Хозяйственные товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru

Оглавление

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА

Общие положения

Полное товарищество

Организация полного товарищества. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе

Правовое положение участника полного товарищества

Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Общие положения

Управление в товариществе на вере и ведение его дел

Правовое положение участников коммандитного товарищества

Список литературы

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА

Общие положения

Согласно ст. 66 ГКРФ Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.[1]

Хозяйственные товарищества - это обычная и достаточно распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективного предпринимательства. [2]

Если говорить о развитии товариществ в историческом плане, то их корни следует искать в семейном предпринимательстве, из которого они выросли. А само семейное предпринимательство в то время было основано на господстве главы семьи над всеми ее членами. Однако "если глава семьи умирал, то остальные члены семьи вынуждены были продолжать общее хозяйство, его ведение и после смерти отца, чтобы сконцентрировать в общих руках значительные капиталы. Члены семьи помимо общего семейного имущества часто имели и свое личное имущество. Имущество семьи при этом оставалось неделимым. [3]

Все товарищества в соответствии с ГК РФ делятся на полные и коммандитные (или товарищества на вере). Этот перечень является исчерпывающим. Создание иных форм товарищества законом исключено. Вместе с тем одни товарищества могут участвовать в деятельности других обществ или товариществ, что производит к появлению всевозможных "смешанных форм", а также "материнских" (контролирующих) и "дочерних" (зависимых) компаний (обществ), которые не составляют, однако, самостоятельных организационно-правовых форм.[2]

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.
Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.[1]

Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.

Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.[1]

Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества.

Согласно ГКРФ (ст.67) Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 84 ГКРФ (Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.)

получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

принимать участие в распределении прибыли;

получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

 Полное товарищество

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".[1

Организация полного товарищества. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе

Единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, в отличие, например, от общества с ограниченной ответственностью, где имеется 2 учредительных документа. Это объясняется тем, что ПТ не нужны специальные органы, формирующие и выражающие его волю как юридического лица вовне. А следовательно, отпадает надобность оговаривать и устанавливать порядок создания таких органов и определять их компетенцию. Поэтому устав здесь просто ни к чему.[2]

В то же время к учредительному договору предъявляются несколько иные требования, чем к учредительным документам в обществе с ограниченной ответственностью. В нем должны быть отражены все вопросы хозяйственной жизни ПТ. Он должен быть достаточно объемным, чтобы охватить все вопросы. Помимо общих сведений, которые являются необходимыми для содержания каждого учредительного документа, учредительный договор ПТ должен содержать согласно п. 2 ст. 70 ГК РФ сведения о складочном капитале ПТ и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов в ответственность за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать сведения по формированию и использованию складочного капитал ПТ, необходимые в соответствии с законодательством.[2]

Кроме того, в учредительный договор ПТ могут быть включены и другие положения. Например, регулирующие иные взаимоотношения товарищей, в частности, и по участию их в общих делах товарищества, касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников ПТ и другие. Учредительный договор обязательно должен быть подписан всеми участниками ПТ и подлежит государственной регистрации, с момента осуществления которой ПТ начинает существовать как юридическое лицо. Также к моменту государственной регистрации участники ПТ обязаны внести половину своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть вносится в сроки, предусмотренные учредительным договором. Этим ПТ отличается от хозяйственных обществ, где уставный капитал должен быть к моменту регистрации оплачен наполовину, а вторая половина вносится в течение года.[2]

В ПТ не создаются, как в хозяйственных обществах, особые органы, специально предназначенные для управления им, но все же управлять делами товарищества кому-то нужно. Необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с государственными органами, то есть осуществлять повседневное, изо дня в день управление ПТ.

Хотя по общему правилу управление в ПТ осуществляется по общему согласию всех его участников, но данный принцип может быть несколько изменен в учредительном договоре. Самим участникам предоставляется выбор, как управлять своим товариществом: они вправе создать какой-либо орган, который будет заниматься исключительно вопросами повседневного управления ПТ (например, дирекцию ПТ), либо могут возложить такие функции на одного из ПТ, того, кто ведет их общие дела. Возможен и комплексный вариант: наиболее сложные вопросы может решать, например, дирекция ПТ, а текущие вопросы, возникающие в повседневной жизни, - участник ПТ.

