Договор комиссии

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

договор комиссия агрегирование юридический

Договор комиссии оформляет одну из основных разновидностей обязательств по оказанию юридических услуг. Его предметом является совершение определенных юридических действий - сделок, стороной которых становится комиссионер, а не комитент, поскольку первый совершает эти действия от своего имени, приобретая права и обязанности в отношениях с третьими лицами. При этом комиссионер действует не за свой счет, а за счет комитента. В этом состоит основное отличие договора комиссии от договора поручения и агентского договора. Если договор поручения и в определенных случаях агентский договор представляют собой прямое представительство, то комиссия осуществляется на основе так называемого косвенного представительства. При этом следует иметь в виду, что комиссионер вправе совершать далеко не любые юридические действия в интересах комитента. Так, например, комиссионеру не может поручаться исполнение юридических действий, вытекающих из правоотношений комитента, регулируемых налоговым законодательством РФ и законодательством РФ о труде.

Производители расширяют рынок сбыта, выходят на международный уровень, повышая в результате объемы продаж и обеспечивая рост производства. Посредники получают вознаграждение за оказанные услуги.

В некоторых случаях, наоборот, организации требуется приобрести определенные товары, работы или услуги, сохранив при этом оптимальный баланс цены и качества. В таких ситуациях опять на помощь могут прийти посредники, профессионально владеющие ситуацией на соответствующих рынках.

Юридические основы деятельности по договорам комиссии определены в Гражданском кодексе Российской Федерации и других законодательных актах.

В переводе с латинского "комиссия" (commissio) означает "поручение". Оно производно от "committo" (соединяю, устраиваю, поручаю), что достаточно верно отражает суть отношений, складывающихся между сторонами этого вида договора. Из теории гражданского права известно, что данный договор является посреднической сделкой, в соответствии с которой посредник обязуется по поручению некоего доверителя заключать разного рода сделки. Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций.

Не всегда участники гражданского оборота желают, чтобы их имя становилось известным продавцу или покупателю имущества. Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество. Договор комиссии является тем правовым основанием, которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени, отчуждать имущество комитента либо приобретать для него имущество.

1. Юридическая характеристика договора комиссии

По договору комиссии в соответствии со ст. 990 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая, третья и четвертая. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект. - 2007. одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В хозяйственной практике, в том числе стран с развитой рыночной экономикой, сложились самые различные виды комиссионных договоров, приобретающих известную самостоятельность по отношению друг к другу.

Договор комиссии допускает предоставление только одного вида услуг - совершение сделок (заключение договоров), то есть указанный договор не предполагает оказания комиссионером каких-либо других возмездных услуг комитенту. Если согласно договору комиссии возмездные услуги, не связанные с заключением договоров, все-таки оказываются, то такой договор является смешанным, то есть содержит элементы различных договоров. За оказанные услуги комиссионер имеет право получить вознаграждение в размере и порядке, установленных договором, а если это не определено в договоре, то услуги могут быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п.1 ст. 991 ГК РФ).

В большинстве случаев сделками, которые поручаются заключить посреднику, являются договоры купли-продажи вещей. Договоры носят длящийся характер, и товары для продажи передаются комиссионеру отдельными партиями. В ходе исполнения договоров составляется значительное количество документов (при согласовании цены товара, отгрузке товара комиссионеру, составлении комиссионером отчета и т.п.), каждый из которых имеет существенный объем, поскольку ассортимент передаваемых на реализацию товаров достаточно обширен и постоянно изменяется. Как правило, заключается один из двух видов договоров комиссии, в соответствии с которыми комитент передает комиссионеру право распоряжаться своим имуществом: договор комиссии на продажу имущества и договop комиссии на приобретение имущества. В первом случае комитент поручает комиссионеру, а комиссионер обязуется за вознаграждение продать на оговоренных условиях принадлежащее комитенту имущество; во втором - комитент поручает комиссионеру, а комиссионер обязуется за вознаграждение приобрести на оговоренных условиях имущество для комитента.

Можно выделить несколько существенных признаков договора комиссии.

Во-первых, по договору комиссии комиссионер действует по поручению комитента, то есть в соответствии с указаниями последнего. В то же время комиссионер вправе отступать от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер предварительно не смог послать запрос комитенту, либо получить в разумный срок ответа на него.

Во-вторых, комиссионер, действуя в интересах комитента, по договору комиссии совершает не любые действия, а только сделки, то есть предпринимает действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В-третьих, комиссионер заключает договоры с третьими лицами от своего имени, при этом именно он приобретает права и несет обязанности по сделке, совершенной с третьим лицом, даже если комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. При этом следует отметить, что по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и несет обязанности комиссионер, даже если комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

В-четвертых, договор комиссии может предусматривать или не предусматривать участие комиссионера в расчетах. При исполнении поручения без участия в расчетах комитент самостоятельно производит расчеты с покупателями или поставщиками товара по сделкам, заключенным комиссионером, при этом на расчетный счет (в кассу) комиссионера поступают только суммы, причитающиеся ему по договору комиссии. При исполнении поручения с участием в расчетах комитент производит расчеты только с комиссионером, который, в свою очередь, рассчитывается с покупателями или поставщиками товара по заключенным с ними договорам.

