей также отдельно должна быть подвергнута экспертизе.

Часть 3 п. 2 ст. 47 ГК Республики Беларусь предусматривает, что в уставный фонд коммерческой организации не может быть внесено имущество, если право на отчуждение этого имущества ограничено собственником, законодательством или договором. Как видим, эта норма носит императивный характер. Из этого следует, что даже если имущество (вещи, ценные бумаги, имущественные права и т.д.) объективно обладает оборотоспособностью и имеет денежную оценку, но конкретный правообладатель ограничен собственником, законодательством или договором в праве на отчуждение такого имущества, данное имущество не может быть внесено в уставный фонд коммерческой организации.

5. Управление в производственном кооперативе

Система органов управления в производственном кооперативе внешне очень схожа с системой органов управления, предусмотренной ГК Республики Беларусь для коммерческих организаций. Управлению в производственном кооперативе посвящена ст. 110 ГК Республики Беларусь.

Гражданский кодекс предусматривает следующую структуру органов управления в производственном кооперативе:

а) общее собрание членов кооператива;

б) наблюдательный совет;

в) исполнительный орган (единоличный и (или) коллегиальный).

Общее собрание членов производственного кооператива является высшим органом управления кооперативом. Любой вопрос, возникающий в процессе образования и деятельности кооператива, может быть рассмотрен и решен общим собранием его членов. К исключительной компетенции общего собрания производственного кооператива согласно п. 3 ст. 110 ГК Республики Беларусь относятся:

изменение устава кооператива;

образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

прием и исключение членов кооператива;

утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Как видим, данная норма носит императивный характер. Поэтому ограничить исключительную компетенцию общего собрания нельзя. Также следует отметить, что перечень вопросов, содержащихся в п. 3 ст. ПО ГК Республики Беларусь и относящихся к исключительной компетенции общего собрания кооператива, не является исчерпывающим. Законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено решение и иных вопросов. В выше названном перечне отсутствуют, например, такие важные вопросы как утверждение устава производственного кооператива, определение основных направлений деятельности, установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива, в том числе и неделимых, определение направлений их использования, создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них, решение вопросов о вступлении кооператива в союзы (ассоциации) и др. Все эти вопросы также должны решаться исключительно общим собранием кооператива, так как имеют особую важность.

В соответствии с п. 3 ст. 110 ГК Республики Беларусь вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива. Но, обратим внимание, не установлено, могут ли подобные вопросы передаваться общим собранием наблюдательному совету.

В отличие от хозяйственного общества или товарищества в кооперативе невозможно оказывать влияние на решения общего собрания в зависимости от размера внесенного пая. В управлении кооперативом (при принятии решений общим собранием) каждый член кооператива имеет только один голос.

Ни ГК, ни иное законодательство Республики Беларусь о производственных кооперативах не содержат норм о правомочности общего собрания членов кооператива. Что касается сельскохозяйственных производственных кооперативов, то в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» общее собрание правомочно решать вопросы, если на нем присутствует не менее двух третей всех членов колхоза.

Модельный закон от 6 декабря 1997 г. «О кооперативах и их объединениях (союзах)» [152] содержит норму о том (п. 2 ст. 18), что общее собрание членов кооператива является правомочным, если на нем присутствует более пятидесяти процентов всех членов кооператива. Общее собрание членов кооператива принимает решения простым большинством голосов присутствующих на этом собрании членов кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Однако Модельный закон установил несколько исключений из этих правил:

а) для принятия решений о преобразовании кооператива в хозяйственное общество или товарищество требуется единогласие всех членов кооператива. При этом на общем собрании в этом случае должны присутствовать все члены кооператива. При отсутствии хотя бы одного из членов кооператива либо отсутствии его согласия на такое преобразование решение не может быть принято;

б) общее собрание членов кооператива принимает решения тремя четвертями голосов от присутствующих на общем собрании членов по вопросам принятия устава или внесения в него изменений, а также реорганизации кооператива (за исключением преобразования в хозяйственное общество или товарищество).

Норма о необходимости единогласного решения членов производственного кооператива для преобразования его в хозяйственное товарищество или общество содержится также в п. 2 ст. 112 ГК Республики Беларусь.

Таким образом, при решении вопроса о правомочности общего собрания членов того или иного производственного кооператива, в связи с отсутствием общей нормы, устанавливающей минимальное количество членов общего собрания кооператива для того, чтобы последнее было правомочно принимать решения, нужно обращаться к уставу конкретного кооператива, который и должен содержать соответствующее положение.

