Типы права и правовые системы современности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Типы права и правовые системы современности

1. Понятие типов права, характеристика различных типов права

право религиозный германский суд

Выделение правовых систем имеет, преимущественно историческое значение, но позволяет понимать общие тенденции правового развития. Понятие «правовые системы» используется, чтобы охарактеризовать историко-правовые и этнокультурные отличия систем права разных государств, разных народов.

Системная же характеристика права - это его определение с точки зрения организации права, внутреннего устройства. То есть право не является механическим объединением норм права, все элементы права органически связаны между собой и находятся в постоянном взаимодействии. Очень важным, на мой взгляд, следствием системного подхода к праву является необходимость комплексного подхода к правотворчеству, отслеживание всех связей вновь принимаемых нормативных актов, а также понимание недопустимости произвольных экономических и социальных решений.

Таким образом, можно говорить о таких обязательных признаках права как системы:

право является органически целым правовым явлением, которое характеризуется объективностью, а также единством и взаимосвязью составляющих его норм, и обусловлено реально существующей системой правовых отношений;

система права - это многообразное правовое явление, имеющее сложную структуру.

В.Н. Хропанюк дает такое определение системы права: «Система права - это его внутреннее строение, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части».

Эти правовые нормы находятся в систематизированном состоянии, помещены в определенные структурные подразделения права: отрасли, подотрасли, правовые институты, что позволяет найти и применить наиболее точно норму, подходящую к конкретному случаю.

Отрасль права является основным элементом системы права. Это - относительно самостоятельное подразделение системы права, состоящее из правовых норм, регулирующих качественно специфический вид общественных отношений. В свою очередь отрасль подразделяется на отдельные взаимосвязанные элементы, называемые институтами права - обособленный комплекс правовых норм, являющихся специфической частью отрасли права и регулирующих разновидность определенного вида общественных отношений.

Родственные институты одной и той же отрасли права в своей совокупности образуют подотрасль права.

Норма права - это общеобязательное правило (веление), установленное или признанное государством, обеспеченное возможностью государственного принуждения, регулирующее общественные отношения.

Каждая правовая система пользуется понятиями, при помощи которых формулируются ее нормы, и в структурном отношении система норм построена по-разному.

Различные правовые системы разное значение придают источникам права. Правовой обычай, юридический прецедент и нормативно-правовой акт по-разному повлияли на формирование правовых систем. Существуют системы, носящие религиозный характер, и системы, где большее значение имеет обычай. В Англии же огромное значение имеет прецедент.

Итак, как уже отмечалось выше, отличия систем права разных государств можно охарактеризовать, рассмотрев правовые системы государств.

В этой работе мне хочется сделать акцент именно на моменты, объединяющие системы в семьи, не останавливаясь подробно на различиях внутри семей.

Типология исторически известных видов права - это их классификация по единому критерию, их деление на однородные (однотипные) группы.

Учение об общественно-экономических формациях, разработанное К. Марксом и Ф. Энгельсом с материалистических, пролетарско-классовых, коммунистических позиций, лежит в основе марксистской типологии государства и права. Определяющую роль в социально-историческом развитии, по марксизму, играют экономические (производственные) отношения, составляющие базис общества, которым обусловливается и соответствующая ему надстройка, включая государство и право. Согласно такому подходу, вся история человечества делится на пять общественно-экономических формаций: первобытнообщинный строй, рабовладельческий строй, феодальный строй, капиталистический строй и коммунистический строй.

Трем классово-антагонистическим формациям (рабовладельческой, феодальной и капиталистической), основанным на частной собственности и классовом делении, соответствуют три типа государства и права: рабовладельческое государство и право, феодальное государство и право, буржуазное (капиталистическое) государство и право. При первобытном строе (первобытном коммунизме) еще нет государства и права, при коммунизме государство и право как классовые явления отомрут. Применительно к государственности и праву на первой фазе коммунизма (при социализме) Маркс говорил о диктатуре пролетариата и буржуазном «равном праве» для регуляции меры труда и потребления.

В дальнейшем в советской марксистской литературе - в очевидном расхождении с прогностическими положениями самих основоположников марксизма - стали выделять также и социалистический тип государства и права, что фактически демонстрировало отсутствие и несостоятельность предсказанного перехода от социализма к полному коммунизму без государства и права.

В государствах древнего мира индивид (люди) является свободным человеком и вместе с тем субъектом государства и права по этническому критерию. Так, афинскими гражданами и субъектами афинского права могли быть лишь члены афинских демов (родов), а членами римской гражданской общины (civitas), римскими гражданами и субъектами римского права (ius civile) - лишь квириты (исконные римляне). По своему типу право древности было этническим.

