Хозяйственное партнерство

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Современное общество и его жизнь не представить без объединения людей в разного рода союзы, без объединения их капиталов и усилий для достижения каких-либо благих целей. В целях урегулирования участия коллективных образований в имущественных и связанных с ними неимущественных отношениях гражданское законодательство применяет особую правовую конструкцию - юридическое лицо, которое является самостоятельным субъектом гражданского оборота и является субъектом гражданских прав и обязанностей.

С 1 июля 2012 года появился новый вид юридического лица-хозяйственное партнерство.

Причины появления такого вида как хозяйственное партнерство обусловлены усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, впоследствии, общественного сознания. В процессе развития общества правовое регулирование отношений с участием прежних организационно-правовых форм юридического лица оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

Значение института хозяйственного партнерства возросло в XXI веке. Этот рост объяснялся усложнением инфраструктуры и интернационализацией предпринимательской деятельности, уменьшением государственного вмешательства в экономику и появлением новой инновационных технологий.

Переход к рыночной экономике потребовал конструирования законодательных и подзаконных актов, определяющих правовые основы и условия функционирования субъектов права, в первую очередь юридических лиц, играющих важнейшую роль в развитии российской экономики.

Вид юридического лица как хозяйственное партнерство - самый «молодой» из всех видов системе гражданского права, который закреплен в Гражданском кодексе Российской Федерации и дополняющих его законах. Хозяйственные партнерства, как и другие субъекты гражданского права, обладают различными правами и обязанностями. Актуальность темы в том, что в условиях развивающихся рыночных отношений важное значение имеет изучение характеристик видов юридических лиц, жизнеспособность которых доказана и признана. Что показано на примере иностранных государств, ведь именно от туда законодатели заимствовали новый термин. Классификация юридических лиц в ГК РФ имеет важное практическое значение, т.к. отнесение соответствующего вида юридических лиц к той или иной группе предопределяет его особый правовой режим.

Целью данной работы является выяснение понятия хозяйственного партнерства, изучение правового статус данного юридического лица, права и обязанности его участников в имущественном обороте и их ответственность.

Объект исследования: хозяйственное партнерство.

Предмет исследования: гражданско-правовые нормы регулирующие статус хозяйственного партнерства

Задачи исследования:

- рассмотреть понятие, содержание и значение хозяйственного партнерства;

- изучить черты гражданско-правового статуса Хозяйственного партнерства;

- исследовать общие черты гражданско-правового статуса хозяйственного партнерства и других видов юридических лиц.

В работе использовались следующие основные методы: сбор информации, ее направленное преобразование; теоретический анализ и интерпретация нормативных источников и литературы по теме исследования; конкретизация, аналогия, сравнение и синтез полученной информации; обобщение.



1. Понятие юридического лица

хозяйственный правовой партнерство юридический

В соответствии со ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Следовательно, юридическое лицо должно обладать признаками, совокупность которых позволяет признать организацию самостоятельным объектом гражданского оборота. К числу таких признаков относятся: организационное единство; наличие обособленного имущества; обязательное наличие учредительных документов; самостоятельная гражданско-правовая ответственность; наличие сформированного органа; наличие печати; выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от своего имени.

Организационное единство - это внутренняя структура организации, которая выражается в наличии у нее органов управления, иных подразделений, создаваемых для выполнения стоящих перед ней целей и задач.

У истоков создания любого юридического лица стоят его учредители. Юридическое лицо - самостоятельный субъект права, а не совокупность его учредителей; оно по общему правилу существует независимо от них. Дальнейшие изменения в составе учредителей не влияют на статус юридического лица.

Имущественная обособленность подразумевает, что имущество организации обособленно (отделено) от имущества ее учредителей (участников). Свое конкретное выражение имущественная обособленность находит в самостоятельном балансе.

Под имуществом юридического лица следует понимать вещи в гражданско-правовом смысле - движимое и недвижимое имущество, деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на них (интеллектуальная собственность). К имуществу юридического лица относятся также плоды, продукция и доходы, полученные в результате правомерного использования им своего имущества (ст. 128, 136, 138 ГК РФ).

Юридические лица по общему правилу являются собственниками своего имущества. В свою очередь, имущество учредителей (участников) юридического лица существует в самостоятельном правовом режиме отдельно от имущества организации и не связано с ним. Юридические лица, не являющиеся собственниками: государственные (муниципальные) унитарные предприятия - имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения; и казенные предприятия и учреждения - имущество принадлежит на праве оперативного управления.

