Основная из таких тенденций - отражение в законодательстве механизма перераспределения собственности.

Появление множественности форм собственности получило своё закрепление в ст.8 Конституции Российской Федерации: "В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности”.

Гражданский Кодекс Российской Федерации вслед за Конституцией РФ закрепил многообразие форм собственности в статье 212, где записано: "В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности”. И далее, предопределяя возможность существования различных организационно-правовых форм для управления ими, установлено: "Имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований”.

Собственников стало много и разных.

С целью обеспечения воспроизводства в новых условиях были закреплены и различные соответствующие им организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности.

Вначале, до принятия ГК РФ, были сделаны первые шаги, предусматривающие постепенное реформирование собственности в виде создания арендных предприятий.

Основами законодательства об аренде и арендных отношениях СССР, и принятыми в их развитие законодательными и нормативными актами было предусмотрено создание арендных предприятий, арендаторами, и одновременно работниками которых, считались члены трудовых коллективов, ранее работавшие на этих государственных предприятиях, переданных в аренду. Однако при этом еще не предусматривалось отдельно создание учредительского коллектива. А работники предприятия и учредители рассматривались как единое целое, что ранее было присуще членам трудовых коллективов государственных предприятий, как одновременно носителей трудовых прав и прав обладателей общенародной собственности.

Следующим шагом на пути развития отношений реформирования собственности явилось создание организаций арендаторов, возможность которых была предусмотрена принятым Положением об организации арендаторов, ставших прообразом будущих учредительских коллективов и учредителей во всех организационно-правовых формах хозяйствующих субъектов, которые организационно обособились от трудовых коллективов, поскольку теперь арендаторами могли становиться лишь те, кто пожелает, и которым теперь было дано право решать вопросы о создании арендных предприятий на базе арендованного имущества.

Продолжением этого процесса явилось предоставление права организациям арендаторов создавать на базе арендованного имущества не только арендные предприятия, но и избирать иные организационно-правовые формы, в частности ООО, со смешанной формой собственности, где основную часть имущество составляло арендованное имущество, а часть уставного капитала формировалось за счёт средств участников ООО.

Дальнейшее развитие состояло в том, что за счёт средств участников ООО на базе собственности, созданной за счёт прибыли арендных предприятий, стали создаваться хозяйственные общества - в частности акционерные и общества с ограниченной ответственностью, которые форсировали процесс выкупа арендованного имущества.

Поскольку аренда не позволяла быстро осуществить переход государственной собственности в собственность арендаторов, стал активизироваться процесс приватизации имущества, позволявшего намного быстрее, чем долгосрочная аренда обеспечить смену собственника, на основе законодательства о коммерциализации и приватизации предприятий.

перераспределение собственность правовой российский

Параллельно широкое развитие получило создание иных организационно-правовых форм осуществления производственной, предпринимательской деятельности: производственных кооперативов, фермерских хозяйств, индивидуальных частных, коллективных, совместных предприятий, полных товариществ и товариществ на вере, товариществ с ограниченной ответственностью.

В результате сформировалось значительное количество разнообразных организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности в новых условиях с предоставлением возможности предпринимателям самостоятельно выбирать форму, наиболее приемлемую для каждой группы, с учетом специфики их возможностей.

Однако общими особенностями вновь создаваемых хозяйствующих субъектов явилось то, что:

Во-первых, во многих из них не проводилось чёткой грани между формой собственности и организационно-правовой формой создаваемых юридических лиц.

Например, арендное предприятие как организационно-правовая форма предприятия основывалось на возможности создания предприятия без наличия у него своей собственности.

Во вторых, другой особенностью, и теперь, это, очевидно, явилось то, что на первых порах в силу отсутствия в условиях социализма понятия "несостоятельности”, не придавалось особого значения обеспечению интересов кредиторов. И в случаях банкротств, в частности, арендных предприятий, интересы кредиторов оставались неудовлетворёнными.

Естественно, что с такими предприятиями вступать в договорные отношения было чрезвычайно рискованно.

Не были обеспечены интересы кредиторов и при создании некоторых других организационно-правовых форм - коллективных, индивидуальных частных предприятий, поскольку их участники не несли ответственности личным имуществом по обязательствам этих предприятий, а создание даже минимального уставного капитала законодательством не была предусмотрена.

Кроме того, отдельные организационно - правовые формы, такие как СП и ТОО представляли собой объединение взаимоисключающих форм применительно к формам, существовавшим в мировой практике.

Так, при выходе из состава СП иностранного партнера его единственным участником фактически оставалось отечественная сторона, в то время как по форме оно продолжало оставаться СП со всеми вытекающими правовыми последствиями, вытекающими из его статуса (налоговые льготы и т.п.)