Этот исходный тип права выступает в качестве необходимой формы признания и закрепления факта деления людей на свободных и несвободных (по этническому основанию), причем отличие свободных от несвободных получает свое выражение и закрепление именно в том, что свободные - это субъекты права и государства, а несвободные (рабы) - это соответственно объекты права. Иначе это различие невозможно и выразить.

Преодоление рабства ведет к становлению в средние века права сословного типа. Прогресс свободы людей здесь состоит в том, что этнический критерий свободы (свобода одних и несвобода других) уступает место сословному критерию свободы. На этой ступени развития (европейский феодализм) рабов уже нет, - в этом смысле все свободны, но мера этой свободы различна у представителей разных сословий. Свобода здесь носит характер сословных ограничений и привилегий.

При таком сословном типе права каждый является субъектом права и субъектом государства именно в качестве члена определенного сословия. Внутрисословное равенство людей в их правосубъектности и государствосубъектности сочетается с межсословным неравенством - неравенством государственно-правовых статусов разных сословий и их членов.

С преодолением феодализма на смену сословному строю в Новое время приходит индивидуалистический (индивидуально-политический, индивидуально-гражданский) тип права. При этом типе права человек является субъектом права и государства как самостоятельный политический индивид (как отдельный гражданин), а не как член определенного этноса или сословия. Такая индивидуализация людей в качестве субъектов права и государства происходит в процессе разложения средневекового феодализма и преодоления сословного деления, в результате обособления сфер частной (частно-правовой) и политической (публично-правовой) жизни, формирования неполитического гражданского общества в его различении с политическим государством.

Современным (исторически последним на настоящее время) типом права и государства является правовое государство. Этот тип государства и права новейшего времени можно назвать гуманитарно-правовым, поскольку здесь каждый человек именно как человек является (и официально признается государством и законом) субъектом прирожденных и неотчуждаемых (естественных) прав и свобод, которые составляют исходную основу действующего (позитивного) права и государства данного типа и обладают общеобязательной силой и значением

В рамках данного типа права продолжают сохраняться различие между правами человека и правами гражданина, государственно-правовые различия между человеком - гражданином и человеком - негражданином (иностранцем, лицом без гражданства). Права человека-гражданина в их соотношении с правами человека-не-гражданина представляют здесь государственно-правовые привилегии, которые можно охарактеризовать как продолжающиеся сохраняться в трансформированном виде остатки («родимые пятна») привилегий предшествующих типов права (привилегий этнического, сословного и политического характера).

Подобные привилегии обусловлены индивидуальным характером каждого государства и права как определенного способа и формы жизни именно данной конкретной совокупности свободных людей, чья принадлежность к исторически определенному сообществу (этническому, сословному, политическому или правовому) определяет и квалифицирует их в качестве субъектов данного государства и права. Такая индивидуальность всех государств (и их правовых систем) лежит также и в основе идей суверенитета народа (т.е. определенной общности свободных людей) и суверенитета государства. В силу этого различные государства в своих отношениях друг с другом выступают как самостоятельные и независимые (суверенные) субъекты.

Отмеченные типы права - этнический, сословный, индивидуально-политический и гуманитарно - правовой - представляют собой исторически сменявшие друг друга формы и ступени роста в развитии человеческой свободы от древности до современности. Продолжение прогресса свободы в будущем породит новые формы нормативно-правовой и институционально-властной организации свободы, новые типы права и государства.

Классово - формационный подход к типологии государств до последнего времени был единственным в нашей научной и технической литературе. Типом государства называлось «совокупность государств, развивающихся в рамкой и той же общественно - экономической формации классового общества и характеризующихся единством классовой сущности и экономической основы». «Исторический тип государства (или права) - это совокупность наиболее существенных признаков, свойственных государствам (или правовым системам) единой общественно - экономической формации». «Тип государства определяется экономическим строем классового общества, соответствующей ему классовой структурой, эксплуататорской или неэксплуататорской природой классовых отношений и его классовой сущностью».

Мировая политико - правовая мысль выработала другие критерии типологии государств. Одним из наиболее распространенных и широко признанных зарубежной наукой оснований типовой классификации государств является понятие «цивилизации».

Так, Г. Еллинек писал, что, «несмотря на постоянное развитие и преобразование, можно, однако, установить некоторые признаки, придающие определенному государству или группе государств на всем протяжении их истории черты определенного типа». Он подразделяет все государства на два типа: идеальный и эмпирический. Идеальный тип - это мыслимое государство, которое в реальной жизни не существует. Идеальному типу противопоставляется эмпирический, который получается в результате сравнения отдельных реально существующих государств друг с другом. В пределах эмпирического типа Еллинек различает, с точки зрения характера государственного союза и положения, которые занимает индивид в этом союзе, следующие главные исторические типы государства: древневосточное, греческое, римское, средневековое и современное.