Еще один существенный признак юридического лица - самостоятельная имущественная ответственность, т.е. организация, считающаяся юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом. Единственное исключение из данного правила сделано в отношении учреждений, имущественная ответственность которых ограничивается лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами.

По общему правилу учредители и участники не отвечают по долгам юридического лица. В случаях, установленных законом, при недостаточности имущества юридического лица субсидиарная (дополнительная) ответственность может быть возложена на иных лиц (например, в некоторых случаях банкротства юридических лиц - на полных товарищей и собственников имущества учреждений и казенных предприятий).

Стоит отметить такую правовую черту, как обязательное наличие учредительных документов. Согласно ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава (акционерные общества), либо учредительного договора и устава (общество с ограниченной ответственностью), либо только учредительного договора (хозяйственные товарищества).

Также юридическое лицо в обязательном порядке обязано иметь печать и сформированный орган (по сути - представителя).

Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. В этом заключается правоспособность юридического лица.

Правоспособность юридического лица возникает в момент ее создания (п. 2 ст. 51 ГК РФ) и прекращается в момент завершения ее ликвидации (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.

Юридическое лицо как субъект гражданского права обладает также и дееспособностью, которая возникает одновременно с правоспособностью.

2. Правовой статус хозяйственного партнерства

С 1 июля 2012 вступил в силу федеральный закон №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» утверждающий новую организационно-правовую форму юридического лица - хозяйственное партнерство, действующее на основе долевого принципа.

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с Законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Как любое другое юридическое лицо, партнерство считается созданным с момента государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом создание партнерства возможно только путем учреждения. Создавать его путем реорганизации существующего юридического лица нельзя.

Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам участников партнерства.

Складочный капитал хозяйственного партнерства, аналогично уставному капиталу ООО, разделен на доли. Однако, в отличие от ООО, минимальный размер складочного капитала хозяйственного партнерства законодательно не установлен.

Следует отметить явные особенности рассматриваемой организационно-правовой конструкции:

Во-первых, это касается правоспособности хозяйственного партнерства. В отличие от ООО, которое не имеет специальных ограничений в деятельности, партнерство не может заниматься эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

Во-вторых, Закон содержит запрет на рекламу партнерством своей деятельности. Возможно законодатель ставит антирекламные барьеры, чтобы новые структуры не пришли на смену кредитным потребительским кооперативам, сильно дискредитирующим себя за последние годы;

В-третьих, партнерству не разрешено учреждение юридических лиц или участие в них, за исключением союзов и ассоциаций (ч. 4, 5, 7 ст. 2 Закона).

В-четвертых, в соответствии с данным законом во внутрикорпоративную деятельность партнерства могут быть введены лица, не являющиеся участниками общества, не поименованные в ЕГРЮЛ, но являющиеся участниками соглашения об управлении партнёрством (конфиденциальные участники). При этом следует отметить, что в отношении данных участников практически нет режима законного регулирования их прав и обязанностей, их статус определяется только договорным регулированием - соглашением об управлении партнерством. При этом, даже реестр участников, который партнерство обязано вести, не содержит какой-либо информации о таких лицах.

В-пятых, введены ограничения по количеству участников. Партнерство не может быть учреждено одним лицом. Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Если число участников партнерства уменьшится до одного участника, партнерство подлежит либо реорганизации, либо ликвидации в порядке, установленном Законом. Особенностью реорганизации партнерства является то, что оно может быть реорганизовано только в форме преобразования в акционерное общество. Эта императивная норма закреплена в ст. 24 Закона.

Число участников партнерства не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников партнерства превысит установленный настоящей частью предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в порядке, установленном Законом.

В-шестых, особенностями регулирования ответственности хозяйственного партнерства, отличающего его, к примеру, от обществ с ограниченной ответственностью, являются два момента:

- возможность исполнения участниками партнерства обязательства перед кредиторами хозяйственного партнерства, если встает вопрос об обращении взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (ч. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах);

- возможность предусмотреть в договоре с кредиторами-предпринимателями условие о полном или частичном прекращении обязательств хозяйственного партнерства перед ними при наступлении определенных условий, указанных в таком договоре (ч. 3 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах).