Что касается единогласия всех членов кооператива для принятия решений о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество, то это в первую очередь связано с тем, что в случае изменения организационно-правовой формы производственного кооператива существенно меняется правовое положение его членов. Так, например, члены производственного кооператива по общему правилу несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в равных долях и могут установить в уставе размер данной ответственности не более величины полученного годового дохода. В случае же преобразования в акционерное общество они несут риск убытков, связанных с деятельностью акционерного общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Также, по сравнению с производственным кооперативом, участникам акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью или коммандитного товарищества не обязательно принимать личное трудовое участие в их деятельности. Далее, одним из важнейших моментов является порядок принятия решений высшими органами данных организаций. При принятии решений общим собранием член производственного кооператива имеет один голос. И эта норма носит императивный характер. В данном случае можно вести речь о равном положении всех членов кооператива при принятии ими решений на общем собрании, независимо от размера паевого взноса. Участники полного товарищества также имеют один голос, но учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов. В соответствии с Законом Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. в редакции Закона от 10 января 2006 г. «О хозяйственных обществах» при принятии решения общим собранием участников хозяйственного общества участник этого общества обладает числом голосов, пропорциональным размеру (количеству) принадлежащей ему доли в уставном фонде (акций) этого общества, а иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании, обладает числом голосов, пропорциональным размеру (количеству) доли в уставном фонде (акций), право на которую (которые) он приобрел. В таких организациях решения фактически могут приниматься одним лицом, которому принадлежит основной пакет акций или обладающим наибольшей долей в уставном фонде.

Следовательно, необходимость согласия всех членов производственного кооператива при принятии решений о преобразовании в хозяйственное товарищество или общество является вполне обоснованным. Единогласие членов кооператива при принятии подобных решений выступает определенной гарантией сохранения прежней организационно-правовой формы юридического лица и избежания нежелательных последствий и невыгодных условий для конкретного члена производственного кооператива в случае преобразования последнего в хозяйственное товарищество или общество.

Регламент работы общего собрания членов производственного кооператива, порядок голосования (открытое или тайное) определяются собранием членов кооператива.

В соответствии с Модельным законом «О кооперативах и их объединениях (союзах)» общее собрание членов кооператива может быть двух видов:

- очередное (годовое);

- внеочередное.

Согласно п. 5 ст. 18 названного Закона собрания членов кооператива созываются правлением кооператива и проводятся не реже чем один раз в год в сроки, установленные правлением, но не позднее трех месяцев после окончания финансового года. Полагаем, что право на созыв очередного собрания членов производственного кооператива следовало бы предоставить также и председателю кооператива в случае, если в кооперативе исполнительным органом является только председатель, закрепив это в соответствующей норме Закона «О производственных кооперативах». Более того, если в производственном кооперативе исполнительными органами являются правление и председатель, то право на созыв общего собрания члены кооператива могут предоставить любому из названных органов по своему усмотрению, закрепив соответствующее решение в уставе кооператива.

Внеочередное собрание членов производственного кооператива может быть созвано в порядке и сроки, установленные уставом кооператива. На наш взгляд, право на созыв внеочередного собрания членов кооператива должно быть предоставлено председателю, правлению, наблюдательному совету и членам кооператива, составляющим не менее одной трети от общего числа.

Уведомление о созыве общего собрания членов производственного кооператива с указанием повестки дня, места и времени проведения данного собрания должно направляться правлением кооператива (председателем, если только он является исполнительным органом) не позднее, чем за десять дней до даты проведения собрания. Норма о таком порядке направления уведомления правлением кооператива содержится в п. 6 ст. 18 Модельного закона «О кооперативах и их объединениях (союзах)».

Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает создание особого органа управления в кооперативе - наблюдательного совета. Пункт 1 ст. 110 ГК Республики Беларусь содержит норму о том, что исполнительные органы производственного кооператива подотчетны наблюдательному совету. Исходя из такой формулировки, можно сделать вывод о том, что образование наблюдательного совета является обязательным для всех производственных кооперативов.

На практике вопрос о необходимости образования наблюдательного совета в производственном кооперативе решается самими членами кооператива исходя из конкретных условий деятельности.

П. 1 ст. 110 ГК Республики Беларусь предусматривает, что к исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива относится наряду с другими вопросами образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету.

Из сказанного можно сделать следующие выводы:

а) поскольку образование наблюдательного совета является исключительной компетенцией общего собрания членов кооператива, наблюдательный совет - орган управления, подотчетный общему собранию членов производственного кооператива;

б) так как исполнительные органы производственного кооператива подотчетны и наблюдательному совету (п. 1 ст. 110 ГК Республики Беларусь), наблюдательный совет в иерархии органов управления производственного кооператива находится над исполнительными органами. Значит, наблюдательный совет - орган управления производственного кооператива, находящийся между общим собранием и исполнительными органами.