Английский историк А. Тойнби развил и конкретизировал понятие цивилизации, под которым он понимал относительно замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью культурных, экономический, географических, религиозных, психологических и других факторов. Каждая цивилизация придает устойчивую общность всем государств, существующим в ее рамках.

Цивилизационный подход к истории человеческого общества и его государственности получает все большее признание и в современной отечественной науке. Новейшие исследования всемирной истории показали, что формационное объяснение структуры функционирования и развития общества является одномерным (однолинейным), а поэтому не носит глобального, исчерпывающего характера. За его пределами оказывается множество исторических явлений, составляющих особенности и глубинную сущность общества и его государственной организации.

2. Понятие и классификация мировых правовых систем

Романо-германская система права сложилась на основе римского права. На первом месте в этой системе стоят нормы, которые отвечают требованиям справедливости и морали. Юридическая наука в этом случае определяет, какими должны быть эти нормы, а отправлением правосудия, формированием органов управления занимаются практики. Господствующую роль в этой системе занимает закон, во всех странах, где имеет место такая правовая система, существуют кодексы. Основой юридической науки здесь является гражданское право.

Семья романо-германских правовых систем сложилась в Европе, на базе кодификации императора Юстиниана выработана юридическая наука, приспособленная к условиям современного мира.

Романо-германская система распространилась по обширной территории и за пределами Европы. Этому способствовала колониальная политика европейских стран, кроме того, некоторые страны добровольно переняли эту систему. За пределами Европы романо-германская система претерпела некоторые изменения и можно выделить несколько ее подгрупп. Кое-где принятие романо-германской системы права носило частичный характер, что связано с национальными традициями и уже имевшимися на тот момент некоторыми действующими правовыми нормами. По мнению Рене Давида, хотя и имеются достаточно существенные различия между группой латинских правовых систем и систем немецкого права, не следует переоценивать различия между ними, так как сходство их весьма велико, особенно если рассматривать систему в целом. Имеет смысл отказаться от разбиения романо-германской системы права на подгруппы и говорить о системе в целом.

В настоящее время романо-германская система права распространилась на всю Латинскую Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию.

Система романо-германского права никогда не основывалась ни на чем ином, кроме общности культуры. Она возникла и продолжала существовать независимо от каких-либо политических целей. Право рассматривается как модель социальной организации, Право, как мораль - это должное, а не сущее.

Под влиянием англосаксонской правовой системы сформировалась семья общего права. Эта система формировалась на основе судебных решений, нормы этого права более абстрактны и направлены на то, чтобы разрешить определенную проблему, восстановить справедливость в каждом конкретном случае. Установление основ социального порядка - вторично.

Помимо этого, формирование основ общего права напрямую связано с королевской властью. Толчок для развития такое право получало тогда, когда этого требовали интересы Короны, т.е. требовалось вмешательство королевской власти, и частное право становилось публичным.

Распространение системы общего права шло так же, как и романо-германского путем колонизации стран и добровольного принятия ее норм, либо части этих норм, трансформации их под влиянием местных условий. В семье общего права также глубоко выражены различные подгруппы. И хотя некоторые правовые системы, такие как, например, система США, в настоящее время очень отличается от английского права, но английское право является моделью для стран семьи общего права.

Под влиянием различных исторических факторов сложились некоторые особенности английского права. Р. Давид выделяет четыре таких особенности:

английские юристы сосредотачивали свое внимание на процессе;

именно исторические факторы определили многие категории английского права, повлияли на его понятийный фонд;

благодаря историческим факторам английское право не знает деления на частное и публичное;

не произошло рецепции категорий и понятий римского права.

В английском праве не существует деления на право публичное и частное, не существует деления на право гражданское, право торговое, право административное, право социального обеспечения. Деление на публичное и частное право отвергалось, так как в этом делении видели отказ от идеи в том, что государство и его органы подчинены праву.

На уровне понятий различия также огромны. Понятия английского права не соответствуют ни одному из понятий романо-германской правовой системы, термины английского права не переводимы на другие языки. При переводе этих терминов любой ценой смысл их обычно теряется. Даже при кажущейся адекватности терминов, смысл их абсолютно различен.

Правовые нормы также представляют собой нечто иное. В английском праве норма менее обща и абстрактна, чем норма романо-германской системы. В силу иного характера норм невозможна кодификация.

Английское право, по словам Р. Давида, создавалось без каких бы то ни было забот о логике, в рамках, которые были навязаны судебной процедурой.

Итак, основные различия рассмотренных правовых систем: в странах романо-германской правовой семьи стремятся найти справедливое юридическое решение, используя правовую технику, в основе которой находится закон, тогда как в странах, относящихся к семье общего права, стремятся к тому же результату, основываясь, в первую очередь, на судебных решениях.