Последнее правило может вступить в противоречие с принципом недопустимости ограничения ответственности по обязательствам (п. 1 ст. 400 ГК РФ). В этой норме установлено, что законом могут быть предусмотрены случаи ограничения (но не исключения полностью) права на полное возмещение убытков по определенным обязательствам или возникших из определенного рода деятельности. В то же время рассматриваемая норма Закона о хозяйственных партнерствах формулирует данное правило без каких-либо ограничений по видам обязательств или деятельности.

В-седьмых, Закон о партнерствах допускает возможность исключения участника из партнерства в случае, если участник нарушает свои обязанности, возложенные на него законом или соглашением об управлении партнерством, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет. Это положение совпадает со ст. 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Однако Закон о партнерствах допускает исключение не только в судебном, но и во внесудебном порядке по единогласному решению остальных участников партнерства только в случае, если участник партнерства не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада). Решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным участником в суд.

Устав хозяйственного партнерства

Итак, в качестве учредительного документа партнерства Закон называет устав, который подписывается всеми учредителями партнерства. Следует обратить внимание на то, что в существующих видах коммерческих организаций, основанных на уставе, устав не подписывается всеми учредителями, а утверждается решением общего собрания учредителей.

Устав партнерства должен содержать следующие сведения:

1) полное фирменное наименование партнерства;

2) сведения о целях и видах деятельности партнерства;

3) сведения о месте нахождения партнерства;

4) сведения об общем размере и о составе складочного капитала партнерства;

5) сведения о порядке хранения документов партнерства, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;

6) сведения о наличии или об отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или о неучастии в соглашении об управлении самого партнерства;

7) порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений.

Из смысла п. 6 предполагается, что соглашение об управлении партнерством может не заключаться. Однако из определения партнерства, из анализа ряда других норм Закона следует, что существование партнерства без такого соглашения невозможно. Закон прямо связывает учреждение партнерства с заключением соглашения об управлении партнерством: такое соглашение «заключается при учреждении партнерства» (п. 1 ст. 6 Закона).

Необходимо отметить, что изменения вносятся в устав партнерства по единогласному решению участников партнерства, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Соглашение об управлении хозяйственным партнерством

Соглашение об управлении партнерством является новым актом для российского законодательства, поскольку представляет собой соглашение, содержащее не только права и обязанности участников, но и права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнёрства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей и которое заключается при учреждении партнерства. Тогда как в уставе определяются лишь общие положения о порядке и сроке избрания единоличного исполнительного органа партнерства, а также о порядке его деятельности и принятия решений (пп. 7 ч. 2 ст. 9 и ч. 1 ст. 18 Закона), в соглашении об управлении партнерством указываются система и структура органов и подробные правила управления.

Соглашение об управлении партнерством по смыслу положений Закона является обязательным документом, несмотря на то, что не отнесено к числу учредительных документов. Между тем, в числе сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства, предусмотрена информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении. Исходя из указанной нормы, можно предположить возможность существования партнерства без заключенного участниками соглашения об управлении. Однако из определения партнерства, из анализа ряда других норм Закона следует, что существование партнерства без такого соглашения невозможно. Именно соглашение об управлении партнерством определяет условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, и только соглашение определяет права и обязанности иных лиц, участвующих в соглашении. Если в партнерстве такого соглашения нет, неясно, как его участники будут формировать складочный капитал.

Таким образом, усматривается коллизия норм в части регулирования вопроса об обязательности заключения соглашения об управлении партнерством.

В данном правовом механизме впервые приоритет в регулировании прав участников партнерства перенесен в область конфиденциального договорного регулирования, поскольку соглашение не является публичным документом, а круг лиц, имеющих право ознакомиться с его содержанием, ограничен и включает в себя кредиторов и лиц, вступающих с партнерством в гражданско-правовые отношения.

Предоставление кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, таких сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом партнерства письменного согласия на ознакомление с соглашением об управлении партнерством, хранящимся по месту нахождения партнерства у нотариуса, сведения о котором указаны в уставе партнерства, со всеми изменениями (ч. 2 ст. 19 Закона). Указанная норма не согласуется с положениями ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, содержащими исчерпывающий перечень лиц, которым могут предоставляться сведения о совершенных нотариальных действиях.

Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Изменение условий соглашения об управлении партнерством допускается по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, по решению суда. В любом случае, соглашение об управлении партнерством должно содержать условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности.

Следует заметить, что в этой части обнаруживается значительная конкуренция между содержанием устава и рассматриваемого соглашения. Впервые в российском правопорядке соглашением об управлении юридическим лицом - не учредительным документом, ограничиваются преимущественные права участников юридического лица, установленные законом и ранее понимаемые в доктрине как безусловные субъективные права. В частности пп. 2 п. 7 ст. 6 Закона содержит правило, в соответствии с которым возможно установление ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки.

Таким образом, текст соглашения, будучи, конфиденциальным документом, может содержать запреты и ограничения, которые имеют существенное значение для объема имущественных прав участников хозяйственного партнерства и, соответственно, ограничивают их в обороте.

Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все его участники, иные лица, не являющиеся участниками партнерства и, если это предусмотрено уставом партнерства, само партнерство. Таким образом, все участники соглашения будут связаны условиями этого многостороннего договора, подпадающего под действия не только закона о партнерстве, но и общих правил об обязательствах, договорах и сделках, которые могут с правилами этого закона не совпадать. Например, положение закона, когда партнерство, по сути, становится участником договора с самим собой, может вызвать, на наш взгляд, многочисленные вопросы в процессе его применения на практике.

Более того, нарушение условий соглашения об управлении партнерством может стать основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения. Сделка может быть признана недействительной только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения. В частности, согласно ч. 4 ст. 19 Закона о партнерствах соглашением об управлении партнерством могут предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения.

Подводя итог сказанному, следует отметить, что предмет соглашения об управлении партнёрством определен в законе достаточно широко. Закон позволяет сделать предметом такого соглашения регулирование практически всех внутрикорпоративных отношений, включая возможность полностью вывести за пределы партнерства управление ею и существенно ограничить права ее участников.

Предвосхищая правоприменительные трудности при реализации данного закона, следует отметить, что в отношении данной договорной формы значительно возрастает ответственность нотариуса, который должен проверить законность и нотариально оформить соглашение об управлении партнерством, условия которого во многом носят инициативный характер, существенно меняющий установленный законом режим прав участников партнерства и самого партнерства.

Складочный капитал хозяйственного партнерства

Правила о складочном капитале хозяйственного партнерства во многом схожи с нормативным регулированием уставного капитала в ООО. Складочный капитал партнерства формируется за счет вкладов участников партнёрства, освобождение которых от обязанности по внесению такого вклада не допускается (ч. 1 ст. 10 Закона).

Необходимо отметить и важное отличие: порядок внесения вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства не урегулирован Федеральным законом и должен быть описан в соглашении об управлении партнерством (пп. 1 ч. 2 ст. 5, ст. 10 Закона). Складочный капитал может вноситься по частям в различные сроки, что, по нашему мнению, может привести к появлению юридического лица без какого-либо собственного имущества. Ранее российское гражданское право этого не допускало. Для сравнения можно привести пример ООО, в отношении участников которого установлено правило об обязательном внесении по меньшей мере половины всей суммы уставного капитала к моменту государственной регистрации ООО (п. 3 ст. 90 ГК РФ).

При этом закон установил жесткие условия материальной ответственности участников партнерства за неисполнение обязанности по первоначальному внесению вклада. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить проценты на сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада она переходит к другим участникам пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.

Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению вклада (части вклада) может являться основанием для исключения участника из партнерства.

Минимальный размер складочного капитала партнерства Законом не установлен. В то же время Правительство РФ вправе устанавливать нормативы достаточности собственных средств для хозяйственных партнерств, осуществляющих деятельность в определенной сфере (ч. 9 ст. 2 Закона). Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал.

По общему правилу, вклад может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.

В качестве вклада не могут рассматриваться ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых федеральным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков.

Если иное не предусмотрено соглашением, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, утверждается единогласным решением всех участников партнерства.

Таким образом, законом при формировании складочного капитала хозяйственного партнерства не предусмотрено обязательное привлечение независимого оценщика. Для сравнения, в соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 20 000 руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную оценщиком.