В законе не содержится специальных правил о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158-165 ГК РФ). Исходя из этого закон предоставляет сторонам возможность выбора формы сделки. Сделки могут совершаться устно (путем словесного выражения воли) и письменно (в простой или нотариально удостоверенной форме). Устные сделки совершаются путем выражения воли словесно (путем личных переговоров, по телефону). Поскольку она устанавливает минимум формальных ограничений, к ней охотно и часто прибегают, когда хотят ускорить наступление желаемого результата и сэкономить на издержках, связанных с необходимостью применения более жесткой формы (письменной или тем более нотариально удостоверенной). Обычно договор комиссии независимо от суммы договора заключается в письменной форме.

Договор комиссии - консенсуальный, двухсторонний, возмездный. Договор комиссии всегда является возмездным, поскольку условие о выплате комитентом комиссионеру вознаграждения поставлено вне зависимости от воли сторон сделки. Согласно п. 1 ст. 991 ГК РФ, комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а если последний принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), то и дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в договоре комиссии. Кроме того, комиссионер совершает сделки за счет комитента, то есть комитент обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение поручения суммы, за исключением расходов на хранение. Условие о размере и порядке выплаты вознаграждения не является существенным условием договора комиссии. Судом, в соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 17.11.04 № 85 Обзор практики разрешения споров по договору комиссии: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85 // Вестник ВАС РФ. - 2005. - № 1., правовая природа договора, по которому товар передается на реализацию, определяется исходя из толкования условий данного договора и фактических отношений сторон, сложившихся при его заключении и исполнении.

Возмездность комиссии, оформляющей отношения торгового посредничества, исключает лично-доверительный характер этого договора. Поэтому комиссионер не может в одностороннем порядке и безмотивированно отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина-комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь возможно правопреемство.

В договоре комиссии выделяют внутреннюю и внешнюю стороны взаимоотношений участников. Внутренние отношения складываются между комитентом и комиссионером, а внешние - между комиссионером и третьим лицом.

Целью договора комиссии является юридическое оформление отношений торгового посредничества, с его помощью заключаются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего самому комиссионеру. Кроме того, не существует ограничений для того, чтобы комиссионер выступал в интересах комитента в качестве не только продавца, но и покупателя. Комитент может поручить комиссионеру заключить как договор купли-продажи, так и любой другой договор, например подряда или перевозки.

2. Договор комиссии и его соотношение со смежными договорами (поручения, агентирования, доверительного управления имуществом)

Хотелось бы отметить, что договоры комиссии и агентирования получили существенное распространение на практике, причем сравнительно новый для российского гражданского права агентский договор, как известно, строящийся по схемам традиционных для России договоров поручения и комиссии, все шире используется в различных областях предпринимательской деятельности. Замечу, что, несмотря на известную самостоятельность договоров комиссии, и агентирования, правовое регулирование соответствующих договорных отношений по многим позициям взаимосвязано с областью действия договора поручения.

С другой стороны, договоры комиссии и агентирования, в отличие от договора поручения, можно считать договорами, предназначенными в основном для области предпринимательства, несмотря на то, что в наши дни широко применяется и так называемая бытовая комиссия, которая, тем не менее, является предпринимательским договором лишь для одной из его сторон. Квалификация данных договоров как предпринимательских обусловлена, в частности, тем, что они возникли - сначала поручение и комиссия, потом агентирование - именно в результате развития приемов осуществления предпринимательской деятельности, в результате расширения предпринимательского оборота. Для договорной практики важно научно обоснованное определение соотношения всех трех названных договоров в контексте их взаимосвязи с предпринимательством. Наряду с этим, нужно отметить, что, несмотря на значительный удельный вес договоров комиссии и агентирования в предпринимательском, в том числе и коммерческом, обороте, конфликты по ним в судебно-арбитражной практике, так же, как и по договорам поручения, встречаются сравнительно нечасто.

Общим в правоотношениях, возникающих из посреднических договоров, является то, что в результате действия активной стороны для пассивной наступают определенные правовые последствия. Обязательства из договора комиссии отличаются тем, что активная сторона (т.е. комиссионер) замещает пассивную сторону, действуя от своего имени. Поэтому комиссионер, как сторона будущей сделки, в отношениях с третьими лицами не нуждается в специальном подтверждении своих полномочий со стороны комитента. Агентский же договор может строиться как на основе модели договора поручения, так и на основе модели договора комиссии.

Различие между договорами комиссии и агентирования можно провести по следующим основным взаимосвязанным критериям: предметный признак - разграничение по предмету данных договоров; цель совершения названных договоров (связана с предыдущим признаком); субъектный состав указанных договоров - различное правовое положение сторон в части их: наименования, прав и обязанностей, того, от чьего имени заключаются сделки (совершаются действия); содержательный признак -совокупность субъективных прав и обязанностей сторон в отмеченных договорах. Обозначенные критерии (признаки) имеют двойственную правовую сущность - они позволяют определять не только различие, но и сходство между данными договорами.