Компетенция существующих в производственном кооперативе органов управления должна быть четко регламентирована в его уставе. Если управление будет двухуровневым (общее собрание и исполнительные органы), определяется компетенция общего собрания, в том числе и исключительная, а все остальные вопросы будут находиться в компетенции исполнительных органов. В случае если в кооперативе будет создана трехуровневая система органов управления (общее собрание, наблюдательный совет, исполнительные органы), то сначала определяется компетенция общего собрания, затем наблюдательного совета, а в конце исполнительных органов. Однако в обоих случаях, если исполнительными органами будут правление и председатель правления, должно быть четко определено, что относится к компетенции коллегиального исполнительного органа (правления), а что к компетенции единоличного (председателя).

Белорусское законодательство о производственных кооперативах не содержит указаний на то, в кооперативах с каким числом членов можно образовывать наблюдательный совет, а, например, Указ Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» вообще не содержит норм, указывающих на возможность создания такого органа управления в сельскохозяйственном производственном кооперативе. Модельный закон от 6 декабря 1997 г. «О кооперативах и их объединениях (союзах)» в ст. 34 предусматривает, что в производственном кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Необходимо отметить, что целью создания наблюдательного совета является осуществление контроля за деятельностью исполнительных органов производственного кооператива. Тем самым наблюдательному совету приданы больше контрольные, нежели управленческие функции.

Вопрос о том, в каких случаях в производственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет должен решаться общим собранием членов производственного кооператива по своему усмотрению, в зависимости от характера и вида деятельности.

В уставе производственного кооператива целесообразно предусмотреть порядок принятия решения наблюдательным советом с указанием вопросов, решение по которым принимается квалифицированным большинством голосов либо единогласно. Также следует указать в уставе минимальное количество заседаний наблюдательного совета в году.

Исходя из п. 3 ст. 110 ГК Республики Беларусь можно сделать вывод, что число членов наблюдательного совета и срок их полномочий определяются общим собранием членов производственного кооператива.

В отличие от общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества ГК Республики Беларусь не предусматривает возможности создания ревизионной комиссии (ревизора) в производственном кооперативе. Данный орган может быть как коллегиальным (ревизионная комиссия), так и единоличным (ревизор). В настоящее время создание ревизионной комиссии предусмотрено также в Примерном уставе колхоза, утвержденном Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49. Как видим, данные нормы касаются лишь сельскохозяйственных производственных кооперативов.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание избирает ревизионную комиссию или ревизора [101, с. 203]. Здесь прослеживается основное отличие ревизионной комиссии (ревизора) от наблюдательного совета: если главной функцией наблюдательного совета является контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива, то главной функцией ревизионной комиссии (ревизора) является контроль за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива. Ревизионная комиссия - контрольный орган, она проверяет бухгалтерские документы, книги юридического лица, бюджет, финансовый отчет правления [8, с. 244]. В остальном, порядок образования и деятельности этих двух органов управления очень схож. Различия будут проявляться в компетенции, которая должна быть четко определена в уставе производственного кооператива. Но следует отметить, что в иерархии органов управления производственным кооперативом ревизионная комиссия (ревизор) будет занимать место после наблюдательного совета, так как обязана будет представлять результаты своей проверки как общему собранию членов кооператива, так и наблюдательному совету.

Несмотря на отсутствие в белорусском законодательстве норм, регламентирующих порядок создания в производственном кооперативе ревизионной комиссии (ревизора), на практике такие органы создаются и успешно функционируют.

Текущее руководство деятельностью производственного кооператива осуществляют в соответствии с ГК Республики Беларусь: председатель (единоличный исполнительный орган); правление (коллегиальный исполнительный орган). При этом если в кооперативе создан такой исполнительный орган как правление, то должен быть избран и его председатель, в то время как председатель может быть избран в кооперативе и при отсутствии правления. ГК Республики Беларусь не содержит указаний на то, в каких случаях должно быть создано правление производственного кооператива, а в каких просто должен быть избран председатель, данный вопрос решается общим собранием по своему усмотрению.

Как отмечалось выше, исполнительные органы производственного кооператива осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

В компетенцию исполнительного органа входит решение всех вопросов, касающихся деятельности кооператива, за исключением отнесенных законодательством и уставом к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета. Если устав предусматривает наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо четко распределить компетенцию между ними [203, с. 28].

Полномочия правления и председателя производственного кооператива существенно различаются. В компетенцию правления входят все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета. Полномочия же председателя кооператива определяются уставом. Среди таких полномочий можно выделить:

а) действие от имени кооператива без доверенности;

б) распоряжение имуществом кооператива;

в) заключение договоров и выдача доверенностей;

г) открытие счетов кооператива в банках и иных кредитных организациях;

д) осуществление приема и увольнения наемных работников;

е) издание приказов и распоряжений, обязательных для исполнения членами кооператива и наемными работниками и др.