Сделки с долями в складочном капитале хозяйственного партнерства

Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:

- участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале другому участнику партнерства или третьему лицу;

- участник партнерства вправе продать или осуществить иное отчуждение доли в складочном капитале партнерства партнерству, участнику (участникам) партнерства либо третьему лицу;

- участники партнерства и партнерство пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли в складочном капитале в установленном Законом порядке, который может быть изменен соглашением об управлении;

- при передаче доли к получившему ее лицу в соответствующей части переходят права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, и приобретатель доли принимает соглашение об управлении партнерством в целом.

Закон о партнерствах предусматривает, что сделка, направленная на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, должна быть совершена в нотариальной форме. Несоблюдение нотариальной формы этой сделки влечет ее недействительность. Согласно ч. 3 ст. 12 Закона партнерство не позднее следующего рабочего дня после совершения сделки должно быть уведомлено в письменной форме о совершении сделки, направленной на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, с представлением доказательств совершения этой сделки. Приобретатель доли в складочном капитале партнерства осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента такого уведомления. Данная формулировка Закона о партнерствах напоминает положения первой редакции Закона об ООО и ставит ряд вопросов. Кто должен уведомить партнерство: нотариус или одна из сторон сделки? Полагаем, что целесообразным будет являться уведомление партнерства одним из участников сделки по соглашению сторон, поскольку аналогичные действия нотариуса в данном случае будут противоречить статье 5 Основ, защищающей тайну совершения нотариального действия.

Если права и обязанности участника партнерства определяются соглашением об управлении партнерством, то должен ли приобретатель доли подписать такое соглашение? Поскольку сведения о составе участников партнерства вносятся в ЕГРЮЛ, кто должен уведомить о смене участников партнерства регистрирующий орган?

Закон неоднозначно подходит к самому порядку перехода доли в складочном капитале партнерства.

С одной стороны, анализ ряда содержащихся в Законе норм позволяет думать, что переход доли в складочном капитале партнерства включает в себя два этапа: 1) заключение соответствующего гражданско-правового договора, влекущего переход права на долю и подлежащего обязательному нотариальному удостоверению (п. 3 ст. 12 Закона); 2) уведомление партнерства о состоявшейся сделке (п. 3 ст. 12 Закона).

С другой стороны, п. 3 ст. 6 Закона говорит о том, что права и обязанности, приобретенные определенным участником партнерства в соответствии с соглашением об управлении партнерством, в случае перехода его доли в складочном капитале партнерства переходят к приобретателю доли в порядке и в объеме, которые установлены соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством. В таком случае переход доли в складочном капитале партнерства включает в себя три этапа: 1) заключение соответствующего гражданско-правового договора, влекущего переход права на долю и подлежащего обязательному нотариальному удостоверению (п. 3 ст. 12 Закона); 2) уведомление партнерства о состоявшейся сделке (п. 3 ст. 12 Закона); 3) заключение дополнительного соглашения к соглашению об управлении партнерством (п. 3 ст. 6 Закона).

В качестве документов, подтверждающих полномочие лица, отчуждающего долю в складочном капитале партнерства, на распоряжение ею, Закон называет соглашение об управлении партнерством, выписку из Единого государственного реестра юридических лиц и выписку из реестра участников партнерства (п. 5 ст. 12). Таким образом, для нового правообладателя заключение дополнительного соглашения с остальными участниками, количество которых может достигать 50 (не считая иных лиц, участвующих в соглашении), является необходимостью и, вместе с тем, большой трудностью.

Если Закон о хозяйственных партнерствах олицетворяет собой договорную свободу предпринимателей, то такая процедура оформления смены состава партнеров являет собой сильно сдерживающую проволочку для них самих же.

3. Органы управление хозяйственным партнерством

Система и структура органов и подробные правила управления хозяйственным партнерством указываются в соглашении об управлении партнерством, тогда как в уставе определяются лишь общие положения о порядке и сроке избрания единоличного исполнительного органа партнерства, а также о порядке его деятельности и принятия решений (пп. 7 ч. 2 ст. 9 и ч. 1 ст. 18 Закона о хозяйственных партнерствах).

Соглашением об управлении хозяйственным партнерством предусматриваются такие важные вопросы управления деятельностью юридического лица, как правила голосования участников по различным вопросам, право вето и одобрение решений единоличным исполнительным органом хозяйственного партнерства.

