Сущность адвокатуры

Размещено на http://www.allbest.ru/

СУЩНОСТЬ АДВОКАТУРЫ

адвокатура гражданский юридический помощь

В данной статье я исхожу из того, что сущность института адвокатуры можно выразить посредством двух тезисов:

1). адвокатура это институт гражданского общества;

2). адвокатура призвана оказывать юридическую помощь гражданам и организациям.

Оба этих положения закреплены в законе, и потому не должны подвергаться сомнению, однако их толкование настолько не однозначно, что нормативное закрепление "идейного" статуса адвокатуры порождает всё-таки споров больше, чем определённости. Речь в первую очередь идёт о неоднозначности самих понятий "гражданское общество" и "юридическая помощь"; между тем, правильное их понимание совершенно необходимо как для развития гражданского общества в нашей стране, так и для разрешения некоторых нравственных вопросов адвокатской деятельности. Попытаемся в связи с этим проанализировать соответствующие нормы права и ответить на вопрос: в чем же заключается сущность адвокатуры?

Согласно ч. 1 ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатура является институтом гражданского общества и поэтому не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления. Примечательно, что никакой другой социальный институт к гражданскому обществу законодательно не отнесён - лишь в случае адвокатуры на этом специально сделан акцент. Под гражданским обществом обычно понимают совокупность социальных образований (организаций, коллективов), объединенных специфическими интересами, реализуемыми вне сферы деятельности государственных структур. Соответственно, можно сделать вывод, что значимость адвокатуры как института связана с тем, что она является негосударственной структурой. Это означает, что адвокатура независима от государства и в некотором смысле даже противопоставлена ему, ибо институты гражданского общества, посредством которых люди и объединения реализуют свои интересы без участия государства, как бы ограждают сферу своего функционирования от излишнего государственного вмешательства. Институты гражданского общества, таким образом, препятствуют тоталитаристским устремлениям властей, являя собой механизм сопротивления государственному произволу. Органы местного самоуправления, например, в идеале являются как раз-таки ограничителями чрезмерной государственной опеки. Назначение адвокатуры видится в том же ключе. Адвокатура выступает гарантом соблюдения прав граждан при проведении государством в лице своих органов процессуальных действий, с помощью которых оно применяет меры принуждения.

Но при этом необходимо помнить, что институты гражданского общества не должны пытаться подчинить себе государство, ибо последнее является направляющей и упорядочивающей силой, без которой гражданское общество попросту не сможет существовать: в таком случае оно превратится в хаос толпы. Поэтому «если адвокатура будет помогать подобным усилиям, она будет пилить сук, на котором сидит». Противоположные идеи, как отмечается авторами работы "Теория адвокатуры" (Воробьев А.В., Поляков А.В., Тихонравов Ю.В.), выдвигаются «якобы для достижения общественного компромисса, снятия социальных противоречий, устранения различных видов неравенства, расширения общественного самоуправления». Вообще, назначение адвокатуры не сводится лишь к защите прав человека от ущемления их государством. Правильнее говорить о защите прав в целом, но защите без участия государства.

Таким образом, как институт гражданского общества адвокатуру можно определить следующим образом: адвокатура есть негосударственное, добровольное, профессиональное объединение квалифицированных юристов, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и свобод. Из этого определения (а также из ст. 1 п.1 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ") следует, что адвокатура служит защите интересов не государства, а частных лиц. Здесь может возникнуть недопонимание, так как «частные лица» не есть «общество», а мы говорим об адвокатуре именно как об институте общества (гражданского). Однако нужно понимать, что адвокатура призвана защищать права и свободы, а делать это можно лишь когда эти права действительно существуют, поэтому в конечном итоге адвокатура действует не ради выгоды конкретных лиц в ущерб другим, а в ради обеспечения законности и правопорядка, что выгодно всему обществу в целом. Стоит также отметить, что нельзя назвать благополучным общество, если каждый его член в отдельности не испытывает этого благополучия. Поэтому, защищая (в рамках принципа законности) частные интересы, адвокатура действует в интересах всего общества. Не зря в своей работе "Философия права" Гегель рассматривает гражданское общество именно как средоточие и воплощение свободы отдельной личности.

Государство, в принципе, тоже заинтересовано в законности и правопорядке, но не всегда. Так, этого нельзя сказать о тоталитарных государствах. Поэтому адвокатура призвана как содействовать государству, так и при необходимости сдерживать его.

Но не только к этому сводится её роль в системе гражданского общества.

Исследователи отмечают, что адвокатура - как и третейские суды - является одним из внегосударственных регуляторов общественных отношений, помогает согласовать интересы конкретного индивида с общественными представлениями о должном поведении. Таким образом, адвокатура предотвращает массу случайных конфликтов, а также является своеобразным проявлением общественного внимания к интересам отдельной личности. Соответственно справедливым будет утверждение, что «чем активнее общество пользуется… помощью адвокатов, тем менее оно нуждается в полицейском попечении» (см. "Теория адвокатуры").

Свои задачи адвокатура выполняет посредством оказания юридической помощи. Что же такое юридическая помощь? Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» не содержит её понятия, перечислены только примеры юридической помощи адвоката (ч. 2 ст. 2). Это дача консультаций, составление документов, представительство интересов, обеспечение соблюдения и реализации прав подзащитных в предварительном расследовании и в суде.