Отсюда различный подход к норме права, которая в странах романо-германской семьи понимается в ее законодательном и доктринальном аспектах, а в странах общего права - в аспекте судебной практики.

В мусульманских странах можно говорить о системе мусульманского права напрямую связанной с религией ислама. Местные обычаи рассматриваются при этом как чисто фактические явления, а законы - как управленческие меры временного или местного значения. Право, связанное с религией не обязательно применяется судами, а люди не обязательно следуют ему в своей деятельности.

Мусульманское право не является самостоятельной отраслью науки. Оно лишь одна из сторон религии ислама. Эта религия содержит теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; шар, то есть предписание верующим, что они должны делать и чего не должны. Шар, или шариат, означает в переводе «путь следования» и составляет то, что называют мусульманским правом. Это право указывает мусульманину, как он должен в соответствии с религией вести себя, не различая в принципе его обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к богу. Таким образом, шариат основан на идее обязательств, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Санкцией за невыполнение обязанностей, возлагаемых на верующего, является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право уделяет не особенно много внимания санкциям, устанавливаемым самими нормами. Той же причиной объясняется применение мусульманского права только в отношениях между мусульманами; религиозный принцип, на котором это право основывается, отпадает, когда одна из сторон не является мусульманином.

Наука мусульманского права (фикх) имеет два раздела. Она изучает корни и объясняет, каким образом, исходя из каких источников, возник комплекс правил, составляющих шариат, божественный закон. Она также изучает решения, которые содержат нормы материального мусульманского права.

В странах черной Африки право - нечто, существующее больше для управления, а не для отправления правосудия. Большее значение имеет не право, а традиции. В Африке в течение многих веков жили по нормам обычая. Повиновение обычаю было в основном добровольным. Каждый считал себя обязанным жить так, как жили его предки. Различия между обычаями одного района или одной этнической группы были незначительны, но могли быть значительны вне этих границ. Но, тем не менее, имеется нечто общее, отличающее африканское право от европейского.

В представлении африканцев повиновение обычаю означает уважение предков, дух которых витает над живыми. Нарушение обычаев может повлечь негативную реакцию духов земли. Мировоззрение африканцев не знает идей прогресса и неблагожелательно относится ко всякому действию. Личность, хоть и признается, но в отношении внешнего мира в качестве единого субъекта выступает группа.

Понятию объективных прав практически нет места, упор сделан на обязанностях, причем юридические обязанности не отличаются от моральных. У африканцев нет науки права, нет юристов, тем более неизвестно им деление на право частное и публичное, гражданское и уголовное, на право и справедливость. Имущественное право и обязательственное право неотделимы от личных прав.

Обычай же может содержать нормы, но зачастую эти нормы не содержат материальных элементов, подлежащих применению. Зачастую происходит примирение заинтересованных лиц, а не установление прав. Справедливо то, что обеспечивает сплоченность группы и восстанавливает согласие между ее членами. Туземное правосудие выступает, скорее, как институт примирения. Отсутствует механизм исполнения решений.

Социалистические правовые системы образуют еще одну семью. Страны, которые относят к этой семье, имели ранее романо-германскую систему права, черты этого права сохранились в системе права социалистического. Но появились и фундаментальные различия между структурой, институтами, образом жизни и мышления социалистических стран и несоциалистических. В последнее время правовые системы стран социализма претерпели значительные изменения, что связано с отказом от социалистического пути развития этих стран.

Но, учитывая эти изменения, можно ли говорить о принадлежности к социалистической правовой системе стран бывшего социалистического лагеря и выбравших теперь капиталистический путь развития. Или теперь их опять можно отнести к одной из традиционных систем - романо-германской.

Были ли это действительно изменения правовой системы или все-таки смена системы.

На мой взгляд, изменилась основная концепция: правовая система европейских социалистических стран, в которой основным было право социалистической собственности, сменилась правовой системой, в которой пытается занять основное место право «человеческое». Но если уж так сложилось исторически, что правовую систему социалистических стран принято выделять в отдельную правовую систему, будем считать, что мы идем именно по пути развития правовой системы. Тем более, что, хотя и происходит частичная рецепция элементов романо-германского права, происходит это с учетом имеющихся условий.

Традиционного социализма придерживается еще Куба, для которой характерна социалистическая правовая система европейских стран социализма. Право Китая Р. Давид относит к другой системе, мотивируя это различием в традициях и цивилизации.

3. Характеристика основных правовых систем современности

Романо-германская система права

Правовые системы романо-германской семьи по содержанию существенно отличаются друг от друга. По причине существования различных политических режимов и степени централизации наибольшие отличия наблюдаются в их публичном праве. В некоторых отраслях частного права также отмечаются разные подходы и уровни развития.