Решение органа управления партнерства, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов РФ, устава партнерства, соглашения об управлении партнерством и нарушающее права и законные интересы участника партнерства, может быть признано судом недействительным по заявлению участника. Заявление участника о признании решения органа управления партнерства недействительным может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда участник партнерства узнал или должен был узнать о принятом решении и (или) об обстоятельствах, являющихся основаниями для признания его недействительным.

По общему правилу члены органов управления партнерства и его единоличный исполнительный орган несут ответственность перед хозяйственным партнерством за убытки, причиненные ему их виновными действиями (бездействием). Следует отметить, что соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено ограничение такой ответственности или ее отсутствие. Представляется, что кредиторы должны учитывать это правило при заключении сделок с хозяйственными партнерствами.

Единоличный исполнительный орган хозяйственного партнерства

Органом управления партнерством, без которого невозможно его существование и нормальное функционирование, является единоличный исполнительный орган (ч. 3 ст. 18 Закона). Он избирается из числа участников партнерства - физических лиц единогласным решением всех участников партнерства на срок, установленный в уставе. Если такой срок не будет указан, то он считается равным сроку существования самого юридического лица. Иные органы управления хозяйственным партнерством не вправе взаимодействовать с третьими лицами от имени партнерства.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа партнерства и принятия им решений устанавливается уставом, а также договором, заключенным между партнерством и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Соглашением об управлении партнерством могут предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения.

Единоличный исполнительный орган партнерства:

1) без доверенности действует от имени партнерства, в том числе представляет его интересы и совершает от имени партнерства сделки, участвует от имени партнерства в соглашении об управлении партнерством;

2) выдает доверенности на право представительства от имени партнерства, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников партнерства, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме собственных полномочий, вытекающих из такого соглашения, на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок, а также полномочий иных органов управления, вытекающих из такого соглашения, на одобрение тех или иных действий либо сделок;

5) ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства, о внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству.

Порядок образования органов управления, создание которых не является обязательным в соответствии с законом (совет директоров, наблюдательный совет, правление, дирекция), их компетенция, порядок принятия ими решений и другие вопросы их деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Каких-либо предписаний и ограничений в отношении их числа, взаимодействия, функций и полномочий рассматриваемый Закон не устанавливает. Представляется, что членами таких органов управления могут быть и лица, не являющиеся участниками хозяйственного партнерства.

Участники и иные лица, участвующие в управлении партнерством

Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица (п. 1 ст. 4 Закона). Отсутствие какой-либо информации о статусе иных лиц, участвующих в соглашении, напрашивается вывод, что это также могут быть физические и (или) юридические лица, количество которых не определено.

Характер прав и обязанностей участников партнерства в значительной степени напоминает права и обязанности участников ООО. Права и обязанности участников партнерства в общем виде указаны в ст. 5 Закона. Так участники партнерства вправе:

1) участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном Законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством;

2) получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в установленном Законом и соглашением об управлении партнерством порядке;

3) продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу в порядке, установленном Законом, или в ином, установленном соглашением об управлении партнерством, порядке;

4) получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном Законом и соглашением об управлении партнерством;

5) выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

Обязанности участников партнёрства по сравнению с их правами сформулированы в рассматриваемом Законе лаконичнее (ч. 2 ст. 5 Закона). Так, участники партнерства обязаны:

1) вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.

Участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено Законом и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается. Однако в Законе отсутствует норма, запрещающая устранение одного ли нескольких участников от участия в управлении деятельностью партнерства.

Необходимо обратить внимание на отсутствие в Законе прямого указания на возможность принимать участие в распределении прибыли как участниками, так и иными лицами, участвующими в соглашении. Единственное положение о распределении какой-либо прибыли предусмотрено в пп. 1 п. 7 ст. 6 Закона, которое говорит о том, что соглашение может устанавливать непропорциональное получение прибыли, непропорциональное участие в покрытии расходов и затрат, связанных с деятельностью партнерства. Однако это условие по смыслу статьи имеет диспозитивный характер, а значит его наличие в соглашении совсем не обязательно.

Но вряд ли законодатель это сделал умышленно, иначе такое положение дел вообще бы противоречило природе коммерческих организаций. Думается, что это лишь случайная недоработка. Ну а всем нам остается только косвенно догадываться об этом, предполагая, что ключевое право на получение дохода по умолчанию отнесено к «иным правам», регулируемым соглашением об управлении партнерством (п. 1 ст. 6 Закона).