Однако при решении вопросов по общему правилу должно иметь место согласие всех участников. Исключение составляют случаи, оговоренные в учредительном договоре, когда решение может приниматься не единогласно, а лишь определенным большинством голосов. По общему правилу, каждый участник ПТ имеет один голос независимо от вклада в складочный капитал, срока вступления в ПТ, выполняемого объема работ и т. п. Однако в учредительном договоре может быть установлен иной принцип распределения голосов в ПТ. Например, тому участнику, у которого вклад в складочном капитале больше, предоставлять соответственно и больше голосов, и т. п. Однако возможна и такая ситуация, когда участник, внесший меньший вклад в складочный капитал ПТ, получает больше голосов. Вообще же, конкретный вариант распределения голосов между участниками ПТ они сами и выбирают по общему согласию между собой.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.[1]

Как мы уже видели, вести дела ПТ могут все участники сообща, но это достаточно трудно, так как не всегда можно собрать их всех. Это особенно заметно, когда надо решить вопрос немедленно, не откладывая в "долгий ящик". Поэтому, для того чтобы товарищество не терпело убытков из-за инертности своих членов, им необходимо выбрать одну из схем, предложенную законодателем для ведения дел в ПТ. В п. 1 ст. 72 ГК РФ предложено 4 схемы, или варианта, ведения дел вПТ:

1. Каждый участник ПТ может действовать от его имени, что не требует получения доверенности от остальных участников ПТ. Любая сделка, заключенная участником ПТ, ведет к последствиям для ПТ независимо от того, одобрена или не одобрена она остальными участниками. Данная схема эффективна только тогда, когда в ПТ собралась группа единомышленников, хорошо знающих друг друга и достаточно опытных в ведении дел. Иначе товарищество будет просто разрываться на части. Без взаимного понимания каждый из участников ПТ будет делать то, что ему больше подходит. А в итоге ответственность ляжет на всех участников.

2. Совместное ведение дел всеми участниками ПТ. Создается специальная структура, которая способствует принятию решений по ведению дел, как-то: совет учредителей, собрание участников и т.п. Решения принимаются таким органом обязательно единогласно, а если даже кто-то один из участников голосует против, то решение не принимается. Такая схема приемлема только для такого ПТ, где сделки заключаются редко. В противном случае могут возникать значительные технические, финансовые и иные сложности. Другими словами, данная схема не решает нашу проблему.

3. Дела ПТ ведут несколько его участников. В данном случае остальные участники ПТ должны получить от них доверенности, оформленные в соответствии с действующим законодательством, для ведения дел ПТ. При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, а также в случаях, когда они представляют интересы ПТ в органах ГНИ, Пенсионного фонда, Фонда занятости и иных государственных органах, и при взаимодействии с третьими лицами они не должны предоставлять доверенность от остальных участников ПТ. Все другие участники ПТ могут совершать любые сделки от имени ПТ только при наличии соответствующей доверенности у них. Если участником ПТ совершается сделка, выходящая за рамки полномочий, предоставленных ему доверенностью, то в таком случае другие участники ПТ вправе ставить вопрос о признании такой сделки недействительной и об ответственности совершившего ее участника. Данная схема, по нашему мнению, приемлема для ПТ, так как ведением дел занимаются участники, которые на самом деле знают, как это делать. Однако все остальные участники должны быть бдительны и следить за тем, чтобы данные лица действовали в интересах ПТ, а не в своих собственных.

4. Дела ПТ ведет одно лиц. "На практике в каждом ПТ обязательно выделится свой собственный лидер, который доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, и само ПТ может выбрать себе лидера, но при этом обязательно должен использоваться принцип единогласия, в противном случае доверенность в отношениях окажется недостаточной". [2]

Все остальные участники ПТ добровольно передают такому лицу право выступать от имени ПТ. Как и в предыдущем случае, остальные участники должны получить от такого лица доверенность на совершение определенных действий, указанных в ней. Возможны случаи, когда другие участники ПТ не вправе вообще совершать сделки от имени ПТ. Опять же, здесь существует реальная опасность узурпации власти одним участником ПТ. Поэтому другие участники должны контролировать все его действия.[2]

Согласно п.2 ст.72. Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.[1]

Прибыли и убытки ПТ распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале по общему правилу п. 1 ст. 74 ГК РФ. Прибыли и убытки ПТ определяются в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете и отчетности. Учредительным договором может быть закреплен иной принцип распределения прибылей и убытков между участниками ПТ. Однако вовсе исключить участие того или иного участника полного товарищества в распределении прибылей и убытков нельзя. Если даже такое положение и будет закреплено в учредительном договоре, то он просто не будет регистрироваться, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить в установленном порядке и зарегистрировать такие изменения.