Таким образом, в полномочия правления входят все вопросы, которые не относятся к компетенции общего собрания и наблюдательного совета, а в полномочия председателя кооператива - только те вопросы, которые определены в уставе.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета производственного кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

Если в производственном кооперативе избираются и правление, и председатель, то в уставе определяются вопросы, по которым решения председатель принимает единолично.

В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 110 ГК Республики Беларусь членами наблюдательного совета и правления производственного кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член производственного кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

Исходя из выше изложенного, можно сделать вывод, что нормы ГК Республики Беларусь не в достаточной мере регулируют правовое положение органов управления производственным кооперативом.

В законодательстве следует предусмотреть норму, содержащую расширенный перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива, которые не нашли своего отражения в ГК Республики Беларусь. Также необходимо урегулировать порядок принятия решений на общем собрании членов производственного кооператива, порядок созыва высшего органа управления кооперативом.

В ГК Республики Беларусь следует четко определить правовое положение наблюдательного совета, уточнить порядок его создания. Важным моментом является установление в ГК нормы, позволяющей создавать в производственном кооперативе такой орган как ревизионная комиссия (ревизор).

Решение данных вопросов будет способствовать реализации принципа демократического членского контроля в кооперативе и расширению участия членов производственного кооператива в принятии решений.

6. Правовой статус члена производственного кооператива

Гражданский кодекс Республики Беларусь, а также иное законодательство о производственных кооперативах не содержат понятия «член кооператива». Исключение составляет Примерный устав колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива), утвержденный Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов». Пункт 10 Примерного устава колхоза содержит норму о том, что членами колхоза могут быть граждане Республики Беларусь, достигшие 16-летнего возраста, признающие Устав колхоза и принимающие личное трудовое участие в его деятельности. Как видим, для того, чтобы стать членом колхоза необходимо как минимум четыре условия:

а) быть гражданином Республики Беларусь (иностранные граждане, лица без гражданства не могут быть членами колхоза);

б) достижение 16-летнего возраста;

в) признание Устава колхоза;

г) принимать личное трудовое участие в деятельности колхоза.

В соответствии с ч. 2 п. 2 ст. 25 ГК Республики Беларусь по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние вправе быть членами кооперативов в соответствии с актами законодательства о кооперативах. Ввиду отсутствия таких актов на практике в настоящее время встречаются случаи, когда уставом кооператива минимальный возраст, необходимый для вступления в члены производственного кооператива, связан с достижением совершеннолетия, т.е. восемнадцати лет.

В законодательстве необходимо предусмотреть норму, согласно которой членами кооператива могут быть физические лица, достигшие шестнадцатилетнего возраста, принимающие личное трудовое и (или) иное участие в деятельности кооператива и внесшие имущественный паевой взнос».

Таким образом, одним из способов участия в деятельности производственного кооператива является участие личным трудом. В литературе трудовой вклад члена кооператива рассматривается как форма особого имущественного вклада. Трудовые отношения членов кооператива тесно переплетаются и взаимообусловлены имущественными отношениями в рамках единого внутрикооперативного отношения [234, с. 89].

Модельный закон от 6 декабря 1997 г. «О кооперативах и их объединениях (союзах)» также предусматривает такой вид членства как ассоциированные члены кооператива. Ассоциированными членами кооператива могут быть граждане, внесшие паевые взносы, но не принимающие личного трудового участия в деятельности кооператива. В соответствии с Модельным законом члены кооператива могут переоформить свое членство в кооперативе в ассоциированное членство в случае:

а) выхода на пенсию по возрасту или состоянию здоровья;

б) перехода на выборную должность вне кооператива;

в) службы в рядах Вооруженных Сил;

г) в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.

Таким образом, всех членов производственного кооператива можно поделить на четыре группы:

а) принимающие личное трудовое участие в кооперативе;

б) принимающие личное трудовое и иное участие в кооперативе;

в) принимающие иное участие в кооперативе;

г) ассоциированные члены кооператива.

Статья 111 ГК Республики Беларусь предусматривает случаи прекращения членства в производственном кооперативе и переход пая. Согласно данной статье членство в производственном кооперативе прекращается в случаях:

а) добровольного выхода из кооператива;

б) исключения по решению общего собрания;

в) передачи пая;

г) смерти члена производственного кооператива.

Гражданский кодекс Республики Беларусь предоставил право членам производственного кооператива по своему усмотрению выходить из его состава. Ранее порядок выхода фактически определялся общим собранием кооператива. В настоящее время при выходе из состава кооператива его членов кооператив обязан выплатить стоимость их пая или выдать имущество в натуральном выражении, а также осуществить другие выплаты, предусмотренные уставом. К таким выплатам могут относиться заработная плата, премии, доплаты и т.п. Однако все выплаты производятся, как правило, лишь по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива. В силу сложившейся бухгалтерской практики баланс составляется (может быть составлен) только на первое число месяца, следующего за отчетным [55, с. 102]. В то же время производственный кооператив в своем уставе может предусмотреть иной порядок выплаты всех вышеназванных платежей. Исключение составляют расчеты по оплате труда, которые в соответствии с трудовым законодательством производятся в день выхода (исключения) из кооператива, а не по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса.