Кроме того, в данном законе названы виды юридической помощи, не относящиеся к адвокатской деятельности (ч. 3 ст. 2). Такую помощь оказывают юридические службы на предприятиях, нотариусы и частные детективы. Согласно Федеральному закону «О статусе военнослужащих», юридическая помощь оказывается также органами военного управления и органами военной юстиции, органами предварительного следствия и судом. Всё вышесказанное позволяет определить юридическую помощь как наиболее общее понятие, обозначающее «содействие гражданам, должностным и юридическим лицам в решении вопросов, связанных с применением норм права». Такое определение дано «Словарём основных уголовно-процессуальных понятий и терминов» Баранова А.М. и Марфицина П.Г., и оно вполне согласуется с положениями законодательства. Из этого определения следует, что юридическую помощь оказывают даже организации, которые занимаются изданием и реализацией юридической литературы, или иным образом распространяют правовую информацию.

В отношении адвокатуры мне хотелось бы обратить внимание на следующий факт. Анализ ч. 3 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» показывает, что юридические услуги понимаются законодателем как один из видов юридической помощи, который не входит в понятие «адвокатской деятельности», и, следовательно, не является целью деятельности адвокатуры. Поэтому не может считаться правильным мнение, согласно которому адвокаты оказывают юридические услуги. Позиция законодателя, на мой взгляд, связана, во-первых, с тем, что договор об оказании юридической помощи содержит в себе элементы как договора о возмездном оказании услуг, так и договора поручения. Во-вторых, заключение договора об оказании юридической помощи регулируется не только положениями Гражданского кодекса РФ о договорах оказания услуг и поручения, но и специальным законодательством, которое предъявляет к данному договору ряд дополнительных требований, суть которых сводится к учёту публичного характера и связанных с ним этических аспектов деятельности адвокатуры На самостоятельность договора об оказании юридической помощи указывает, во-первых, п.2 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», который даёт понятие данного договора так, как это делает обычно ГК, учреждая новый вид договора. Во-вторых, п. 4. ст. 25 перечисляет существенные условия договора об оказании юридической помощи, и тем самым не оставляет никаких сомнений в том, что речь идёт о каком-то особом виде договора. Обращает на себя внимание и тот факт, что договор оказания юридической помощи в предусмотренных случаях заключается в обязательном порядке, причём на заранее определённых условиях..

Второй критерий представляется особенно важным, ведь именно ввиду того, что адвокатура защищает общенародный интерес, и действует для достижения всеобщего блага, законодатель и не определил адвокатскую деятельность как «услуги» или «услуги и поручительство», а также прямо указал, что адвокатская деятельность не является предпринимательской (ст. 1 ч. 2). Здесь также уместно вспомнить слова одного из самых знаменитых русских юристов А. Ф. Кони о том, что судебная защита есть общественное служение, и поэтому адвокат не должен быть слугой своему клиенту, его пособником уйти от заслуженной кары правосудия; адвокат, следовательно, имеет право не соглашаться с запросами подзащитного. Так, п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» запрещает адвокату принимать поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер. В то же время в этой же статье сказано, что «адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя», однако тут хочется заметить, что это положение вовсе не мешает адвокату заранее согласовать свою позицию с доверителем или вообще не принимать на себя обязанности по защите, если доверитель не согласен с выдвинутыми адвокатом условиями. Данную мысль подтверждает п. 1 ст. 2 Закона, в котором сказано, что адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Что касается упомянутых условий, которые могут быть оговорены заранее, то они, по моему мнению, могут и должны быть, помимо прочего, связаны с нравственными аспектами адвокатской деятельности. В частности, адвокат не имеет морального права отстаивать в суде невиновность своего подзащитного, если в личной беседе последний сознался в совершённом преступлении. В этом случае действия адвоката могут быть направлены лишь на смягчение ответственности доверителя. Законодательно такое положение установить невозможно, однако предложение схожего содержания можно было бы включить в текст присяги адвоката. Хотя Кодекс профессиональной этики адвоката и без того уже установил правило, согласно которому «нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя» (ст. 10). Кроме того, данный Кодекс предписывает адвокату руководствоваться общими принципами нравственности в обществе (ст. 4), и рекомендует воздерживаться от заключения с доверителем договоров, в соответствии с которыми выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела, что также подчёркивает публичный и нравственный характер адвокатской деятельности.

Нравственные аспекты адвокатской деятельности действительно заслуживают особого внимания. Не случайно образ адвоката в общественном сознании россиян сегодня носит крайне негативный оттенок. Между тем, ещё тот же Кони писал, что адвокат должен защищать клиента исходя только из действительных фактов и справедливости, то есть безо всякой лжи и злоупотребления правом. Адвокат представлялся ему как человек «вооруженный знанием и глубокой честностью, умеренный в приёмах, бескорыстный в материальном отношении, независимый в убеждениях». Другой дореволюционный юрист, Д.Н. Бородин, представлял адвоката специалистом, защищающим права частных лиц «во имя и в интересах общественного блага», что также указывает на особое значение нравственности в адвокатской деятельности. Наконец, Е.В. Васьковский, известный российский и польский цивилист и процессуалист, адвокат и судья конца 19 - начала 20 века, говорил, что адвокат - это уполномоченный общества, и действует в его интересах, а не «наёмный пособник частных лиц», и только этот факт даёт адвокатуре право на существование. Все эти идеи, хотя и являются идейным столпом адвокатуры, сегодня во многом забыты. Полагаю, что в Кодексе профессиональной этики адвоката следует подробнее осветить данное направление.

В заключении подведу краткий итог всему вышесказанному. Адвокатура является одним из важнейших институтов гражданского общества и обеспечивает внегосударственное регулирование общественных отношений, а также соблюдение государством прав и свобод граждан. Исходя из этого, адвокатская деятельность является публичной, т.е. открытой и направленной на достижение всеобщего блага. Именно поэтому законодатель определил её как «юридическую помощь». В то же время, назначение адвокатуры и нравственные основы её функционирования не находят достаточного выражения в действующем законодательстве.

Размещено на Allbest.ru