Или при создании ТОО - с одной стороны, по сложившейся практике товарищи в любом товариществе несут имущественную ответственность по обязательствам товарищества всем лично принадлежащим ему имуществом, в то время как товарищество с ограниченной ответственностью такую ответственность исключает. То есть форма не соответствует общепринятому в мировой практике содержанию товариществ, как субъектов неограниченной ответственности.

Еще одной особенностью явилось толкование понятия "общество”, которое в дореформенный период понималось исключительно как коллектив, состоящий минимально из двух человек (лиц).

Позже, при выходе из Общества одного из учредителей (участников, акционеров) в его составе оставалось лишь одно лицо (физическое или юридическое), что противоречило действовавшему в то время Положению о хозяйственных обществах.

Однако хозяйственная деятельность Общества продолжалась независимо от количества лиц.

Видимо, исходя из фактической, хозяйственной практики, и из мирового опыта, впоследствии законодатель изменил подход к минимальному составу лиц-учредителей хозяйственных обществ, разрешив учреждать любое хозяйственное общество в том числе единственному учредителю.

При этом было оставлено одно ограничение, касающееся последствий создания такого общества.

В частности, было установлено, что хозяйственное общество, учрежденное одним физическим лицом, не может выступать учредителем других хозяйственных обществ. Однако оно не имеет существенного значения, так как лицо, преследующее запрещаемую законодателем цель, может учредить первоначальное общество в составе двух лиц. И после соответствующего учреждения дочернего предприятия выйти из состава первичного общества. Такой возможности законодатель не предусматривает и соответственно на такое решение запрет отсутствует, что подтверждает формальность данного ограничения, как дань ранее имевшемуся запрету.

Итогом всех изменений в законодательстве явилось то, что в действующей редакции ГК РФ закреплены следующие организационно-правовые формы осуществления предпринимательской деятельности, в том числе:

Применительно к физическим лицам:

· Индивидуальный предприниматель без образования юридического лица, и глава крестьянского (фермерского) хозяйства, который также признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства (ст.23 ГК РФ).

Применительно к юридическим лицам:

· Хозяйственные товарищества:

· Полное товарищество (ст.69-81 ГК РФ);

· Товарищество на вере (ст. ст.82-86 ГК РФ)

· Хозяйственные общества:

· Общество с ограниченной ответственностью (ст.87-94 ГК РФ);

· Общество с дополнительной ответственностью (ст.95 ГК РФ);

· Акционерные общества (открытые и закрытые) (ст.96-104);

· Производственные кооперативы (ст.107-112);

· Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст.113-115 ГК РФ);

· А также некоммерческие организации, имеющие право собственности и осуществляющие ее воспроизводство для достижения своих целей, в связи с чем, большинство из них имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность. В качестве таковых закреплены:

· Потребительские кооперативы (ст.116 ГК РФ);

· Общественные и религиозные организации (ст.117 ГК РФ);

· Фонды (ст.118ГК РФ);

· Учреждения (ст.120 ГК РФ);

· Некоммерческие партнерства (ст.8 Закона "О некоммерческих организациях”);

· Автономные некоммерческие организации (ст.10 Закона "О некоммерческих организациях”).

Однако и применительно к некоммерческим организациям законодатель учел возможность их банкротства и частично предусмотрел возможность возмещения убытков кредиторов либо за счет членов организаций (потребительский кооператив, либо за счет учредителей (учреждение). В то же время окончательно не решен вопрос возмещения убытков кредиторам относительно таких организационно-правовых форм, как общественные и религиозные организации, фонды, некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, статус которых не предусматривает источника погашения кредиторской задолженности при их банкротстве. По отношению к ассоциациям (союзам) законодатель однозначно запретил им осуществление коммерческой деятельности от своего имени.

Таким образом, все организационно-правовые конструкции коммерческих организаций, не обеспечивавших, хотя бы, минимальных требований кредиторов при банкротстве, в новой редакции ГК РФ, и принятых в его развитие законах не сохранились.

Все они в той или иной форме подлежали реорганизации - фермеры - в индивидуальных предпринимателей, СП и ТОО - в хозяйственные общества.

Обобщая изложенные преобразования в законодательстве, можно сделать вывод о том, что в ГК РФ сформулированы два принципиальных подхода, отражающих тенденцию обеспечения имущественных интересов кредиторов. Либо участники хозяйствующих субъектов несут имущественную ответственность принадлежащим им имуществом, как это закреплено, применительно к таким организационно-правовым формам хозяйствующих субъектов, как, хозяйственные товарищества и казённые предприятия, либо - в пределах вклада в уставный капитал, как это установлено применительно к хозяйственным обществам (ООО, ЗАО, ОАО).