Общей особенностью договоров комиссии и агентирования (и отличием от иных отношений представительства в широком смысле) является их предпринимательский характер. Само возникновение договоров комиссии и агентирования связано с необходимостью развития и совершенствования, расширения предпринимательской, прежде всего торговой (коммерческой) деятельности. Договоры комиссии, агентирования и поручения имеют самостоятельные наименования, урегулированы различными главами ГК РФ. Стороны договора также поименованы по-разному: для поручения это доверитель и поверенный, для комиссии - комитент и комиссионер, для агентирования - принципал и агент.

В ходе изученной литературы, мной был сделан вывод, что различия по предмету договора наиболее принципиальны. Общим является то, что все действия активной стороны совершаются за счет стороны пассивной. Предметом договора поручения является выполнение юридических действий от имени и за счет доверителя, что позволяет использовать данный договор не только в частноправовой, но и публично-правовой сфере. Предметом договора комиссии будет совершение сделки от своего имени и за счет комитента. При этом совершение сделки должно считаться одним из юридических действий (Ю. Ершов, А.В. Егоров). Предметом договора агентирования является совершение юридических и иных действий за счет пассивной стороны. Таким образом, если рассматривать объем потенциальных правомочий активной стороны, то он будет наименьшим при комиссии и наибольшим при агентировании.

Общность предметов договоров комиссии и агентирования проявляется и в том, что, как правило, такой предмет связан с оказанием посреднических услуг. В рамках договора комиссии предметом является совершение весьма узкого круга юридических действий (заключение сделок), а в случае с агентированием - это осуществление как юридических, так и фактических действий. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что договор агентирования в большей степени, нежели договор комиссии, отражает существо посреднических услуг, включающих в себя выполнение и юридических, и фактических действий. Поэтому агентский договор позволяет полностью оформить соответствующую посредническую деятельность, выступая ее организационно-правовым средством (способ оформления юридической и фактической стороны посреднических услуг). В то же время договор комиссии есть лишь инструмент содействия в совершении сделок, в основном отчуждательного характера (способ оформления юридической стороны посреднических услуг). Таким образом, сравнение предметов договора комиссии и договора агентирования позволяет указать как на их общую черту (связь с посредническими услугами), так и на отличие - разная степень указанной связи.

По критерию распределения прав и обязанностей по сделкам возникает следующая ситуация. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, минуя поверенного (ст. 971 ГК РФ). По сделкам, совершенным комиссионером в рамках договора комиссии права и обязанности приобретает комиссионер (ст. 990 ГК РФ), с уступкой комитенту права требования, при неисполнении договорных обязательств третьим лицом (ст. 993 ГК РФ). При этом комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом договорных обязательств, за исключением случаев, когда комиссионер не проявил достаточной осмотрительности в выборе этого лица или принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) (ст. 993 ГК РФ). Для агентских договоров, в зависимости от того, от чьего имени действовал агент при заключении сделки с третьим лицом, применяются правила либо о поручении, либо о комиссии (ст. 1005 ГК РФ).

По критерию наличия права собственности договоры поручения, комиссии и агентирования схожи. При исполнении договора комиссии, в соответствии со ст. 996 ГК РФ вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. При этом комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии. В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

По критерию срочности договора комиссия и агентирование являются бессрочными договорами и заключаются на срок, определенный в самом договоре. Договор поручения обычно ограничен по реальному сроку сроком действия доверенности.

По критерию возмездности договора отличия следующие. Если договоры комиссии и агентирования всегда носят возмездный характер, то договор поручения будет возмездным по умолчанию при осуществлении предпринимательской деятельности. Договор поручения является безвозмездным по умолчанию, если иное не предусмотрено законом и предпринимательская деятельность не осуществляется (Н.Ю. Троицкая).

Акционерное общество открытого типа обратилось в арбитражный суд с иском к научно-техническому центру о взыскании основного долга за продукты переработки зерна риса, отгруженные по разнарядкам ответчика, и проценты за пользование чужими денежными средствами. Aрбитражный суд в иске отказал. При этом в решении суд указал на отсутствие в акте сверки расчетов ссылки на конкретные накладные и счета. истец не доказал неправомерность удержания ответчиком оспариваемой суммы основного долга. Кроме того, пунктом 16 заключенного сторонами договора комиссии предусмотрено, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделок на продажу товара. Президиум ВАС РФ отменил решение суда и направил дело на новое рассмотрение по следующим основаниям. Как следовало из материалов дела, стороны заключили договор комиссии, в соответствии с которым должны были оформляться сделки на продажу продуктов переработки зерна (риса).

На основании названного договора межотраслевое государственное объединение «Рис», а затем его правопреемник НТЦ «Рис» заключили в 1993--1994 годах контракты на продажу продуктов переработки зерна риса от своего имени за счет акционерного общества открытого типа «Элеватор» как с российскими, так и с зарубежными партнерами.