Иной порядок распределения прибыли или убытков может быть установлен и соглашением участников полного товарищества. Например, поровну или с учетом других критериев. Невозможно также установить, что один участник полного товарищества будет участвовать только в распределении прибыли, а другой - только в распределении убытков. Например, если участник активно участвует в делах полного товарищества, это не значит, что он будет получать только доходы, убытки полного товарищества на него возлагаются так же, и наоборот. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его делам всем своим личным имуществом.[2]

Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.[1]

Правовое положение участника полного товарищества

Помимо управления в полном товариществе надо определить статус каждого участника полного товарищества, его права и обязанности.

К числу обязанностей, предусмотренных ст. 73 ГК РФ для участника полного товарищества, относится обязанность участия в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора. Такое участие может быть выражено в самых разнообразных формах: участник должен принимать участие в управлении полным товариществом, в формировании имущества, в ведении дел полного товарищества, в заключении договоров от имени полного товарищества, в совершении иных сделок и т.п. Поскольку участники полного товарищества создают не благотворительную, а коммерческую организацию, то они будут принимать деятельное участие в осуществлении предпринимательской деятельности полного товарищества. Граждане - участники полного товарищества могут выполнять определенную работу по изготовлению товаров, производству и реализации готовой продукции, оказанию услуг и т. д., то есть участвовать в деятельности, непосредственно связанной со сферой производства и обращения товаров, продукции и услуг. Степень участия конкретного участника в деятельности полного товарищества должна быть оговорена в учредительном договоре. [2]

Следующей обязанностью участника полного товарищества является формирование складочного капитала. Каждый участник полного товарищества обязан внести не менее 1/2 своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Данный вклад может быть либо в определенной сумме, либо в виде имущества, в виде объекта интеллектуальной собственности, вещных прав. Когда речь заходит об имуществе, оно просто передается. Однако если необходимо внести денежную сумму, то возникают сложности: как же их перевести на расчетный счет полного товарищества, когда оно еще не прошло государственную регистрацию? Ведь в этом случае банк не вправе открывать ему расчетный счет. [2]

Выход из данного положения заключается в том, что сначала по обращению в регистрирующий орган с определенным перечнем документов полного товарищества выдают временное регистрационное свидетельство. С ним и с другими документами полное товарищество обращается в различные органы: ГНИ, банк, в Пенсионный фонд, Фонд занятости, в органы статистики и т.д. После предоставления всех необходимых документов полное товарищество получает взамен временного постоянное свидетельство о регистрации. Таким образом, полное товарищество должно представить в регистрирующий орган справку из банка об оплате не менее 1/2 складочного капитала. Сроки и порядок внесения остальной части складочного капитала определяются учредительным договором полного товарищества. Сроки, установленные в некоторых нормативных актах для внесения остальной части уставного (складочного) капитала, в данном случае не применяются.

Однако, если участник полного товарищества вовремя не внес в складочный капитал полного товарищества оставшуюся долю в сроки, установленные учредительным договором полного товарищества, он либо обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, либо в учредительном договоре полного товарищества могут быть установлены другие как менее жесткие, так и более жесткие санкции для данного участника полного товарищества. [2]

Следующая обязанность участника полного товарищества -- воздержаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества. Так как участниками полного товарищества могут быть только граждане-предприниматели или юридические лица, они помимо своей деятельности в полном товариществе могут осуществлять предпринимательскую деятельность как в своих интересах, так и в интересах третьих лиц. Общее правило для всех: сделки, совершаемые участниками полного товарищества как юридическими, так и физическими лицами, не должны совпадать с предметом деятельности полного товарищества. Однако здесь есть свои трудности. Вопрос о том, совпадает или нет такая сделка с предметом полного товарищества, необходимо решать на основании анализа учредительного договора. А ГК РФ не обязывает по общему правилу коммерческие юридические лица -- хозяйственные товарищества и общества указывать в своих учредительных документах предмет и цели деятельности. Это могут сделать участники полного товарищества по собственной инициативе. Труднее решать данный вопрос, когда в учредительных документах на этот счет ничего не указано. В данном случае необходимо исходить из фактической деятельности полного товарищества, то есть из того, какие виды предпринимательской деятельности осуществляются полным товариществом на момент заключения участником сделки от своего имени и в своих интересах. [2]

Лишь в случае совпадения сделки, совершенной участником полного товарищества, со сделками, однородными с теми, которые на практике полное товарищество уже совершило, можно говорить о применении к такому участнику мер, установленных п. 3 ст. 73 ГК РФ - потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи полному товариществу всей выгоды, приобретенной по таким сделкам. [2]

Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам.