При этом новым для отношений собственности является то, что после передачи денег, иного имущества в уставный капитал хозяйственных обществ собственники перестают быть таковыми, обменивая, таким образом, имущественные права на обязательственные, а также ограничивая свою личную имущественную ответственность размером вклада, вносимого в уставный капитал.

Закрепление прав собственности за множественностью собственников, потребность в быстром совершении сделок вызвало восстановление и широкое развитие акционерной формы распоряжения собственностью и активное развитие акционерного законодательства.

При этом в отличие от прежней системы контроль над предприятием устанавливается не через фактическое владение, обладание собственностью, а через права на неё.

Благодаря наличию ценных бумаг совершение сделок в организационном и техническом плане намного упростилось и ускорилось.

Если раньше, чтобы установить контроль над предприятием, его организационно переподчиняли от одного министерства или ведомства другому с одновременной передачей имущества этого предприятия на баланс соответствующего министерства, ведомства, то сегодня этот механизм осуществляется посредством передачи прав на нее, содержащихся в ценных бумагах, которые, и удостоверяют, в соответствии со статьей 142 ГК РФ, всю совокупность имущественных прав на нее.

Еще одна форма усиления влияния собственников на деятельность иных предприятий - это превращение их в дочерние либо в зависимые общества.

Помимо покупки контрольного пакета в ст.105 ГК РФ законодатель предусмотрел также возможность признания другого общества дочерним в силу заключенного между хозяйственными обществами договора, либо если другое общество иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом.

То есть, законодатель предусмотрел три различных варианта превращения хозяйственных обществ, в дочерние, причем возможно обращение в зависимость не только по имущественным признакам, но и организационным (на основе договора и при возможности другого общества влиять на принимаемые другим обществом решения).

Следующее новшество, направленное на охрану собственности - это установление пределов компетенции для хозяйствующих субъектов при совершении сделок.

Провозглашенное и закреплённое в условиях общенародной собственности право вышестоящих государственных органов устанавливать пределы распоряжения собственностью реализовывалось в зависимости от степени активности соответствующего органа управления.

Фактически особых ограничений в распоряжении государственной собственностью руководителями госпредприятий не устанавливалось, и руководители распоряжались ею без особых ограничений.

С устранением размытости в статусе собственника и появлением конкретных лиц - собственников соответственно стал меняться подход к управлению собственностью в сфере промышленности.

Собственники, желая застраховать себя от некомпетентности, халатности либо недобросовестности управляющих собственностью, стали ограничивать в уставах, положениях о филиалах, внутрихозяйственных положениях, должностных инструкциях, трудовых и гражданско-правовых договорах, пределы их компетенции при заключении сделок.

Это нашло отражение и в централизованном правовом регулировании. В частности, в главе 10 Федерального Закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 года (ст.78-80), введено в обиход понятие "крупной сделки, связанной с приобретением или отчуждением обществом имущества”, под которой понимаются два вида сделок: сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества, или сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Следующий инструмент, закрепленный законодателем, который получили собственники при управлении собственностью, это введение понятия "заинтересованности в сделке” и соответственно "заинтересованных лиц”, под которыми, в соответствии со статьей 81 признаются:

член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, занимающее должность в иных органах управления общества, акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций общества, в случае, если указанные лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также все их аффилированные лица.

лица, которые являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника;

лица, владеющие 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника

лица, занимающие должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.

Это положение также направлено на охрану интересов собственников от возможных посягательств заинтересованных лиц;

Ещё одной формой активного участия собственника в управлении собственностью является их участие в работе Совета Директоров.

При этом практика степени участия совета директоров в решении конкретных повседневных вопросов, весьма различна. В одних случаях Совет Директоров крайне редко даёт указания дирекции, ограничиваясь выработкой общей стратегии предприятия. На других, как, например, на Новолипецком металлургическом комбинате, Совет Директоров заседает по три раза в неделю. При этом на заседаниях Совета даются обязательные для исполнения указания генеральному директору.

Следующий способ управления собственниками имуществом общества - ограничение полномочий директора советом директоров или общим собранием акционеров, зафиксированное в трудовом договоре (контракте) либо в ином документе, определяющем его правовой статус (уставе, положении о директоре). В свою очередь директор зачастую ограничивает полномочия нижестоящих руководителей и должностных лиц, устанавливая предельные размеры сделок, совершаемых ими.