Но, тем не менее, во всех странах романо-германской правовой семьи правовые нормы объединены в одни и те же крупные группы. Везде существует фундаментальное деление права на публичное и частное. Основная идея правовых отношений в этой семье состоит в том, что регламентация отношений между управляемыми и управляющими требуется отличная от регламентации отношений между частными лицами. Долгое время деление на публичное и частное право рассматривалось в рамках учения, трактовавшего право как независимое от государства и высшее по отношению к нему. Тем более, что частным лицам внушить уважение к закону много проще, чем заставить властные структуры придерживаться правовых норм. Чтобы действовало публичное право, необходим высокий уровень гражданской сознательности, органы власти должны придерживаться правовых норм и подчиняться судебной юрисдикции. Это происходит тогда, когда «властные структуры видят в управляемых граждан, а не подданных».

Обеспечить указанные условия достаточно трудно. Р. Давид считает, что только некоторые страны достигли такого уровня, но довольно поздно и весьма недостаточно.

Публичное право, как и частное право, во всех странах романо-германской семьи делится на одни и те же отрасли: конституционное право, административное право, международное публичное право, уголовное право, процессуальное право, гражданское право и торговое право, трудовое право. Такое же совпадение существует и на более низком уровне правовых институтов и понятий, благодаря чему не возникает трудностей при переводе юридических терминов на языки стран романо-германской системы даже при имеющихся различиях основных норм.

Частное право различных стран, входящих в романо-германскую правовую семью, конечно, не может иметь полностью совпадающую структуру. Даже среди институтов, регламентируемых гражданскими кодексами, не все имеют римское происхождение. Каждое национальное гражданское право имеет известную оригинальность, свойственные только ему институты. Но сходство существует. Оно особенно заметно при рассмотрении отношений, урегулированных на основе римского права. Но и при обращении к институтам, регламентация которых основывается на каноническом праве, можно увидеть много общего, особенно это касается правовых систем христианских стран.

Большое сходство наблюдается и в отрасли торгового права, в том числе и морского, что можно объяснить привязкой к римскому праву торговых обычаев, сформировавшихся еще в средние века. Эти обычаи и составили вместе с собственно гражданским обязательственным правом единый комплекс, который придает большое значение романо-германской системе, обеспечивая единство структуры во всем, что касается оборота.

Одним из основополагающих разделов любой правовой системы, входящей в романо-германскую семью, является обязательственное право. Обязательство в романо-германской системе - это обязанность лица (должника) дать что-либо другому лицу (кредитору), сделать или не сделать что-либо в интересах последнего. Обязательство может возникнуть непосредственно из закона, из договора и даже в некоторых случаях из односторонних действий лица. Обязательства возникают также, когда лицо должно возместить ущерб, причиненный им или объектами, за которое оно отвечает. Попадает под обязательство и необосновательное обогащение, когда возникает обязанность вернуть полученное. На основе римского права в странах романо-германской семьи сложилось обязательственное право, которое считается основным разделом гражданского права, главным объектом юридической науки. Из обязательственного права узнают, как возникает обязательство, каков правовой режим и последствия неисполнения, как оно изменяется и прекращается. Благодаря своей большой практической значимости обязательственное право - объект постоянного внимания юристов, чем и обусловлен его высокий юридико-технический уровень. Обязательственное право - основной фактор, определяющий единство правовых систем романо-германской семьи.

Обратимся вновь к публичному праву. Хотя дисциплины публичного права не преподавались в свое время в университетах, здесь также имеется большое сходство между различными правовыми системами романо-германской семьи, что объясняется двумя моментами.

Во-первых, это общность политической и философской мысли различных стран. Юридическая наука лишь придает юридический аспект тенденциям, сложившимся в других науках. Уголовное право основано на философских идеях индивидуализации наказания и перевоспитании преступника.

Во-вторых, огромное значение имеет одинаковый метод формирования юристов. Юристы, воплощающие в праве философские и политические идеи и создающие новые отрасли права, получили образование на основе изучения гражданского права. Соответственно, за образец и отправной точкой служило гражданское право.

Административное право напрямую зависит от степени демократизации страны. Методы рассмотрения административных споров различны в разных странах, но французское административное право распространило его идею самостоятельности по отношению к частному праву. Различия же лишь отражают разные уровни развития административного права, и не имеют принципиального значения. Конечно, нет, и не может быть полного единства в структуре различных правовых систем, относящихся к публичному праву, но сходство их огромно.

Одним из важнейших элементов единства романо-германской правовой семьи является понятие правовой нормы, которое везде одинаково понимается, оценивается и анализируется. Правовая норма здесь не является средством решения конкретного случая. Усилиями науки норма права поднята на высший уровень, она является правилом поведения, обладает всеобщностью и является общим руководством при решении конкретных дел. Понятие правовой нормы является основой кодификации, кодекс дает общедоступные, сведенные в систему правила для разрешения проблем.