 1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность, с учетом которой и установлено правило о невозможности отстранения участника полного товарищества от участия в распределении прибылей и убытков.

Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале полного товарищества (или часть доли) другому участнику полного товарищества или третьему лицу. В таком случае необходимо письменное согласие остальных участников полного товарищества (ч. 1 ст. 79 ГК РФ). Дело в том, что здесь по существу совершается сделка, которая не может быть исполнена в момент ее совершения. Тем более, что согласие затрагивает текст учредительного договора (разделы о складочном капитале и об участниках полного товарищества).[2]

Даже если участник полного товарищества и передал свою долю другому лицу, то он, тем не менее, будет нести ответственность по обязательствам полного товарищества. Дело в том, что при передаче всей доли старый участник выбывает из состава полного товарищества. С другой стороны, новый участник, принятый в полное товарищество не должен отвечать по обязательствам полного товарищества до момента его вступления в полное товарищество. Не меняется данное положение, когда доля передается другому участнику полного товарищества, все равно выбывший участник отвечает в соответствии с п. 2 ст. 75 ГК РФ.

Если все-таки другие участники не дадут своего согласия на передачу доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу, участник полного товарищества, осуществляющий такую передачу, вправе выйти из него.

П. 1 ст. 77 ГК РФ устанавливает возможность участника полного товарищества выйти из него, заявив об отказе от участия в нем. Хотя ГК РФ и не установил форму заявления об отказе от участия в полном товариществе, все же такой отказ направлен на изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, а потому является сделкой (ст. 153 ГК РФ). Эта сделка не может быть исполнена в момент совершения и влечет за собой изменение сделки, совершенной ранее, поэтому такое заявление должно быть сделано в письменной форме (ст.ст. 159, 160ГКРФ).

Полное товарищество может быть учреждено на определенный срок либо без такового, что должно быть указано в учредительном договоре. Если полное товарищество учреждено на неопределенный срок, то участник должен предупредить о своем выходе за 6 месяцев до фактического выхода из полного товарищества.

Если же полное товарищество учреждено на определенный срок, то для выхода из полного товарищества до окончания данного срока у участника полного товарищества должны быть уважительные причины. Является ли причина уважительной или нет, определяется в соответствии с конкретными обстоятельствами. ГК РФ не устанавливает перечень таких уважительных причин. Это могут быть болезнь, переезд в другую местность для постоянного проживания, что мешает выполнению деятельности, которую осуществлял участник полного товарищества, призыв его в Вооруженные Силы и т.п. [2]

Днем фактического выхода из полного товарищества считается день, когда участник полного товарищества перестал принимать участие в осуществлении полным товариществом своей деятельности (независимо от причин). Прекращение деятельности в полном товариществе является фактическим выходом из полного товарищества, так как согласно ст. 69 ГК РФ участники обязательно должны заниматься предпринимательской деятельностью от имени полного товарищества.

Согласно п. 2 ст. 77 ГК РФ соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из товарищества является ничтожным.

Участник полного товарищества вправе потребовать от полного товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале полного товарищества в момент выбытия из полного товарищества. Однако момент выбытия участника из полного товарищества не совпадает с моментом фактического выхода из полного товарищества. Это происходит потому, что выход участника влечет за собой изменение текста учредительного договора, а это невозможно осуществить без рассмотрения заявления о выходе на собрании участников полного товарищества. Таким образом, участник считается выбывшим с момента внесения изменений в учредительный договор, связанных с этим фактом. Такие изменения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в установленном порядке, то есть подлежат государственной регистрации. А момент фактического выхода - это момент прекращения участия в деятельности полного товарищества. [2]

Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества.

 1. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением случая, предусмотренного в статье 80 настоящего Кодекса, на момент его выбытия.

2. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым в соответствии с пунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.

3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Общие положения

Согласно ст.82 ГКРФ

1. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

2. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.

3. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

4. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

5. К товариществу на вере применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.