На практике возникает достаточно большое количество споров, связанных с выходом из состава участников (учредителей) коммерческой организации. Это в первую очередь обусловлено отсутствием у учредителей, принявших решение о выходе из состава участников, возможности произвести государственную регистрацию факта выхода. С одной стороны, участник общества, член производственного кооператива вправе в любое время выйти из их состава независимо от согласия других участников (членов). С другой стороны, государственная регистрация изменения состава участников (членов) общества (производственного кооператива) является обязанностью самого юридического лица (п. 21 Положения о государственной регистрации). Таким образом, учредитель, пожелавший выйти из состава участников, не всегда может в полном объеме реализовать свое законное право.

Исходя из вышесказанного, возникает вопрос, касающийся размера уставного фонда производственного кооператива после выхода или исключения его членов. Согласно п. 1 ст. 111 ГК Республики Беларусь, в соответствии с которым член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива, и в этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Также в соответствии с п. 2 ст. 111 ГК Республики Беларусь член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива. Представляется, что выплата пая выходящему или исключаемому члену кооператива осуществляется самим кооперативом за счет собственных средств и собственного имущества, а не оставшимися членами кооператива. В данной ситуации можно предположить, что после таких выплат пай будет считаться приобретенным самим кооперативом. Однако ГК Республики Беларусь не содержит подтверждения такого предположения.

Основанием прекращения членства в производственном кооперативе является подача в исполнительный орган кооператива заявления. Например, п. 15 Примерного устава колхоза, содержит сведения о том, что заявление о выходе из членов колхоза подается в письменной форме в правление колхоза не позднее чем за один месяц. По соглашению сторон членство в колхозе может быть прекращено до истечения срока предупреждения. Заявление о выходе из членов колхоза рассматривается не позднее чем в месячный срок со дня подачи заявления на заседании правления колхоза в присутствии лица, подавшего заявление, или по письменной просьбе этого лица - без его присутствия. Член колхоза может до истечения месячного срока отозвать заявление о выходе из членов колхоза. Правление и общее собрание членов колхоза не вправе отказать в просьбе члена колхоза о выходе его из колхоза. Членство в колхозе прекращается по истечении месячного срока со дня подачи заявления о выходе из колхоза, если в течение этого срока оно не будет рассмотрено.

В связи с тем, что нормы ГК Республики Беларусь не регламентируют порядок подачи членом производственного кооператива заявления о выходе из состава членов кооператива, данная процедура должна найти свое отражение в уставе производственного кооператива.

Достаточно широкие возможности предоставляются законодательством (ст. 111 ГК Республики Беларусь) для исключения членов производственного кооператива. Эти возможности уже появляются при неисполнении или ненадлежащем исполнении членами кооператива своих обязанностей, определяемых уставом. Кроме того, здесь имеется ссылка на законодательство и устав кооператива.

В п. 2 ст. 111 ГК Республики Беларусь предусмотрена возможность исключения из состава производственного кооператива членов наблюдательного совета или исполнительного органа на основании того, что они состоят в аналогичных кооперативах. В данном случае кооперативы ставятся в один ряд с полными и коммандитными товариществами, где полные товарищи не могут быть участниками соответствующих товариществ в качестве полных товарищей.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Исключение из членов кооператива является исключительной компетенцией общего собрания (ст. 110 ГК Республики Беларусь).

Например, в соответствии с п. 6 ст. 18 Модельного закона «О кооперативах и их объединениях (союзах)» уведомление о созыве внеочередного общего собрания членов кооператива с указанием повестки дня, места и времени проведения данного собрания направляется правлением кооператива не позднее, чем за десять дней до даты проведения собрания. На основании этого, не позднее, чем за десять дней до проведения общего собрания, на котором будет рассматриваться вопрос об исключении члена кооператива, он должен быть извещен об этом в письменной форме. Общее собрание обязано рассмотреть предоставленные исключаемым членом кооператива объяснения. Действующее законодательство Республики Беларусь о производственных кооперативах подобную норму не содержит, что в свою очередь осложняет процедуру исключения члена кооператива и требует четкой ее правовой регламентации.

Отметим, что решение об исключении члена кооператива - право, а не обязанность общего собрания. Поэтому, даже если член производственного кооператива нарушает обязанности, предусмотренные ГК, иным законодательством или уставом, общее собрание может не принимать решения об его исключении.