Не следует забывать, что большая часть прав и обязанностей участника партнерства может быть установлена в соглашении об управлении партнерством. Более того, все права участника партнерства могут быть ограничены таким соглашением (ч. 1 ст. 5 Закона).

В отличие от прав и обязанностей участников, которые регламентированы в Законе либо путем многочисленных отсылок в нем к соглашению об управлении партнерством, об иных лицах, участвующих в соглашении, сказано лишь, что их права и обязанности регулируются соглашением. Единственной обязанностью таких лиц, прямо предусмотренной Законом, является соблюдение условий обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия в партнерстве (пп. 4 п. 6 ст. 6 Закона).

Иные лица, участвующие в соглашении, смогут иметь влияние на деятельность хозяйственного партнерства, но не смогут быть идентифицированными третьими лица, что, с большой долей вероятности, может привести к различным злоупотреблениям. Такие лица смогут анонимно участвовать в хозяйственном обороте, не отвечая по своим обязательствам перед кредиторами.



Заключение

Подводя итог сказанному, следует отметить, что перечисленные в докладе признаки свидетельствуют о том, что хозяйственное партнерство представляет собой персональное объединение, учредительным документом которого является устав, а документом, определяющим внутренние отношения между участниками, - соглашение об управлении партнерством, исключающее избыточность императивных законодательных ограничений.

В целом, хозяйственное партнерство сходно с обществом с ограниченной ответственностью по многим характеристикам, однако обладает большей гибкостью в регулировании договорных отношений между участниками.

Аналитики отмечают, что в настоящее время вопрос правового регулирования акционерных соглашений в России разработан весьма слабо, что является одной из причин ухода российского бизнеса в иностранные юрисдикции и распространения практики подчинения российских акционерных соглашений иностранному (чаще всего английскому) праву. Возможно, закон о хозяйственных партнерствах создавался с прицелом на разрешение этой проблемы, по крайней мере в сфере инновационной деятельности.

Впрочем, возможность подчинения соглашения об управлении хозяйственным партнерством иностранному праву законом не исключается. Допустимо предположить, что российский бизнес, действуя в форме хозяйственных партнерств, продолжит отдавать предпочтение английскому праву, более развитому и гибкому в сравнении с российским.

Еще одной отличительной чертой хозяйственных партнерств является непрозрачность корпоративной структуры. В управлении партнерством могут активно участвовать лица, не являющиеся его участниками, не внесенные в реестр и, соответственно, невидимые для кредиторов. Эти лица обладают широчайшим набором прав: они могут приобретать доли участников партнерства (ст. 12 Закона), погашать обязательства партнерства, а затем при его ликвидации приобретать преимущественное право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие партнерству (п. 4 ст. 3 Закона). Учитывая, что такие права будут, по-видимому, основным вкладом в партнерства со стороны научных учреждений, существует риск использования хозяйственных партнерств для перевода интеллектуальной собственности на невидимых кредиторам участников соглашения об управлении.

Вместе с тем следует отметить, что хозяйственные партнерства обладают рядом прогрессивных черт. В частности, они позволяют устанавливать любой удобный для участников порядок внесения вкладов в складочный капитал, в частности, путем поэтапного внесения.

Соглашение об управлении партнерством позволяет включать положения о порядке разрешения споров между участниками (в том числе при возникновении тупиковых ситуаций, когда голоса участников разделяются поровну.

Также интересным нововведением является возможность предусмотреть в соглашении об управлении партнерством возможность понуждения нарушившего лица к исполнению своих обязательств в натуре наряду с применением других мер гражданско-правовой ответственности. Соглашения акционеров АО или участников ООО не предусматривают такого способа защиты интересов участников.

Налоговое регулирование хозяйственных партнерств пока не определено законодательно. Предположительно, они будут облагаться налогами аналогично существующим коммерческим организациям.

Пожалуй, из всех законов, которые ныне регламентируют правовое положение коммерческих организаций, анализируемый Закон максимально диспозитивный, что является его положительной чертой.

Думается также, что ограниченная ответственность участников по обязательствам партнерства сделает такой вид юридических лиц привлекательным инвестиционным инструментом, а в российской правовой системе появится реальная возможность для обеспечения приоритета договорных условий сособственников бизнеса перед императивными нормами закона.