Нормы права не должны быть слишком общими, чтобы быть достаточно надежным руководством для практики, но должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип отношений, а не конкретную ситуацию. Причем, это соотношение разнится в разных отраслях права, ограничивая свободу действий, или, наоборот, расширяя ее.

Единый подход к норме права и ее отношению к принципам права, с одной стороны, и решению конкретных дел - с другой, - одна из основных черт, общая для юристов стран романо-германской правовой семьи.

Закон, в широком смысле слова, - первостепенный и почти единственный источник права в странах романо-германской правовой семьи. В первую очередь, юристы при решении проблемы обращаются к законодательным актам. Закон - это рамки, в которых открыт простор для творческой деятельности и поиска справедливых решений. Но, право и закон - не одно и то же. Судебная практика не ограничивается одним лишь применением текста закона. Право - это нечто большее. Закон стал главным элементом познания права, но не исключает других элементов и имеет смысл лишь в сочетании с ними. В странах романо-германской правовой семьи стремятся найти справедливое юридическое решение, используя правовую технику, в основе которой находится закон.

Государственные и административные органы имеют большие, чем кто-либо, возможности для координации деятельности различных секторов общественной жизни и для определения общего интереса. Закон в силу самой строгости изложения представляется лучшим техническим способом установления четких норм с достаточной точностью и ясностью.

В странах романо-германской правовой семьи сложилась определенная иерархическая система. На ее верхней ступени находятся конституции или конституционные законы, имеющие особый авторитет, что выражается в установлении контроля над конституционностью других законов. Имеется судебная практика по признанию недействительными тех законов или их части, которые посягают на основные права, перечисленные в конституции.

Роль международных конвенций сравнима с ролью конституций, но в разных странах трактуется по-разному их положение в юридической иерархии. Некоторые законы именуются кодексами, но за исключением тех случаев, когда законодатель специально оговаривает иное, кодексы не имеют никакого приоритета по сравнению с не включенными в них законами. Кодексы и законы равнозначны для юристов.

Кроме того, существует множество норм и предписаний, созданных различными государственными органами. Некоторые из них приняты во исполнение законов, для более полной регламентации. В административных циркулярах раскрывается, как администрация понимает правовую норму и как собирается ее применять.

Еще одним источником права является обычай, который позволяет найти справедливое решение. Закон в ряде случаев для своего понимания нуждается в дополнении обычаем, с точки зрения обычая необходимо зачастую объяснить понятия. На взгляд Р. Давида обычай играет значительную роль, но в странах романо-германской правовой семьи юристы умаляют ее. Но нельзя отрицать, что обычай сыграл огромную роль в эволюции романо-германской системы.

Место судебного решения как источника права определяется близостью теории и практики. Уточнить его можно только в связи с ролью закона. Судебная практика играет творческую роль в той мере, в которой в каждой стране можно удаляться от простого толкования закона. Нормы, выработанные судебной практикой, и нормы, установленные законом имеют два различия:

судебная практика действует в рамках, установленных для права законодателем, тогда как деятельность законодателя состоит именно в установлении этих рамок;

правовая норма, созданная судебной практикой, не имеет того авторитета, которым обладают законодательные нормы, она не имеет обязательного характера.

Судья не превращается в законодателя, что принципиально важно в странах романо-германской правовой системы. Судьи в таких странах, как правило, юристы, которые профессионально и постоянно занимаются судебной деятельностью. Обязательным условием является мотивировка судебных решений.

Сходство имеет и судебная организация, построенная по иерархическому принципу. Споры рассматривают суды первой инстанции, расположенные по всей территории страны. Над ними имеется значительно меньшее количество апелляционных судов. И высшая инстанция - Верховный суд.

Характерной чертой романо-германской правовой системы является наличие прокуратуры.

Доктрина в течение длительного времени была основным источником права в романо-германской правовой семье, лишь недавно уступив эту роль закону. Но и сейчас она составляет очень важный и весьма жизненный источник права. Именно доктрина создает словарь и правовые понятия, которыми пользуется законодатель.

В романо-германской правовой семье используются некоторые «общие принципы», которые юристы могут иногда найти в самом законе, но которые они умеют, в случае необходимости, находить и вне закона.

В романо-германской правовой семье характерным является то обстоятельство, что справедливость во все времена включалась в право и поэтому не возникала необходимости исправлять специальными нормами справедливости систему юридических правил. Суды пользуются большой свободой при осуществлении контроля над соблюдением законодателем основных прав человека.

Для всех стран романо-германской правовой семьи традиционна концепция: право не содержится исключительно в законодательных нормах. "…Поиск права - задача, которая должна выполняться сообща всеми юристами, каждым в своей сфере и с использованием своих методов. При этом ими руководит общий идеал - стремление достичь в каждом вопросе решения, отвечающего общему чувству справедливости и основанного на сочетании различных интересов, как частных, так и всего общества…». Этими словами Р. Давида мне и хочется закончить характеристику романо-германской системы права.