НТЦ «Рис» сумму основного долга по иску «Элеватора», предъявленную по акту сверки, не оспаривает, но считает, что итоги сверки задолженности между НТЦ «Рис» и «Элеватор» не являются свидетельством задолженности самого НТЦ «Рис» перед «Элеватором», а лишь подтверждают задолженность иностранных покупателей за поставленные продукты переработки зерна риса «Элеватору». Суд не учел, что правоотношения по отгрузке продукции зарубежным партнерам определялись Основными условиями регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, ответственность наступила по пункту 10 названных Основных условий.

Также не исследованы выводы о том, какая сумма задолженности имеется за продукцию, отгруженную российским партнерам, а какая -- зарубежным, и принимались ли меры комиссионером к получению задолженности с покупателей.

Если по договору комиссии комиссионеру предоставлено право удерживать из причитающихся комитенту денежных средств расходы, выплаченные по претензиям покупателей, возникших по вине комитента, комиссионер обязан представить доказательства выплаты этих сумм покупателям. Научно-производственное предприятие (далее -- предприятие) обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества денежной суммы в валюте и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Арбитражный суд удовлетворил иск в полном объеме. Апелляционная и кассационная инстанции оставили решение без изменения.

Президиум ВАС РФ изменил названные судебные акты: в пользу истца полностью взыскана, основная задолженность и уменьшена сумма взысканных процентов за пользование чужими денежными средствами.

В остальной части иска отказано.

При этом Президиум ВАС РФ исходил из следующего.

Согласно материалам дела предприятие (комитент) заключило с акционерным обществом (комиссионер) договоры комиссии на реализацию своей лесопродукции на внешнем рынке и в соответствии с ними акционерное общество заключило контракты с инофирмами на продажу лесопродукции.

Договорами комиссии акционерному обществу было предоставлено право удерживать из причитающихся предприятию валютных средств все валютные расходы, выплаченные по претензиям и рекламациям инопокупателей, возникшим по вине предприятия.

На основании этого условия договоров комиссии акционерное общество удержало часть из причитающихся предприятию валютных средств за отгруженную на экспорт лесопродукцию.

Однако никаких доказательств выплаты этой суммы инопокупателям по вине предприятия в связи с некачественностью поставленной им лесопродукции акционерное общество не представило.

Поэтому решение арбитражного суда в части взыскания с акционерного общества незаконно удерживаемых им денежных средств является правильным.

Что касается суммы процентов за пользование чужими денежными средствами, то она определена истцом неверно, путем умножения суммы основного долга в валюте на ставку рефинансирования Центрального банка РФ по рублевым кредитам.

Согласно пункту 52 постановления пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 № 6/8 в случае, когда денежное обязательство выражено в иностранной валюте, размер подлежащих взысканию процентов устанавливается на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающего применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам.

Рассматривая стороны в договорах комиссии и агентирования, необходимо иметь в виду и двойственный характер правоотношений, складывающихся в результате заключения указанных договоров. Можно выделить внутреннюю и внешнюю стороны взаимоотношений участников. Внутренние отношения складываются между активной и пассивной стороной договоров, а внешние - между активной стороной и третьим лицом. Данное обстоятельство позволило некоторым автором считать комиссию многосторонним договором (И. Кобленц, О.А. Красавчиков). Отмечалось, что комиссия невозможна без участия в складывающихся правоотношениях третьего лица. Однако авторы подобных теорий исходили лишь из анализа соответствующего договора как правоотношения. В последнее время исследователи отмечают, что договор комиссии сам по себе связывает только комитента и комиссионера (И.Р. Федоров).

Вместе с тем на практике к существенным условиям договоров комиссии и агентирования часто относят и условие о цене. При формировании и реализации договорного условия о цене нужно иметь в виду процедурное по своей сути правило о том, что комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст. 997 ГК РФ), а также заявить о зачете на основании иных встречных денежных требований к комитенту.

Хотелось бы отметить, что по договору комиссии активная сторона действует только от своего имени при заключении сделок с третьими лицами, следовательно, предметом договора комиссии является весьма узкий круг юридических действий, т.е. заключение сделок (А.В. Егоров, А.В. Станкевич). По договору агентирования активная сторона в своей деятельности имеет возможность действуя как от своего имени, так и от имени пассивной стороны, совершать как юридические, так и фактические действия (Г.Д. Сафиуллина).

Договором поручения или договором комиссии обычно предполагается, что активная сторона совершает отдельные, определенные договором разовые и определенные юридические действия или сделки. В рамках агентского договора агент чаще всего совершает для принципала разнообразные действия в определенной сфере деятельности, на определенной территории. Обычно в агентском договоре предполагается взаимоотношение сторон в течение длительного времени, и сравнительно редко подробно описываются все возможные действия активной стороны. Если рассматривать объем потенциальных правомочий активной стороны, то он будет наименьшим при комиссии и наибольшим при агентировании. При агентировании активная сторона совершает как юридические, так и фактические действия, в том числе и сделки.