ст. 83. 1. Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

2. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Управление в товариществе на вере и ведение его дел.

В коммандитном товариществе управление осуществляют полные товарищи. Поэтому в этом смысле управление делами в коммандитном товариществе совпадает с управлением делами полного товарищества. Нет нужды еще раз характеризовать управление и ведение дел в полном товариществе, так как мы это уже сделали ранее. Член-вкладчик коммандитного товарищества не вправе участвовать в управлении коммандитным товариществом. Если даже доля участника-вкладчика и превышает в складочном капитале долю полного товарища, все равно к управлению делами его не допускают. Аналогичный порядок в том случае, когда суммарная доля членов-вкладчиков превышает суммарную долю полных товарищей в складочном капитале. Члены-вкладчики могут выступать от имени коммандитного товарищества не иначе как по доверенности (п. 2 ст. 84 ГК РФ). Она должна содержать все сведения, которые содержат такого рода документы. Кто будет выдавать доверенность члену-вкладчику -- это зависит от того, кто ведет общие дела в коммандитном товариществе. Если полные товарищи ведут дела совместно, то все они вправе выдавать такие доверенности членам-вкладчикам. Аналогично решается вопрос и при других схемах ведения дел в коммандитном товариществе. Общее правило: тот, кто уполномочен на ведение дел в коммандитном товариществе, тот и должен выдавать доверенность вкладчику. [2]

Бывают случаи, когда вкладчик не согласен с решением полных товарищей по тому или иному вопросу, он не вправе их оспаривать, а также оспаривать основанные на таких решениях действия полных товарищей. Например, обращаться с жалобой в суд. Однако если все же действия и решения полных товарищей нарушают права члена-вкладчика - как упомянутые ст. 85 ГК РФ, так и содержащиеся в учредительном договоре коммандитного товарищества, -- то он вправе обжаловать подобные действий полных товарищей в судебном порядке. [2]

Правовое положение участников коммандитного товарищества

Как уже отмечалось выше, лишь полные товарищи участвуют в гражданском обороте от имени коммандитного товарищества. Поэтому в их роли могут выступать либо граждане-предприниматели, либо юридические лица -- коммерческие организации и только в одном предприятии единовременно (п. 3 ст. 82 ГК РФ). Ибо полные товарищи коммандитного товарищества не могут быть одновременно таковыми ни в полном товариществе, ни в другом коммандитном товариществе. Что же касается членов-вкладчиков, то они могут участвовать и в других коммандитных товариществах, так как их членство не связано с обязательным участием в деятельности коммандитного товарищества. Также членами-вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет. Члены-вкладчики могут быть полными товарищами в каком-либо другом полном или коммандитном товариществе, так как ст. 82 ГК РФ не содержит запрета на подобный случай. Однако в этом случае они должны приобрести статус предпринимателя. [2]

Минимальное количество участников коммандитного товарищества равно 2: один полный товарищ и один член-вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ). Это, однако, не означает возможности создания коммандитного товарищества одним лицом (полным товарищем), в которое он привлечет одного вкладчика, ибо наличие в коммандитном товариществе одного полного товарища и одного члена-вкладчика по смыслу ГК РФ возможно лишь в результате выбытия всех остальных членов коммандитного товарищества. Товарищество не может быть создано одним участником, потому что ему не с кем будет заключать учредительный договор -- единственный учредительный документ в товариществе. [2]

Не исключено, что в будущем может появиться коммандитное товарищество, в котором будет один участник - полный товарищ, являющийся коммерческой организацией, в качестве учредителя такой организации может даже выступать одно физическое лицо. Данная модель давно получила признание в западноевропейском праве. Смысл создания такого коммандитного товарищества состоит в том, что учредитель юридического лица, его создавшего, оказывается в роли полного товарища, но ответственность по его долгам (по долгам коммандитного товарищества) своим личным имуществом не несет. [2]

Договор о внесении вклада -- это тот документ, которым оформляются отношения члена-вкладчика и коммандитного товарищества при внесении им своего вклада. Член-вкладчик не подписывает учредительный договор, и поэтому договор о внесении вклада -- единственный документ, подтверждающий его членство в коммандитном товариществе. Так как учредительным договором могут и не оговариваться подробно права и обязанности членов-вкладчиков коммандитного товарищества, гражданский кодекс специально регулирует их правовое положение. [2]