Англосаксонская система права

Английское право делится в первую очередь на право общее и право справедливости.

Право справедливости - это совокупность норм, которые создавались судом канцлера, с тем, чтобы дополнять, а иногда и пересматривать систему общего права, ставшую недостаточной. Хотя, вмешательство канцлера никогда не состояло в создании новых норм права, которые судьи должны были применять в будущем. Он следовал общему праву, не пренебрегая при этом законами морали. То есть происходило смягчение общего права в соответствии с моралью и совестью.

Общее право рассматривает судебный процесс как своего рода турнир, в котором судья играет лишь роль арбитра. Каждая из сторон должна предъявить свои доказательства, ни одна из сторон не имеет возможности заставить другую предъявить, например, имеющийся у нее документ. Суд канцлера мог обязать это сделать.

Канцлер признает принципы общего права, но иногда из-за его вмешательства возникают дополнительные нормы, называемые нормами права справедливости, которые в интересах справедливости совершенствовали систему права, применяемого судами. Рассмотрение дел в канцлерском суде происходит в порядке процедуры и по системе доказательств. Здесь нет форм исков, исключено участие присяжных, но большое значение придается письменным документам. Канцлер может совершать действия, на которые судья общего права не уполномочен. Канцлер также осуществляет функции бесплатной юридической помощи.

Различие между общим правом и правом справедливости и сегодня продолжает оставаться важнейшим в английском праве, но различие это существенно трансформировалось благодаря двум важным факторам:

При решении, какому именно отделению Верховного суда должно быть передано дело, перестали интересоваться историческим происхождением подлежащих применению норм. Большее значение приобрел вопрос: какую процедуру желательно использовать - общего права или права справедливости. Различие общего права и права справедливости стало более рациональным. Право справедливости становится совокупностью дел, рассматриваемых путем письменной процедуры, а общее право предстает как совокупность дел, рассматриваемых по-прежнему устной процедуре.

В наши дни дело относят к общему праву или праву справедливости по отношению к отрасли права. Общее право включает, помимо уголовного, договорное право, вопросы гражданской ответственности (правонарушения), при этом применяются понятия, выработанные правом справедливости.

2) Отношения между общим правом и правом справедливости изменились после того, как одни и те же судьи стали применять нормы обеих систем. Исчезло соперничество. Сделаны попытки развить принципы права справедливости и применения норм справедливости к доктринам общего права.

Основное понятие английского права, выработанное правом справедливости - механизм доверительной собственности.

Доверительная собственность строится по общему правилу: лицо, учреждающее доверительную собственность, оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами в интересах одного или нескольких лиц. Доверительная собственность, более всего похожа на расчленение права собственности.

Рассмотрим формы совместной собственности и общей собственности. Совместная собственность - форма чисто английская. При этой форме никто не наследует за выбывшим собственником и субъектом права собственности остается лишь более узкий круг оставшихся собственников. Бенефицианты доверительной собственности обычно являются сособственниками, управляющие, наоборот, выступают как совместные собственники. При выбытии одного из управляющих, доверительная собственность продолжает управляться оставшимися.

Концепция нормы права создана судебной практикой. Нормы английского права - это положения, которые берутся из основной части решений, вынесенных высшими судебными инстанциями Англии. Все то, что в этом решении не является строго необходимым для разрешения данного спора, английский судья называет «попутно сказанным» и опускает. Английская норма права, таким образом, тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Такую норму права нельзя сделать более абстрактной и общей, так как это изменит характер английского права. Нормы, изданные законодателем, принимаются в той мере, в какой они истолкованы судебной практикой. Практика как бы заменяет в системе источников права нормы, изданные законодателем. Норма английского права способа дать немедленное решение по делу.

Английское право выступает, как метод, который позволяет разрешить любой вопрос, но не содержит норм, подлежащих применению в любых обстоятельствах. Техника английского права - это техника толкования норм, исходя из ранее принятых устанавливается норма, применяемая в данном конкретном случае. Судья осуществляет правосудие, он не формулирует общие положения, выходящие за пределы конкретного спора.

Английское право является правом судебной практики, это типичное прецедентное право. И хотя в сегодняшней Англии закон и подзаконные акты не являются второстепенными, судебная практика является основным источником английского права.

В английском судоустройстве произведено деление, отличное от европейского. Здесь имеется высокое правосудие, осуществляемое высшими судами, и низшее правосудие, осуществляемое большим количеством нижестоящих судов. Высокие суды не только рассматривают конкретное дело, но и выносят решение, которое нередко выходит за рамки конкретного дела, образуя прецедент, которому надлежит следовать. Решения низших судов имеют ограниченное значение.