Очевидно, можно считать, что понятие «юридические действия» включает в себя, наряду со сделками, также иные действия, которые, не являясь сделками в смысле ст. 153 ГК РФ, могут иметь для сторон юридическое значение. Так, адвокат может выступать в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти и т.п. Таким образом, совершение сделок представляется частью юридических действий.

Многие авторы выделяют их как договоры, близкие по своей правовой природе к предварительным договорам, заключаемые в сфере предпринимательской деятельности, «на основании и во исполнение которых стороны затем заключают целый ряд конкретных однотипных (локальных) договоров». В качестве их характерных черт (отличающих от конструкции предварительного договора) называют субъектный состав, множественность заключаемых на их основе однотипных локальных договоров и, главное, отсутствие принудительно осуществляемой обязанности заключения. Таким образом, в точки зрения обязательности заключения локальных договоров двухступенчатая конструкция агентского договора занимает промежуточное положение между предварительными и генеральными договорами.

Заключение договоров комиссии и агентирования подчиняется общим положениям о заключении договоров в гражданском праве. В связи с этим, основополагающим правилом является то, что заключение договора - это достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством (ст. 432 ГК РФ). Соответственно, можно выделить следующие процедурные стадии заключения любого договора, в том числе комиссии и агентирования: 1) преддоговорные контакты сторон (переговоры); 2) оферта; 3) рассмотрение оферты; 4) акцепт оферты. При этом договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Спецификой заключения договора комиссии можно считать возможность совершения комиссии как публичного договора. В отличие от договоров розничной купли-продажи (п. 2 ст. 492 ГК РФ), проката (п. 3 ст. 626 ГК РФ), бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК РФ) и некоторых других глава о договоре комиссии не относит этот договор в целом либо определенных его видов к публичным договорам. Однако это не исключает оснований для подобной оценки тех из договоров комиссии, которые отвечают установленным в п. 1 ст. 426 ГК РФ признакам публичного договора (М.И. Брагинский, В.В. Витрянский). В отличие от комиссии агентирование фактически не может быть публичным договором, поскольку этот договор используется в области предпринимательства, обе его стороны обычно выступают субъектами предпринимательской деятельности.

От договора поручения необходимо отличать и отношения, возникающие на основе доверенности (ст. 185 ГК РФ). Доверенность, также как и договор поручения может уполномочивать представителя на совершение действий. Между тем, доверенность - односторонняя сделка, тогда как договор поручения - двухстороннее обязательство. В тоже время доверенность, зачастую, служит неотъемлемой частью договора поручения, и в таком случае доверенность нельзя рассматривать в отдельности от договора, на основании и во исполнение которого она выдана. Таким образом, сама по себе доверенность - не является договором поручения, доверенностью, применительно к договору поручения, оформляется полномочия поверенного.

На практике необходимо разграничивать договор поручения и договора, направленного на передачу имущества в собственность. Критерием такого разграничения - является общий признак направленности договорного обязательства. Вопрос о квалификации договора (как поручения, комиссии или купли-продажи), в котором содержится условие об оплате товара независимо от его реализации, должен решаться в зависимости от конкретных условий соглашения, раскрывающих истинную волю сторон. Если из договора усматривается, что воля сторон направлена на оказание услуг по реализации товара, то условие об оплате независимо от реализации должно признаваться ничтожным. Если воля участников правоотношения направлена на передачу товара в собственность, то данное условие должно рассматриваться в качестве законного условия, определяющего сроки и порядок оплаты переданного товара.

Предметом договора комиссии является совершение определенных юридических действий - сделок, стороной которых становится комиссионер, а не комитент, поскольку первый совершает эти действия от своего имени, приобретая права и обязанности в отношениях с третьими лицами. При этом комиссионер действует не за свой счет, а за счет комитента. В основе разделения этих договоров лежит признак степени доверия между сторонами, и правовые нормы данных договорных институтов отражают именно различную степень доверия между доверителем (комитентом) и поверенным (комиссионером). Если договор поручения представляет собой прямое представительство, то комиссия осуществляется на основе так называемого косвенного представительства Иоффе О.С. Обязательственное право. - М.: 1975; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина - М.: Юрайт-Издат. - 2004. (более точной является формулировка о том, что договор комиссии не порождает отношений представительства Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). - М.: 1995.; Гражданское право. Учебник. Ч.2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект. - 2003. - с. 561.).

3. Исполнение договора комиссии

Поскольку комиссионер совершает сделки в интересах и за счет комитента, он обязан исполнить данное ему комитентом поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Отступления от указаний комитента при исполнении договора, в том числе касающиеся цены заключаемых сделок, разрешаются комиссионеру только в случаях, когда это необходимо в интересах комитента и нет возможности запросить его мнение или получить от него в разумный срок ответ, содержащий необходимые указания. Но и в этом случае комиссионер при первой, же возможности обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях. Нарушение этих требований грозит комиссионеру ответственностью за возникшие у комитента убытки. Лишь по условиям предпринимательского договора профессиональному комиссионеру может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предварительного запроса и даже без последующего уведомления (абз. 2 п. 1 ст. 995 ГК) Гражданское право. Том 2 / Под ред. Е.А. Суханова. - М., 2003. С. 451..