Наряду с ограничениями были введены возможности более эффективного управления собственностью путём введения новых форм управления собственностью, не присущих дореформенному периоду.

В частности, введен в действие /в обиход/ институт внешнего управления, возможность которого предусмотрена статьей 69 Закона "Об акционерных обществах”. В ней, в частности, закреплено: "По решению общего собрания акционеров, полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Условия заключаемого договора утверждаются советом директоров (наблюдательным советом общества), если иное не предусмотрено уставом общества”.

Причём внешнее управление вводится с целью повышения управляемости компаниями.

При этом механизмы внешнего управления могут быть существенно отличающимися друг от друга.

В других случаях применяются иные схемы управления: в одних предприятия передаются в аренду предпринимателям, которые формально не входят в штат предприятия и оставаясь в статусе индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, управляют арендуемым предприятием. Причем организационно-правовая форма предприятия при этом не изменяется.

В третьих случаях несколько руководителей общества, являющихся одновременно его акционерами, регистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей и берут предприятие в аренду по частям, каждый при этом берет в аренду одно из структурных подразделений.

Причем изменение схем управления производится собственниками по разным причинам: начиная от повышения уровня управляемости предприятия, и, заканчивая целью минимизировать налогообложение хозяйственных обществ.

С последней целью активно используются схемы регистрации хозяйственных обществ в ЗАТО (закрытых административно-территориальных округах), оффшорных зонах, свободных экономических зонах, а также в качестве предприятий общественных организаций, пользующихся льготами по налогообложению.

Мы интегрировались в мировое рыночное сообщество, и этот фактор оказывает огромное влияние на развитие экономики РФ.

В частности, по мере развития отношений между собственниками и управляющими наметилась всё большая концентрация усиления власти собственников в распоряжении собственностью.

После получения контроля над дочерними предприятиями некоторые из них преобразуются в филиалы, а порой в структурные подразделения, не имеющих даже прав филиалов.

Еще одна тенденция, которая проявилась по мере реформирования собственности распада традиционно существовавших объединений и союзов - это перегруппировка вновь появившихся собственников в адекватные организационно-правовые формы объединений.

В соответствии с рекомендациями Кабинета Министров были рекомендованы к созданию многообразные формы, апробированные и закрепленные в законодательстве стран Запада.

Из всех рекомендованных организационно-правовых форм законодательное закрепление получила только одна из них это - ассоциации (союзы). В их рамках начали создаваться вначале ассоциации, как таковые.

Однако практика хозяйствования нуждалась и в других комбинациях, перегруппировках сил, поскольку в прокрустово ложе ассоциаций не укладывалась те цели, которые преследовались участниками объединений. И такой формой объединений, которая формально не подпадает под признаки ассоциаций, но фактически является объединением, явилось создание промышленно-финансовых групп, первые из которых были зарегистрированы в 1994 году. Наряду с ними появилась также система участия, широко распространенная на Западе, когда несколько компаний владеют компаниями друг друга, ставя, таким образом, друг друга во взаимозависимость.

Первыми правовыми актами, которые положили начало правовому закреплению создания финансово-промышленных групп, явился указ Президента РФ "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" от 5 декабря 1993 года № 2096, а также утвержденное этим указом Положение о финансово-промышленных группах и порядке их создания.

При этом основными организационно-правовыми формами, в которых реализовывалась идея ФПГ, были акционерные общества открытого типа и холдинговые компании. Была также принята Программа содействия формированию финансово-промышленных групп, разработанная Госкомпромом РФ совместно с другими федеральными министерствами и ведомствами, которая была утверждена постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 года № 48.

Однако фактическое существование и признание финансово-промышленных групп в качестве объединений целесообразно было бы закрепить в Гражданском Кодексе в качестве самостоятельной организационно-правовой формы объединения, с указанием специфических признаков. Целесообразно было бы также закрепить и другие формы объединений, имеющие место в международной хозяйственной практике, в частности картели, синдикаты, и другие, что позволило бы боле адекватно участвовать в деятельности международных объединений отечественным предпринимателям и менеджерам, поскольку в зарубежном законодательстве эти вопросы уже урегулированы. Кроме того, многие из указанных организационно-правовых форм ранее существовали в дореволюционной России. Отсутствие указанных форм объединений можно расценить как пробел, который нуждается, по нашему мнению, в устранении.

Отмеченные в настоящее время работе тенденции развития управления и организационно-правового обеспечения хозяйственной деятельностью в рыночных условиях, безусловно, не являются исчерпывающими, поскольку они чрезвычайно многообразны и динамичны.

2. Правовой анализ соотношения понятий: холдинговая компания и финансово-промышленная группа