К числу прав вкладчиков относится, прежде всего, право на получение причитающихся на их доли частей прибыли. По самому смыслу конструкции коммандитного товарищества данное право члены-вкладчики реализуют преимущественно перед аналогичным правом полных товарищей. То есть при распределении прибыли она в первую очередь выплачивается членам-вкладчикам, а затем полным товарищам. В этом смысле статус членов-вкладчиков аналогичен статусу владельцев привилегированных акций акционерного общества. [2]

Вкладчик имеет право на информацию о деятельности товарищества, и в том числе может знакомиться с годовыми отчетами и балансами коммандитного товарищества, с его документацией. [2]

При ликвидации коммандитного товарищества член-вкладчик имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своего вклада (или его денежного эквивалента) из имущества товарищества, по сути он является кредитором полного товарищества, но участвует в распределении остатка имущества коммандитного товарищества уже после удовлетворения требований всех остальных кредиторов коммандитного товарищества, то есть обладает правом на ликвидационную квоту (п. 2 ст. 86 ГК РФ).

Вкладчик может передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу, не участвующему в коммандитном товариществе. Однако ему надо при этом соблюсти следующие условия:

1. Письменно заявить о передаче вклада.

2. Получить письменное согласие другого вкладчика или третьего лица.

3. Получить решение полных товарищей (принятое в порядке, установленном учредительным договором коммандитного товарищества) о передаче доли и о приеме в коммандитное товарищество нового вкладчика.

4. Изменения учредительного договора, связанные с передачей доли, должны быть сообщены в недельный срок в орган, осуществляющий государственную регистрацию.

Если вкладчик решил продать свою долю третьему лицу, то у других вкладчиков возникает преимущественное право купить данную долю по цене продажи (подп. 4 п. 2 ст. 85, ст.ст. 93, 250 ГК РФ). Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей в складочном капитале коммандитного товарищества, если учредительным договором не установлено иное. В случае же когда вкладчик продает свою долю другому вкладчику, то никакого преимущественного права у других вкладчиков коммандитного товарищества не возникает, равно как и у полных товарищей в том и другом случаях.

Член-вкладчик вправе выйти из коммандитного товарищества в любое время, получив при этом свой вклад (долю в складочном капитале коммандитного товарищества). Однако член-вкладчик должен при этом:

1. Дождаться окончания финансового года.

2. Соблюсти порядок выхода из коммандитного товарищества (процедуру принятия решения о его выходе), закрепленный в учредительном договоре.

3. Подать письменное заявление о выходе из коммандитного товарищества, так как такой выход влечет изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, изменения в учредительном договоре (разделы о составе участников, о размере долей в складочном капитале и т.п.), а также необходимость регистрировать такие изменения.

4. Решить вопрос о том, как будет возвращаться вклад -- в натуре или будет возвращена его стоимость. При отсутствии в учредительном договоре данных положений такой вопрос решается либо по общему согласию, либо через суд.

Учредительным договором коммандитного товарищества могут предусматриваться и другие права членов-вкладчиков коммандитного товарищества.

Основная обязанность членов-вкладчиков -- внести свой вклад в складочный капитал коммандитного товарищества. Сроки и порядок внесения вклада должны быть установлены в учредительном договоре коммандитного товарищества. А также в нем должны быть предусмотрены размер и состав вклада, установлена ответственность за невнесение или несвоевременное внесение вклада. По данному вопросу следует руководствоваться (в отношении ответственности) п. 2 ст. 73 ГК РФ. Однако если о такой ответственности участника-вкладчика не упомянуто в учредительном договоре коммандитного товарищества, то к нему можно предъявить требование о возмещении убытков, причиненных коммандитному товариществу таким неисполнением своих обязательств. В отличие от членов-вкладчиков полные товарищи, не внесшие свою долю (при условии, что в учредительном договоре коммандитного товарищества отсутствуют конкретные положения об ответственности за это), в любом случае привлекаются к ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 73 ГК РФ (п. 5 ст. 82, ст. 83 ГК РФ).

Члены-вкладчики также не должны разглашать конфиденциальную информацию коммандитного товарищества, которая может стать им известной при изучении документации коммандитного товарищества. [2]

Список литературы:

хозяйственное товарищество участник

1). Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ - Часть 1.

2). Протас Е.В. Правовое регулирование хозяйственных товариществ и обществ - М.,1999. -210 с.

3). Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. -- М., 1995.

Размещено на Allbest.ru