Если комиссионер продаст имущество комитента по цене ниже согласованной, он становится обязанным возместить разницу, если только не докажет, что при сложившейся конъюнктуре иного выхода у него не было и такая продажа предотвратила для комитента еще большие убытки. При отсутствии таких доказательств комиссионер будет предполагаться виновно нарушившим условия договора, поскольку в обычной ситуации он обязан запросить мнение комитента о возможности отступления от первоначально данных указаний (в том числе о невозможности продать или купить товар по обусловленной в договоре цене). Поэтому в данном случае комиссионер должен доказать и отсутствие возможности получить прямое согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК).

Если же дело касается приобретения для комитента имущества по цене выше согласованной в договоре, последний вправе не принимать это имущество от комиссионера, считая договор исполненным ненадлежащим образом. Комитент, однако, должен заявить об этом комиссионеру в разумный (возможно более краткий) срок по получении извещения о совершении сделки. В противном случае покупка будет считаться принятой комитентом. В такой ситуации комиссионер может также принять разницу в цене на свой счет. Тогда комитент теряет право отказаться от заключенной для него сделки, ибо его указания следует считать соблюденными (п. 3 ст. 995 ГК).

Дополнительная выгода, которую комиссионер получил по сравнению с ожидавшейся и указанной комитентом, при отсутствии специального условия в договоре делится между комиссионером и комитентом поровну. Дело в том, что появление такой выгоды зачастую обусловлено не только удачными действиями комиссионера, но и объективно сложившейся конъюнктурой спроса и предложения на товары, отчуждаемые или приобретаемые комитентом.

Поскольку комиссионер, в отличие от поверенного, первоначально сам становится стороной в сделках, заключенных им для комитента с третьими лицами, необходима последующая передача комитенту прав и обязанностей по таким сделкам. Эта передача подчиняется общим правилам гражданского права об уступке требования и переводе долга.

Однако контрагент по сделке может и не знать, что его партнер является комиссионером (посредником), а не основным продавцом или покупателем товара. Более того, он вправе включить в договор условие о запрете передачи вытекающих из него прав любым третьим лицам или ее невозможности без его специального согласия (что, в частности, также характерно для многих внешнеторговых сделок). При наличии такого условия комиссионер не сможет передать комитенту права по этой сделке и останется ответственным за невыполнение принятого поручения.

Лишь в случае, когда третье лицо (контрагент комиссионера) само не исполнило или ненадлежащим образом исполнило заключенную сделку, передача (уступка) права комитенту от комиссионера допускается и при наличии запрета или ограничения такой уступки в договоре, заключенном комиссионером с третьим лицом (п. 3 ст. 993 ГК). По сути, комиссионеру здесь разрешается пренебречь одним из согласованных условий договора (купли-продажи), т.е. отступить от требований общего принципа свободы договора. Однако и в такой ситуации комиссионер остается ответственным перед третьим лицом за нарушение данного условия[ Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. М., 2008. С. 74.].

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента для реализации либо приобретенные комиссионером за счет комитента, считаются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК). Следовательно, последний несет и риск их случайной гибели или порчи, если только по условиям договора он не возложит этот риск на комиссионера или иное лицо (разумеется, за дополнительное вознаграждение). Комиссионер должен страховать такое имущество только по указанию и за счет комитента либо если страхование данного имущества комиссионером прямо предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (например, обычными условиями внешнеторговых сделок консигнации) (п. 3 ст. 998 ГК).

Вместе с тем комиссионер обязан хранить данное имущество комитента и отвечает за его утрату, недостачу или повреждение, т.е. предполагается виновным в соответствующих убытках комитента (п. 1 ст. 998 ГК). Комиссионер обязан также известить собственника-комитента о явных недостатках его имущества (повреждениях или недостаче, заметных при наружном осмотре вещей), как присланного комитентом для реализации, так и поступившего для комитента от третьих лиц, и принять меры по охране прав комитента и сбору необходимых доказательств (например, составить с участием незаинтересованных лиц акты о недостаче или недоброкачественности товара) (п. 2 ст. 998 ГК). Неисполнение этих обязанностей дает основание считать комиссионера виновным в соответствующих убытках комитента полностью или в части.

По исполнении поручения комиссионер должен представить комитенту отчет и передать все полученное для него по договору комиссии. Возражения комитента по отчету должны быть сообщены комиссионеру в 30-дневный срок со дня его получения (если иной срок не установлен договором), иначе отчет считается принятым без возражений (ст. 999 ГК) Гуев А.К. Постатейный комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации. - М., 2000. С. 47..

Со своей стороны, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное им по договору, включая обязательства по заключенным для комитента сделкам. При этом он должен осмотреть приобретенное имущество и без промедления (немедленно) известить комиссионера об обнаруженных недостатках. В противном случае имущество будет считаться принятым без возражений.