В ныне существующий Верховный суд входят Высокий суд, Суд короны и Апелляционный суд. Высшей судебной инстанцией является палата лордов. Существует еще одна структура - судебный комитет тайного совета, который рассматривает жалобы на решения верховных судов британских заморских территорий или государств - членов Содружества.

В Англии существует подлинная судебная власть, которая по престижу и значению не ниже законодательной и исполнительной власти. Суды высших инстанций не только вырабатывают нормы, но и устанавливают порядок своей деятельности.

В Англии нет прокурорских органов при судах. Наличие представителя исполнительной власти считается несовместимым с автономией и достоинством судебной власти. Статус прокурора, по мнению англичан, нарушает равенство обвинения и обвиняемого, которое должно быть в уголовном деле. Нет в Англии и министерства юстиции.

Правило прецедента раскрывается доктриной тремя предложениями:

решения, вынесенные палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов;

решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов и (кроме уголовного права) для самого этого суда;

решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и, не будучи строго обязательными, имеют большое значение и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда и Судом короны.

Обязательные прецеденты создают только решения, исходящие от высоких судов, решения других судов и квазисудебных органов могут служить примером, но не создают обязательного прецедента. Основной областью применения правила прецедента в английском праве является общее право в точном значении этого термина.

Правило прецедента применяется и в вопросах толкования закона, в результате чего положения английского закона тонут в массе решений судебной практики, авторитет которых заменяет закон. По мнению Р. Давида»… Общий дух закона и цель его рискуют быть забытыми и утерянными в массе решений, каждое из которых разрешает лишь какой-либо частный вопрос…»

Вторым источником английского права, наряду с судебной практикой, является закон и различные подзаконные акты, принятые во исполнение закона. В Англии нет писаной конституции, то, что англичане называют конституцией, представляет собой комплекс норм законодательного, а чаще судебного происхождения, гарантирующих основные свободы граждан и призванных ограничить произвол власти.

Таким образом, наряду с общим правом, в Англии в определенных областях имеется система дополнительных норм права, установленных законодательной или исполнительной властью. Судебная власть суверенно контролирует применение новых законов. Это новое право часто более непосредственно интересует граждан, более затрагивает экономику страны, чем право, применение которого остается целиком в руках юристов и традиционной юрисдикции.

Поэтому, закон в сегодняшней Англии играет не меньшую роль, чем судебная практика. Тем не менее, английское право остается правом судебной практики по следующим причинам: судебная практика продолжает руководить развитием права в различных, весьма важных отраслях; привыкнув к вековому господству судебной практики, английские юристы до сих пор не освободились от влияния традиции.

Наряду с судебной практикой и законом существует третий источник английского права - обычай. Значение его очень второстепенно. В Англии обычное право существовало только до появления общего права, которое заимствовало некоторые нормы местных обычаев, действовавших в те времена. В силу давно установленного правила обычай можно считать обязательным только в случае, если он имеет характер старинного обычая.

Вспомогательным источником английского права, но тем не менее едва ли не первостепенным, является разум. До тех пор, пока не сложились более точные нормы, придавшие большую стабильность общественным отношениям, разум был неисчерпаемым источником, к которому прибегали суды для восполнения пробелов в системе английского права. Связано это с открытостью системы общего права, т.е. в этой системе постоянно создаются новые нормы, основанные на разуме. Имеют значение и судебные решения, не являющиеся прецедентами, что расширяет роль правосудия. Заслуга общего права в том, что оно на протяжении долгого времени остается «совершенством разума». Но разум не является неопределенным чувством справедливости, это разум в том виде, в котором он понимается судьями, которые заботятся, в первую очередь, о создании стройной системы права.

Основным приемом английского права является техника исключений. В Европе не существует строгих канонов для толкования закона, должно быть развито определенное понимание, как и в какой мере можно прибегать к тому или иному методу толкования, какие шансы имеются для того, чтобы заставить суд изменить судебную практику. В Англии же такой поворот исключается, правило прецедента - это потребность права судебной практики. Использую технику исключений, в Англии приходят к нужным результатам, не колебля самого здания права. При помощи исключений ограничивается сфера применения и содержание нормы, которая в первоначальном виде кажется чересчур общей. Это естественно в праве, созданном судебной практикой.

Список литературы

1. Венгеров А.Б. Теория государства и права, Часть 2, Теория права, том 1, М. Юристъ, 1996.

2. Давид Р. Основные правовые системы современности. М. 1988.

3. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник, М. Юридическая литература, 1993.

4. Философский энциклопедический словарь под ред. С.С. Аверинцев и др., 2 издание, М., «Советская энциклопедия», 1989.

5. Хропанюк В.Н. Теория государства и права, М., 1995.

Размещено на Allbest.ru

...