Переход пая от одного члена кооператива к другому, так же как и многие отношения в производственном кооперативе, регламентируется с помощью диспозитивной нормы, дающей возможность выбора варианта поведения. В соответствии с п. 3 ст. 111 ГК Республики Беларусь член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива. Однако данный пункт одновременно оговаривает, что иные условия могут быть предусмотрены законодательством и уставом кооператива. Таким образом, уставом может быть предусмотрено отсутствие права члена кооператива на передачу пая (его части) другому члену кооператива.

Совсем другой порядок установлен при передаче пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива. Здесь императивно закреплено, что такая передача возможна лишь с согласия кооператива, а все его члены в этом случае пользуются преимущественным правом покупки пая. При наличии согласия на такую передачу пая и отказа членов кооператива от своего преимущественного права третье лицо, приобретшее пай, должно быть принято в члены кооператива.

Заметим, что действующее законодательство Республики Беларусь, впрочем как и законодательство остальных стран СНГ, регулирующее правовое положение производственных кооперативов, не указывает на то, что следует понимать под передачей пая. Логично предположить, что преимущественное право покупки пая (его части) может иметь место только в том случае, если такая передача является возмездной. В случае же дарения пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, ни о каком преимущественном праве покупки пая остальными членами кооператива речи быть не может. В данном случае сохраняется лишь необходимость получения согласия кооператива на такую передачу пая (его части). Однако однозначно истолковать данную ситуацию не представляется возможным.

Правоотношения, включающие в свое содержание преимущественные права, в системе гражданских правоотношений выделяются особо [19, с. 100]. На исключительный характер преимущественных прав обращается внимание и в современной цивилистической литературе. Особо подчеркивается, что поскольку такие права дают своим обладателям юридическое превосходство над другими субъектами и выходят за рамки принципа равенства субъектов гражданских правоотношений, они могут возникнуть у субъектов только в случаях, предусмотренных законом [75, с. 135].

Уже довольно длительное время хозяйственные суды рассматривают споры, вытекающие из условий учредительства. По многим спорным вопросам сформировалась и судебная практика [98, с. 14]. Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь еще в 2001 г. принял постановление, в котором дал разъяснения по возникающим вопросам при рассмотрении споров, связанных с условиями учредительства. В настоящее время действует постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19 мая 2005 г. №19 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» [188]. Согласно п. 16 указанного постановления участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества. Заметим, что Закон «О хозяйственных обществах» не содержит норм, указывающих на необходимость письменного извещения остальных участников общества о продаже доли. Представляется, что соблюдением письменной формы извещения участников о планируемой продаже доли может считаться не только отправка извещения через нотариуса или отделение связи, но и оформление протокола заседания общего собрания участников, на котором участник заявил о намерении продать свою долю, с указанием в нем присутствовавших на заседании лиц [3, с. 32]. Необходимость письменного уведомления членом кооператива, желающим продать свой пай (его часть) третьему лицу, остальных членов кооператива должна найти свое закрепление и в Законе «О производственных кооперативах».

Важным является также урегулирование вопроса, касающегося срока, в течение которого остальные члены производственного кооператива смогут воспользоваться преимущественным правом покупки пая (его части). Закон «О хозяйственных обществах» в ст. 73 устанавливает пятидневный срок для реализации участниками общества преимущественного права покупки акций. На наш взгляд, в связи с более сложным порядком определения стоимости пая, включающего как имущественный паевой взнос, так и прибыль кооператива, причитающуюся его члену, в новом Законе Республики Беларусь «О производственных кооперативах», подобно Закону Республики Молдова от 25 апреля 2002 г. «О производственных кооперативах», следовало бы установить тридцатидневный срок с момента письменного уведомления остальных членов кооператива для реализации членами производственного кооператива своего преимущественного права покупки пая (его части), принадлежащего другому члену кооператива. Иной срок может быть предусмотрен уставом кооператива.

Также в новом Законе «О производственных кооперативах» необходимо предусмотреть норму, в соответствии с которой будет считаться, что члены производственного кооператива не воспользовались преимущественным правом покупки пая (его части), продаваемого другим членом кооператива, если со стороны членов кооператива, пользующихся преимущественным правом покупки пая (его части) не получено согласия на его приобретение либо получен отказ от его приобретения.

Необходимо урегулировать и порядок приобретения продаваемого пая (его части) членами кооператива, изъявившими желание осуществить такое приобретение. Представляется, что в случае, если приобрести пай (его часть) захотят несколько членов кооператива, то пай (его часть) приобретается пропорционально размеру пая, принадлежащего каждому из членов кооператива, изъявивших такое желание. Аналогичный порядок предусмотрен Законом «О хозяйственных обществах» при приобретении акционерами продаваемых акций.