Анализ Закона о партнерствах позволяет сделать вывод, что партнерства являются смешанной формой осуществления предпринимательской деятельности, сочетающей некоторые черты товарищества и общества с ограниченной ответственностью.

Вместе с тем, такое смешение элементов товарищества и общества с ограниченной ответственностью, по мнению ряда аналитиков, превращает партнерство в нечто «аморфное» и весьма не только «непрозрачное», но и непонятное образование. К тому же Закон, как отмечает к.ю.н. Макарова О., не лишен неточностей и противоречий, что затруднит его применение на практике, если такая практика вообще начнет складываться.

Опасения правоприменителей представляются обоснованными, поскольку еще на этапе обсуждения проекта Закона о хозяйственных партнерствах, Совет при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в своем экспертном заключении указал, что предлагаемая организационно-правовая форма партнерства имеет весьма существенные недостатки, в том числе трудно совместимые с конструкцией юридического лица в отечественном гражданском праве. Эти недостатки могут не проявиться в полной мере при использовании формы партнерства в сравнительно узкой и специфической сфере инновационной деятельности и венчурного проектирования, но при возможности неограниченного использования этой формы в гражданском обороте они создают более чем благоприятные условия для массовых злоупотреблений и экономических преступлений.

В связи с чем, нельзя не отметить роль нотариуса в вопросах создания и функционирования нового вида юридического лица, значение которой сложно переоценить. Как было отмечено выше, значительно возрастает и ответственность нотариуса, который будет обязан оформить и нотариально удостоверить соглашение об управлении партнёрством, проверив законность условий, предусмотренных сторонами, носящих во многом инициативный характер, существенно меняющий установленный законом режим прав участников партнерства и самого партнерства.

В любом случае, в настоящее время определить влияние на российский правопорядок хозяйственных партнерств в системе коммерческих юридических лиц в полной мере не представляется возможным. Полагаем, что предлагаемая организационно-правовая форма требует дальнейшего глубокого изучения и теоретического обоснования, а правовое положение данного субъекта права в любом случае не должно противоречить установленному правовому порядку.



Список использованных нормативно-правовых актов и литературы

1. Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации [Текст]: [от 12.12.1993 г., в ред. от 30.12.2008 г.] // Рос. газ. - 1993. - 25 дек.; 2009. - 21 янв.

2. Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]: Ч. 1: [от 30.11.1994 г., в ред. от 11.02.2013 г.] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1994. - №32. Ст. 48; 2013. - №15. - Ст. 50.

3. Российская Федерация. Законы. О хозяйственных партнерствах [Текст]: закон: [от 03.12.2011 г. №380-ФЗ в ред. от 01.07.2012 г.] Рос. газ. - 2011. - 09 дек.; 2012. - 07 июль.

4. Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве [Текст] / И.П. Грешников - СПб.: Норма, 2012. -210 с.

5. Домбровская Е.А. Хозяйственное партнерство - новая форма юридического лица [Текст] / Е.А. Домбровская - М.: Норма, 2011. - 180 с.

6. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица [Текст] / Н.В. Козлова - М.: Юрайт, 2012. - 240 с.

7. Макарова О.В. Хозяйственные партнерства: ноу-хау российского законодательства? [Текст] / О.В. Макарова // Хозяйство и право. - 2012. - №2. - С. 56-65Размещено

8. Садикова О.Н. Гражданское право Российской Федерации [Текст] / О.Н. Садикова - М.: Юрайт, 2011. - 120 с.

9. Сергеев А.П. Гражданское право [Текст]: учеб. пособие / А.П. Сергеев - Ростов-н/Д.: Наука-Пресс, 2011. - 235 с.

10. Сумской Д.А. Статус юридических лиц. [Текст] / Д.А. Сумской - М.: «Юстицинформ», 2011. -365 с.

11. Суханов Е.А. Российское гражданское право [Текст]: учеб. пособие / - М.: Норма, 2012. -210 с.

12. Хохлов Е.Б., Бородин В.В. Понятие юридического лица: история и современная трактовка [Текст] / Е.Б. Хохлов, В.В. Бородин - М.: Юрайт, 2011. - 369 с.

Размещено на Allbest.ru

...