Комиссионер наделен специальными гарантиями по получению вознаграждения и других причитающихся ему от комитента сумм, что особенно важно для профессиональных коммерческих посредников. Во-первых, он пользуется правом на удержание находящихся у него вещей комитента до удовлетворения всех своих денежных требований по договору (вознаграждение, понесенные расходы и т.д.). Во-вторых, он вправе удержать причитающиеся ему по договору суммы из сумм, поступивших к нему для комитента, путем зачета своих требований к комитенту.

При этом учитываются также интересы иных кредиторов комитента, среди которых могут находиться привилегированные с точки зрения очередности кредиторы (в частности, по требованиям о возмещении вреда жизни и здоровью, выплатам заработной платы и алиментов и т.п.). Требования комиссионера к комитенту закон здесь приравнивает к требованиям залогодержателя. Поэтому кредиторы, обладающие преимуществом перед залогодержателями (ср. п. 1 ст. 64 и п. 2 ст. 855 ГК), вправе удовлетворить свои требования к комитенту даже из сумм, уже удержанных комиссионером в порядке зачета (ст. 997 ГК). В случае банкротства комитента право комиссионера на удержание его вещей прекращается (ибо эти вещи поступают в конкурсную массу), но его требования к комитенту также приравниваются к требованиям залогодержателей (абз. 2 п. 2 ст. 996, ст. 360 ГК).

Также, хотелось бы добавить, что ненадлежайшее исполнение комиссионером условий договора влечет за собой освобождение коммитента от обязанности возместить расходы по оплате хранения вещи, можно более подробно здесь остановиться рассмотрев следующее доло:

Будников обратился с иском к ТОО "Лотос-2" о взыскании 3000 руб. Он указал, что 3 ноября 1992 г. сдал ответчику для комиссионной продажи музыкальный центр "Танзай", паспорт-инструкцию к нему и его перевод на русский язык. Вопреки условиям договора комиссионер не производил своевременно уценку музыкального центра, утратил паспорт-инструкцию и перевод. В результате музыкальный центр реализован не был и 14 января 1993 г. он вынужден был взять его назад и при этом уплатить за хранение 3000 руб. Решением Нижегородского районного народного суда Нижегородской области (оставленным без изменения определением судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда) иск удовлетворен частично со взысканием в пользу Будникова 1000 руб. Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об отмене судебных постановлений как незаконных. Президиум Нижегородского областного суда 13 июля 1995 г. Протест удовлетворил, указав следующее.

Удовлетворяя иск Будникова частично, суд исходил из того, что согласно ст. 421 ГК РСФСР он вправе был потребовать возврата сданной комиссии вещи, но по условиям договора обязан уплатить за ее хранение, определив подлежащую уплату сумму в 2000 руб. Однако с таким выводом согласиться нельзя, поскольку он сделан без учета норм материального закона, фактических обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон.

В соответствии с ч. 2 ст. 416 ГК РСФСР комиссионер не имеет права на возмещение расходов по хранению находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре не установлено иное. Согласно ч. 2 ст. 421 ГК РСФСР, гражданин вправе в любое время потребовать возврата сданной им для продажи и еще не проданной вещи, возместив по установленным ставкам расходы по хранению вещи. По условиям же договора между ТОО "Лотос-2" и Будниковым комиссионер за комиссионное вознаграждение обязан был продать музыкальный центр, производя для этого в определенные сроки без вызова комитента соответствующие уценки вещи в случае непродажи ее по установленной цене, вплоть до цены реализации. И лишь при возврате комитенту вещи договором предусмотрено взыскание определенной платы за ее хранение. Таким образом, при исполнении комиссионером обязанности по продаже музыкального центра Будников не должен был вносить плату за хранение вещи. При рассмотрении дела судом установлено, что комиссионер ненадлежащим образом исполнил свое обязательство по продаже вещи и указанный вывод подтверждается фактическими обстоятельствами дела, которым судом дана оценка.

Так, первая уценка вещи была произведена с нарушением установленного договором срока, а после второй уценки, произведенной по инициативе комитента 1 декабря 1992 г., уценок в установленные сроки больше не производилось, и 14 января 1993 г. Будников потребовал возврата вещи. При этом оказались утраченными паспорт-инструкция и ее перевод на русский язык, что явно не способствовало реализации музыкального центра, изготовленного за рубежом. Таким образом, доводы Будникова о вынужденности его действий по возврату вещи из-за ненадлежащего исполнения комиссионером условий договора соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Отвергая доводы Будникова, суд указал в решении, что вещь могла быть не продана из-за отсутствия покупательского спроса. Однако такой вывод основан на предположении, он был бы справедлив в случае, если комиссионер выполнил все условия договора, но тем не менее вещь оказалась бы непроданной. При таких обстоятельствах решение и кассационное определение в части неудовлетворения иска Будникова подлежат отмене.