Отказ физического лица от преимущественного права покупки доли оформляется заявлением. Отказ от преимущественного права покупки доли от имени юридического лица оформляется документом, исходящим от органа управления юридического лица, к компетенции которого относится принятие решения по данному вопросу [125, с. 45]. Последний вариант будет возможен, если допустить участие в деятельности производственного кооператива юридических лиц.

Отметим также, что в случае продажи членом кооператива своего пая (его части) третьему лицу данный член кооператива должен указать цену и иные условия его продажи, так как другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки отчуждаемого пая (его части) по цене и на условиях, предложенных третьему лицу. Это обеспечит защиту интересов членов производственного кооператива, обладающих преимущественным правом покупки пая (его части), в том случае, если продавец пая (его части), желая продать его конкретному лицу, умышленно завысит цену, за которую он был бы согласен продать свой пай (его часть) другим членам кооператива.

Передача всего пая влечет прекращение членства в кооперативе.

Смерть члена кооператива также прекращает его членство. В данном случае его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива (п. 4 ст. 111 ГК Республики Беларусь). В случае приема наследника в члены кооператива стоимость пая ему не выплачивается. Если из нескольких наследников в кооператив принимается один, то размер его пая должен быть установлен в размере доли в наследстве на пай. Остальным наследникам выплачивается их доля.

Положительным моментом действующего законодательства является закрепление права производственного кооператива самостоятельно в своем уставе предусматривать, принимать или не принимать в кооператив наследников умершего члена кооператива. Таким образом, наследник не становится автоматически членом кооператива. Кооператив может ограничить принятие новых членов, определив в уставе, что в случае смерти члена кооператива наследник в члены кооператива не принимается. В данном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Как уже отмечалось ранее, пай включает в себя как имущественный паевой взнос, так и распределенную прибыль, причитающуюся члену кооператива. Данная прибыль представляет собой часть чистых активов кооператива (за исключением неделимых фондов). Методика определения чистых активов утверждена приказом Министерства финансов Республики Беларусь от 20 января 2000 г. №24 «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов юридических лиц, кроме банков» [193], изданным во исполнение постановления Совета Министров Республики Беларусь от 22 ноября 1999 г. №1825 «О нормативном регулировании понятия «чистые активы» [160]. Согласно этому приказу стоимость чистых активов определяется путем вычитания из суммы активов организации, принимаемых к расчету, суммы ее пассивов, принимаемых к расчету. Данный порядок детально регламентирует, каким образом и по какой стоимости учитываются при определении стоимости чистых активов все виды имущества юридического лица.

На практике при определении стоимости чистых активов могут возникнуть проблемы, если одна из сторон спора подвергает сомнению данные баланса о стоимости тех или иных видов имущества.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательством и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Таким образом, в новом Законе Республики Беларусь «О производственных кооперативах» особое внимание следует уделить вопросам членства в кооперативе посредством закрепления понятия члена производственного кооператива и определения круга лиц, которые могут являться таковыми. Необходимо закрепить и такой вид членства как ассоциированное членство, который позволит законодательно определить правовое положение лиц, фактически выбывших из кооператива, но юридически сохраняющих в нем статус члена.

7. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов

Коммерческая организация в процессе своей деятельности может столкнуться с необходимостью изменения своей организационной структуры в целях улучшения своего положения в условиях рыночных отношений. Это может быть связано с намерением учредителей (участников) данной коммерческой организации объединиться с другими организациями, занимающимися аналогичными видами деятельности, либо с намерением разделить коммерческую организацию, если разрушены партнерские отношения учредителей (участников) организации. По различным причинам может возникнуть необходимость изменения организационно-правовой формы коммерческой организации. Подобные изменения возможны при проведении реорганизации юридического лица в одной из предусмотренных законодательством форм.

Пункт 1 ст. 53 ГК Республики Беларусь предусматривает следующие формы реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Во всех предусмотренных законодательством формах реорганизации к вновь возникшим юридическим лицам переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. Вид прав при этом не определяется, следовательно, к правопреемнику переходят все права, включая и вещные. А это означает, что к правопреемнику (правопреемникам) полностью или в соответствующей части переходит право собственности на имущество (к унитарному предприятию - право хозяйственного ведения или право оперативного управления), а, следовательно, и само имущество. Другими словами, при реорганизации наряду с объединением или разделением прав и обязанностей происходит объединение или разделение имущества коммерческих организаций [44, с. 40].

В соответствии с п. 2 ст. 219 ГК Республики Беларусь в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица. В данной статье говорится о юридических лицах, которые имеют право собственности на свое имущество. К таким юридическим лицам относится и производственный кооператив.

Согласно ст. 53 ГК Республики Беларусь реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Применив данную норму к производственным кооперативам, установим следующее. Принятие решения о реорганизации производственного кооператива относится к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива (п. 3 ст. 110 ГК Республики Беларусь). Поэтому уставом производственного кооператива право принятия решений о его реорганизации не может быть передано другим органам управления.

В случае реорганизации юридического лица должны быть утверждены передаточный акт и разделительный баланс. Эти документы имеют важнейшее значение, поскольку по ним определяется состав прав и обязанностей, переходящих к соответствующему правопреемнику. Разделительный баланс может представлять собой комплексный документ, состоящий из нескольких балансов - одного сводного баланса реорганизуемого юридического лица и следующих балансов: при разделении - балансов вновь возникших юридических лиц, при выделении - баланса выделяемого юридического лица и баланса, отражающего обязательства, остающиеся у реорганизуемого юридического лица [109, с. 80-81].

В соответствии с п. 1 ст. 55 ГК Республики Беларусь передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются собственником имущества (учредителями, участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о реорганизации юридического лица, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь (п. 2 ст. 55 ГК Республики Беларусь).

Статья 56 ГК Республики Беларусь предусматривает гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. В этом случае ГК предоставляет кредитору реорганизуемого юридического лица право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. В отношении производственных кооперативов следует отметить, что их члены будут отвечать перед кредиторами по обязательствам кооператива лишь в пределах, установленных уставом. Минимальный же размер такой ответственности равен годовому доходу члена в производственном кооперативе.

Пункт 3 ст. 56 ГК Республики Беларусь предусматривает солидарную ответственность вновь возникших юридических лиц по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица.

Вновь возникшие в процессе реорганизации юридические лица, а также изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы существующих юридических лиц, в обязательном порядке подлежат государственной регистрации. Юридические лица, прекратившие свою деятельность в результате реорганизации, должны быть исключены из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Применительно к производственным кооперативам ГК Республики Беларусь определяет как структуру органов управления, так и исключительную компетенцию высшего органа управления. Компетенция же других органов управления производственным кооперативом является производной от компетенции высшего органа управления (общего собрания членов кооператива). В связи с этим полномочия по управлению делами производственного кооператива, предоставляемые внешнему управляющему, сводятся только к осуществлению им реорганизации данного юридического лица.

Гражданский кодекс Республики Беларусь не устанавливает порядка принятия решений общим собранием членов производственного кооператива. Компетенция органов управления производственного кооператива и порядок принятия ими решений определяются законодательством и уставом кооператива. Согласно Примерному уставу колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива), утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49, решения на общем собрании членов колхоза принимаются простым большинством голосов (за исключением вопросов преобразования колхоза в хозяйственное товарищество или общество, когда в составе колхоза осталось менее трех членов колхоза).

Из этого следует, что решение о реорганизации производственного кооператива может быть принято вопреки воле той части членов кооператива, которая проголосовала против такой реорганизации. При этом действующее в настоящее время законодательство о производственных кооперативах не предусматривает каких-либо гарантий для тех членов, которые голосовали против реорганизации производственного кооператива, либо не принимали участия в общем собрании. У таких членов кооператива есть одна единственная возможность - подчиниться принятому решению.

Реорганизации производственного кооператива посвящена лишь ст. 112 ГК Республики Беларусь. Пункт 1 данной статьи гласит, что производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются законодательством.

Пункт 2 ст. 112 ГК Республики Беларусь содержит норму о том, что производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество в случаях, когда в составе кооператива осталось менее трех членов, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе кооператива остался один член.

Как видим, ГК Республики Беларусь допускает преобразование производственного кооператива в любую другую организационно-правовую форму юридического лица, но только это должна быть коммерческая организация.

Статьи 53, 54 ГК Республики Беларусь имеют характер общего правового регулирования, поэтому в них говорится о юридических лицах без определения конкретной организационно-правовой формы юридического лица, которое образуется в результате реорганизации. Более конкретные решения содержатся в ст. ст. 65, 91, 104, 112 ГК Республики Беларусь, однако в них говорится только о преобразовании хозяйственных обществ, товариществ и производственных кооперативов. Например, производственный кооператив может быть разделен таким образом, что следствием этого разделения будет образование унитарного предприятия (одного или нескольких). Идеальным вариантом такого разделения является случай, когда в производственном кооперативе останется только два участника, каждый из которых становится учредителем своего унитарного предприятия, образуемого в результате разделения, хотя такая возможность не исключается и для случаев, когда число участников больше двух. Также из производственного кооператива может быть выделено унитарное предприятие, которое не будет являться собственником переданного ему имущества. Данный вывод базируется на том, что в законодательстве Республики Беларусь отсутствуют нормы, запрещающие разделение коммерческой организации, являющейся собственником своего имущества, на несколько унитарных предприятий, либо выделение из нее одного или нескольких унитарных предприятий [45, с. 48].