4. Прекращение договора комиссии

Обязательства, вытекающие из договора комиссии, могут прекращаться по любому из оснований, предусмотренных в главе 26 ГК (исполнение, зачет, новация и др.). Договор комиссии, заключенный на определенный срок, прекращает свое действие в связи с истечением срока. Отсутствие в договоре комиссии указания на срок его действия не должно вызывать беспокойства у бухгалтера и нареканий со стороны, контролирующих органов поскольку возможность заключения такого договора прямо предусмотрена ст. 880 ГК. В таком случае договор будет действовать до момента отмены поручения комитентом или до момента отказа комиссионера от исполнения договора. Стороны договора могут расторгнуть его и в соответствии со ст. 420 ГК: по соглашению сторон, при существенном нарушении договора одной из сторон.

Кроме того, договор комиссии может быть прекращен по специальным основаниям, предусмотренным ст. 892 ГК:

1) отказ комитента от исполнения договора.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. При этом он обязан возместить комиссионеру убытки, вызванные отменой поручения. Для договоров комиссии, заключенных с указанием срока их действия, установлены дополнительные требования к процедуре их прекращения по названному основанию. Комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. Расчеты с комиссионером по возмещению понесенных расходов и выплате вознаграждения должны быть произведены за сделки, совершенные до момента прекращения договора (ст. 893 ГК);

2) отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Подход к отказу от исполнения договора комиссионером более жесткий. Во-первых, такая возможность должна быть предусмотрена в законодательстве или договоре (законодательство на сегодняшний день такие случаи не называет, следовательно, этот вопрос необходимо регулировать в договоре). Во-вторых, по законодательной модели комиссионер в отличие от комитента вправе отказаться от исполнения договора лишь в случае, если договор комиссии заключен без указания срока его действия (ст. 894 ГК).

Срок предупреждения о прекращении договора тот же - тридцать дней. Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента, и имеет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов, если иное не предусмотрено в договоре комиссии. В случае отсутствия указаний комитента относительно имущества в течение пятнадцати дней со дня получения им уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение комиссионер вправе сдать его на хранение за счет комитента либо продать по возможно более выгодной для комитента цене;

3) смерть комиссионера, объявление его умершим, признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Эти основания могут применяться, когда в качестве комиссионера выступает гражданин;

4) признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, экономически несостоятельным (банкротом).

В этом случае права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указания последнего, переходят к комитенту.

Следует отметить, что совершенная комиссионером сделка не является дополнительной по отношению к договору комиссии. Например, если договор комиссии будет признан недействительным, это не влечет недействительности сделки, совершенной комиссионером. В таком случае применяется правило, закрепленное п. 1 ст. 184 ГК: при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Заключение

Правовое регулирование посредничества, к сожалению, еще далеко от совершенства. В российском законодательстве нет единого нормативно-правового акта о посредниках, а существуют различные по юридической силе акты, регулирующие правовой статус профессиональных посредников.

В целом деятельности по оказанию посреднических услуг не уделено достаточного внимания, однако не следует отрицать возможности того, что в дальнейшем в российском правотворчестве посредническим услугам будет отведено свое определенное место.

На современном этапе при осуществлении деятельности по договорам комиссии необходимо уделять особое внимание содержанию заключаемых договоров. Ведь от отдельных нюансов и деталей часто существенно зависит порядок налогообложения посреднических сделок.

С помощью посреднических договоров удалось бы значительно активизировать и повысить роль такой заметной и совершенно необходимой для любого рынка фигуры, как посредник. Экономисты во всем мире давно уже убедились, что «посредник - это не что-то вроде злостного спекулянта, пекущегося лишь о своей корысти, как продолжают думать многие и сейчас в России, - а весьма важный и нужный субъект, сообщающий рынку гибкость, динамизм, особую чуткость к запросам потребителей» Завидов, Б.Д. Договоры посреднических услуг. / Б.Д. Завидов - М.: ПРОСПЕКТ, 2007..

Вот наиболее характерные отличия договора комиссии от других договоров, используемых в посреднической деятельности:

Во-первых, право собственности на товары к посреднику не переходит никогда. Даже если товары фактически находятся на складе посредника, они ему не принадлежат и учитываются на забалансовых счетах.

Во-вторых, посредник за свою услугу получает вознаграждение. Сумма вознаграждения и является для него доходом или выручкой от реализации. Причем только эта сумма, а не все средства, полученные от заказчика посреднической деятельности для выполнения его поручения.

В-третьих, практически все расходы, связанные с исполнением поручения заказчика посреднической деятельности, относятся за счет заказчика. Иначе говоря, они не являются расходами посредника и должны быть ему возмещены.

Кроме того нужно выделить необходимое условие, которому должен удовлетворять комитент в договоре комиссии, связанном с отчуждением вещи: п. 1 ст. 996 ГК РФ предусмотрено, что вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Таким образом, для заключения договора комиссии, согласно которому на комиссионера возлагаются обязанности по заключению сделок по отчуждению вещей, комитент всегда предполагается собственником данных вещей.

Приложение

Договор комиссии Nо. ____________________ "___"_________ 20_ г.

___________________________________________________, именуем__ в дальнейшем Комитент, в лице __________________________________________________________, действующего на основании __________________________________, с одной стороны, и _____________________________________________, именуем__ в дальнейшем Комиссионер, в лице _____________________________________, действующего на основании ________________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем: