Арбитражная практика по спорам о лизинге

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

ВВЕДЕНИЕ

Целью моей курсовой работы является: рассмотрение общих вопросов связанных с понятием и возникновением лизинга, изучение с правовой точки зрения российского лизинга и правового регулирования договора финансовой аренды; анализ его правовой природы и нормативно-правовой базы, регулирующей лизинговые отношения.

Данная цель достигается решением следующих задач:

O определение понятия финансовой аренды (лизинга) и договора финансовой аренды (лизинга);

O обзор истории развития лизинга, а также действующего законодательства, регулирующего лизинговые правоотношения в России;

O определение правового статуса и содержания договора финансовой аренды (и его правового регулирования), его сторон, предмета;

O изучение оснований изменения и прекращения договора финансовой аренды (лизинга);

O классификация лизинговых правоотношений по видам, формам и типам.

При написании моей курсовой работы я прочитала большое количество учебников, правовых документов и хочется отметить, что прослеживается очень тесная связь между выбранной темой и курсом «Деньги, Кредит, Банки» т. к. в реализации лизинговых сделок ключевая роль принадлежит коммерческим банкам, инвестиционным фондам, страховым компаниям. На средства этих организаций кредитуются получатели оборудования. Финансовый лизинг становится кредитом на весь объем поставок оборудования.

Для России лизинговая деятельность является новой. До девяностых годов прошлого века в российском праве вообще не было понятия «финансовая аренда». После того, как Россия стала частью мировой экономики, финансовая аренда (лизинг) появилась и у нас. Благодаря лизингу, у российских предприятий появилась возможность оперативно восстановить и обновить машины и технику, составляющие их основные средства, быстро возвратить свои капиталовложения в оборудования.

Интерес к финансовой аренде (лизингу) в России на протяжении нескольких лет продолжает расти. Увеличивается число лизинговых компаний, расширяют поле деятельности существующие, выходят на российский рынок зарубежные лизинговые компании.

Итак, лизинг - одна из важнейших составляющих инвестиционной политики во многих государствах он представляет собой вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование собственных или привлеченных средств экономического субъекта выступающего в качестве лизингодателя. А так же является разновидностью арендных отношений и регулируется:

u Постановлением Правительства РФ «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» от 29.06.1995 года с изменениями и дополнениями,

u Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988), далее -- Конвенция;

u Гражданским кодексом РФ (гл. 34, регулирующая арендные отношения вообще, §6 посвящен исключительно лизингу), далее -- ГК РФ;

u Федеральным законом от 29.10.1998 №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», далее -- Закон, с изменениями от 29.01.2002.

Я в своей работе отражу Арбитражную практику по спорам о лизинге, приведу примеры по делам, возникшим в связи с применением лизинга, а также изображу схематично некоторые моменты, которые помогут понять и лучше разобраться в том, что же такое лизинг.



1. ПОНЯТИЕ О ДОГОВОРЕ ЛИЗИНГА И ЕГО ИСТОРИЧЕСКОЕ ВОСХОЖДЕНИЕ

Начнем с этимологии слова «лизинг». Лизинг - слово английского происхождения, берущее начало от глагола lease - сдавать или брать имущественную аренду. Лизинг начал свою жизнь в англоязычных странах и вскоре превратился в очень распространенную операцию: в США в лизинге находится 45% производственного оборудования, в Японии - 33, в ФРГ - 18; в США сдается 19% имеющихся компьютеров, 12,5% самолетов, 86,7% грузовых автомобилей, 5,5 строений.

Во многих работах зарубежных авторов, посвященных лизингу, можно встретить цитату из «Риторики» Аристотеля о том, что «богатство есть не владение имуществом на основе права собственности, а право на пользование им». Английский автор Т. Кларк утверждает, что лизинг был известен задолго до того, как жил Аристотель: он находит несколько положений о лизинге в законах Хаммурапи, принятых около 1760 г. до н.э. Римская империя также не осталась в стороне от проблем лизинга -- они нашли своё отражение в Иституциях Юстиана. Следовательно, идея разделения права владения и права собственности и извлечения выгоды из владения известна с незапамятных времен, а рождение и распространение современного лизинга еще раз подтверждает, что новое -- это хорошо забытое старое.

Одним из первых законов о лизинге стал Закон Уэльса 1284 г.

Традиционно лизинг считается американским изобретением, за точку отсчета лизинговых операций зарубежные исследователи принимают 1877 год, когда американская компания «Белл Телефон Компании» приняла решение вместо продажи телефонов сдавать их в аренду.

В России до начала 90-х годов лизинг применялся в ограниченных масштабах и в основном советскими внешнеторговыми организациями для приобретения современных машин и оборудования по международным контрактам. В частности, на условиях лизинга в 1990 году Аэрофлот приобрел первые западноевропейские Аэробусы А-130.

Лишь в первой половине 90-х годов при активном участии банковского капитала стали появляться первые российские лизинговые компании. В основном это были отраслевые лизинговые компании, такие как Аэролизинг, Лизингуголь, Росстанкоминструмент, Росагроснаб. Эти компании в большей мере финансировались за счёт бюджетных средств. В 1994 году лизинговые компании России для защиты своих интересов и представления их в органах государственной власти, международных организаций объединились в Российскую Ассоциацию лизинговых компаний (Рослизинг). Цель Ассоциации - координация деятельности организаций, входящих в её состав, а также представление и защита общих имущественных интересов и прав её членов. Членами ассоциации стали ведущие компании в Москве, Приморье, Сибири, на Урале и Поволжье.

Однако специального законодательства о лизинге в России в это время ещё не было. Лизинговая деятельность осуществлялась по аналогии с арендой без специальных нормативно-правовых актов. Активная нормотворческая деятельность начинается лишь в сентябре 1994 года - с Указа Президента Российской Федерации №1929 от 17 сентября 1994 года «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». А вот после введения в действие второй части Гражданского кодекса Российской Федерации, где параграф 6 Главы 34 (ст.ст. 665-670) посвящённый финансовой аренде (лизингу), лизинговая деятельность стала регулироваться, наконец, на законодательном уровне. Более подробно лизинг регламентируется специальным Федеральным Законом «О финансовой аренде (лизинге)», который был принят в 1998 году после присоединения Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА О международном финансовом лизинге.

В настоящее время российское законодательство о лизинге (финансовой аренде) имеет относительно стройную систему, и в нём отсутствуют противоречия одних законов другим, как было в процессе становления лизинга. Существует много других законов. Со временем они изменяются, дополняются, в них вносятся поправки благодаря которым, в российском праве исчезла неопределённость в регламентации лизинга, и у предпринимателей стало больше возможностей использовать лизинг в своей коммерческой деятельности.

Более подробная информация о динамике развития лизингового законодательства (в том числе Указов Президента и Постановлений Правительства Российской Федерации) в России дана в приложении № 1 в моей работе.

Таким образом, можно сделать вывод, что лизинг как аренда имущества, то есть предоставления собственником (титульным владельцем) имущества во владение и (или) пользование другому лицу существовал с незапамятных времён. А вот финансовая аренда (финансовый лизинг) или лизинг в трактовке российского права зародилась в 50-ых годах прошлого века в США и именно оттуда перешла в другие страны.

2. ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ И ЗНАЧЕНИЕ ЛИЗИНГА

Гражданский кодекс вводит понятие договора лизинга. Это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Как видно из определения, договор финансовой аренды, сторонами которого являются арендатор и арендодатель, обязывает арендодателя приобрести в собственность имущество (т.е. заключить договор купли-продажи) для передачи его во владение и пользование арендатору. Следовательно, чтобы арендатор владел и пользовался имуществом (именно это является ядром лизинговой сделки, как и любого другого договора об аренде), необходимо заключение двух договоров: собственно о лизинге и о купле-продаже. При этом продавец имущества должен знать, что имущество приобретено для сдачи в аренду определенному лицу.

Основой в лизинговых правоотношениях является именно договор финансовой аренды (лизинга), который устанавливает, изменяет или прекращает права и обязанности сторон, участвующих в лизинговой операции.

Следует отметить, что у лизинга и обыкновенной аренды разные экономические основы. В основе арендных отношений лежит акт передачи вещи в аренду, «который является актом распоряжения вещью с целью получения прибыли». Лизинг же является порождением иной экономической ситуации. Предприниматель, которому необходимо для пользования определённое имущество, находит его на рынке и обращается к другому предпринимателю, обладающему необходимыми финансовыми средствами, с просьбой купить необходимое ему имущество у выбранного им продавца (или производителя) и передать ему его во временное владение и пользование. В такой ситуации для покупателя имущества (то есть лизингодателя) основное значение приобретает сам "акт распоряжения принадлежащими ему финансовыми средствами как форма инвестирования". А для пользователя покупаемого имущества (то есть лизингополучателя) акт оплаты выбранного им имущества является финансовой услугой. Получается, что лизинг это не просто аренда, а аренда, основанная на инвестировании финансовых средств, или иначе - финансовая аренда.

Для того чтобы понять, что же такое договор финансовой аренды (лизинга) попытаемся определить его правовую природу. Для этого, прежде всего, выделим характерные особенности договора лизинга. В. В. Витрянский выделяет шесть таких особенностей:

Во-первых, в отличие от обычного договора аренды (имущественного найма) в пользование арендатора (лизингополучателя) передаётся технический объект, специально приобретённый лизинговой фирмой для лизингополучателя по его просьбе.

Во-вторых, договор лизинга, как правило, заключается на определённый срок, установленный договором. Причём этот срок является длительным и охватывает нередко весь период эффективной службы оборудования, переданного в лизинг, то есть приближается к расчётному сроку его полной амортизации.

В-третьих, общая сумма лизинговых платежей за пользование арендованным оборудованием включает его стоимость с учётом амортизации, проценты за пользование займом (если был кредит), оплату услуг лизингодателя. Таким образом, объём лизинговых платежей должен превышать покупную цену оборудования, а разница составляет прибыль лизингодателя.

В-четвёртых, по истечении срока действия договора лизинга лизингополучателю обычно предоставляется право приобрести предмет лизинга в собственность по его остаточной стоимости.

В-пятых, для лизингового договора характерно особое, отличное от договора аренды, распределение прав и обязанностей между его сторонами, основной смысл которого состоит в освобождении лизингодателя от большинства обязанностей, присущих арендодателю, что подчёркивает преимущественно финансовый характер его обязательств.

В-шестых, лизингополучатель наделяется определёнными правами и обязанностями в отношении продавца имущества по обязательству купли-продажи, несмотря на то, что получателем по данному договору является лизингодатель.

Несмотря на все особенности лизингового договора, отношения между лизингодателем и лизингополучателем по пользованию предметом лизинга являются всё-таки исключительно арендными. Однако, вместе с тем договору лизинга присущи определённые характерные особенности, выделяющие его в отдельный вид договора аренды. Прежде всего, это то, что в качестве обязанного лица по договору лизинга, наряду с арендодателем (лизингодателем) и арендатором (лизингополучателем), выступает также продавец имущества, предмета лизинга, не участвующий в договоре лизинга в качестве его стороны.

Ещё одной особенностью, обычно не свойственной арендным отношениям, является активная роль лизингополучателя в лизинговых правоотношениях. Ведь ему принадлежит право определять продавца и указывать имущество, которое должно быть приобретено лизингодателем (арендодателем) для последующей передачи в аренду (лизинг).

И в качестве последней особенности договора лизинга можно назвать то, что передача арендованного по договору лизинга имущества лизингополучателю обычно производится не лизингодателем (арендодателем), а продавцом имущества, у которого с лизингополучателем нет договорных правоотношений. Тем не менее, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности возлагается на лизингодателя.

Характеризуя договор финансовой аренды (лизинга) в целом, обобщая вышесказанное, отмечу, что он является:

· предпринимательским (его заключают, прежде всего, с целью получения дохода; основная цель лизингодателя - инвестирование средств (и как следствие получения прибыли));

· двусторонним (только две стороны: лизингодатель (арендодатель) и лизингополучатель (арендатор));

· взаимным;

· консенсуальным;

· возмездным.

Предмет договора лизинга

Говоря о предмете, следует различать предмет договора финансовой аренды (лизинга) от предмета лизинга. Предметом лизинга является то имущество, которое передаётся лизингодателем по договору лизинга лизингополучателю во временное владение и пользование.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков, природных объектов и имущества, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Получается, что предметом лизинга может быть как движимое имущество, так и недвижимое, в том числе предприятия, имущественные комплексы, здания, сооружения.

Следует заметить, что ни при каких условиях не могут быть самостоятельным предметом лизинга имущественные права, в силу того, что имущественные права согласно ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации не относятся к категории вещей, а могут передаваться по договору лизинга только в составе имущественного комплекса при лизинге предприятий.

Помимо этого предмет лизинга должен быть обязательно не потребляемой вещью (это вещи, которые при использовании не уничтожаются полностью и в течение длительного времени могут служить по назначению (машины, оборудование, здания, сооружения и др.); соответственно потребляемые вещи - вещи, которые в процессе использования перестают существовать как таковые, либо утрачивают свои потребительские свойства (например, сырье и материалы)). Иначе договор лизинга, предметом которого является потребляемая вещь, будет расцениваться как обыкновенная аренда или купля-продажа.

Именно так расценил Арбитражный суд Рязанской области договор лизинга между ОАО «Агроплемсоюз» и ОАО «Рязанский бройлер», предметом которого были суточные цыплята и инкубационные яйца. Как отметил суд, суточные цыплята и инкубационные яйца по своему назначению относятся к потребляемым вещам, и поэтому не могут быть предметом лизинга. По мнению суда первой инстанции, а также апелляционной и кассационной инстанций в рамках договора лизинга между ОАО «Агроплемсоюз» и ОАО «Рязанский бройлер» по существу состоялась сделка купли-продажи суточных цыплят и инкубационных яиц.

Хочу отметить, что право собственности на предмет лизинга находится у лизингодателя. Однако это право не абсолютное, а ограничено условиями договора лизинга.

Лизингополучателю имущество предоставляется во временное владение и пользование. Причём предмет лизинга передаётся вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (например, техническим паспортом), если, конечно, иное не предусмотрено самим договором. В случае выплаты всех лизинговых платежей в соответствии с условиями договора право собственности на предмет лизинга может переходить к лизингополучателю. На практике право собственности на лизинговое имущество признаётся судом, перешедшим к лизингополучателю только после надлежащего исполнения лизингополучателем условий по оплате лизинговых платежей, совершения соглашения о передаче в собственность объекта лизинга и постановки лизингового имущества на баланс предприятия - лизингополучателя.

На сегодняшний день в соответствии с Федеральным Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» в органах Министерства юстиции Российской Федерации подлежат государственной регистрации права собственности и сделки, осуществляемые с имуществом.

Регистрация недвижимого имущества - предмета лизинга, а также договора лизинга, предметом, которого является недвижимость, должна осуществляться в установленном законом порядке. Предметы лизинга регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя, при этом в регистрационных документах обязательно указываются сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. Это положение относиться в основном к транспортным средствам, так как у лизингополучателя (арендатора) нет права собственности или иного вещного права на предмет лизинга, и поэтому зарегистрировать недвижимое имущество на его имя невозможно. А вот транспортные средства, которые регистрируются в органах ГИБДД, могут быть записаны на имя лизингополучателя. Только в документах обязательно должно быть указано, кто является собственником транспортного средства, а кто им владеет и пользуется. В случае если лизинговый договор будет, расторгнут, а предмет лизинга изъят, то по заявлению лизингодателя государственные органы, осуществившие регистрацию, аннулируют запись о владельце (пользователе) этого имущества.

Таким образом, наряду с обычными для всякого договора аренды существенными условиями, позволяющими определить предмет договора аренды, договор финансовой аренды (лизинга) должен содержать помимо информации о лизинговом имуществе (предмете лизинга) условие о продавце лизингового имущества.

3. СУБЪЕКТЫ ДОГОВОРА ЛИЗАНГА

Как я уже отмечала выше, особенностью лизинговых правоотношений является то, что здесь есть как минимум три субъекта лизинга: лизингодатель, лизингополучатель и продавец, а сторон договора лизинга только два: лизингодатель и лизингополучатель. Здесь нужно учесть, что продавец, помимо сторон договора, является обязательным участником лизинга в силу требования законодательства, а остальные участники - факультативными.

Я дам краткую характеристику каждому из обязательных субъектов лизинговых правоотношений.

Лизингодатель, сторона договора финансовой аренды (лизинга) - это физическое или юридическое лицо, которое за счёт привлечённых или собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество (предмет лизинга) и предоставляет его за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. В качестве лизингодателей чаще всего выступают субъекты, обладающие большими финансовыми ресурсами или имеющие доступ к таким ресурсам. Это могут быть:

- лизинговые структуры, созданные непосредственно в банках (недаром ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности» относит осуществление лизинговых операций к разновидности банковской деятельности);

- универсальные лизинговые компании, (то есть дочерние компании банков, например, РГ-Лизинг (Сбербанк), Промстройлизинг (Промстройбанк), Лизингбизнес (Мосбизнесбанк), Инкомлизинг (Инкомбанк));

- специализированные лизинговые компании, создаваемые крупными производителями машин и оборудования, и, как правило, по отраслевому или производственному признаку (например, Аэролизинг, Лукойл-лизинг);

- полукоммерческие лизинговые компании, созданные при участии государственных или муниципальных органов и финансируемых за счёт соответствующих бюджетов (например, Агропромлизинг, Московская лизинговая компания);

- лизинговые компании, созданные торговыми компаниями, и прочие лизинговые компании, не имеющие связи ни с банковскими, ни с промышленными, ни с государственными ресурсами (например, Петролизинг, Крейтлизинг);

- иностранные лизинговые фирмы.

Как видно это всё коммерческие организации, выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей. Учредителями лизинговых компаний могут быть юридические и физические лица, в том числе граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В Федеральном Законе «О финансовой аренде (лизинге)» дана характеристика лизинговых компаний (фирм) - это коммерческие организации (как резиденты Российской Федерации, так и нерезиденты), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей. Для осуществления своей деятельности они имеют право привлекать средства физических и юридических лиц, вне зависимости от того, являются ли они резидентами Российской Федерации или нет.

Раньше было требование о получении этими компаниями разрешения (лицензии) на осуществления лизинговой деятельности. Сейчас же после вступления в действие Федерального Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001 года (который вступил в действие 10 февраля 2002 года) лизинговая деятельность уже не подлежит лицензированию, в соответствии с изменениями, внесенными в январе 2002года.

Лизингополучатель, сторона договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование в соответствии с договором лизинга. Лизингополучатель должен использовать предмет лизинга исключительно в предпринимательских целях. Лизингополучателями могут быть не только предприниматели, но также и некоммерческие юридические лица, которые в соответствии со своими уставными документами могут для достижения своих целей заниматься предпринимательской деятельностью. А физические лица, чтобы стать субъектом лизинга должны иметь статус индивидуального предпринимателя.

Продавец, субъект лизинга, не являющийся стороной договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продаёт лизингодателю в обусловленный срок производимое или закупаемое им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец может передать предмет лизинга как лизингодателю, так и лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Он является должником как лизингодателя, являющегося стороной в договоре купли-продажи, так и лизингополучателя. Причём в отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы. В одном из видов лизинга - возвратном лизинге, продавец выступает одновременно в роли лизингополучателя и продавца. Только в этом случае в лизинге существуют два участника: лизингодатель и лизингополучатель, он же продавец. В остальных случаях совмещение обязательств участников лизинга невозможно. Правда в судебной практике встречался случай подтверждения судом возможности для лизингодателя одновременно являться дилером продавца (остаётся неясным вопрос считается ли дилер продавца сам продавцом или нет). Так в 1999 году при рассмотрении спора о признании договора финансового лизинга недействительным между рыболовецкой артелью (колхозом) им. Курмынгазы (истцом) и АООТ «Астраханьагропромтехника» (ответчиком) на основании совмещения ответчиком функций лизингодателя и дилера продавца АО «Росагроснаб» решением Арбитражного суда Астраханской области в иске было отказано, поскольку, по мнению суда, заключённый между истцом и ответчиком договор финансового лизинга не противоречит Закону и ст. 173 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Говоря о сторонах договора финансовой аренды (лизинга), нельзя не затронуть такую важную составляющую лизинговых правоотношений как распределение рисков, связанных с осуществлением договора лизинга.

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несёт его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. В Федеральном Законе «О финансовой аренде (лизинге)» риск гибели имущества переложен на плечи лизингополучателя. Согласно п. 1 ст. 22 Закона, если договором не установлено иное, ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже, эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приёмки предмета лизинга несёт лизингополучатель. Я считаю, что это вполне справедливо, так как предмет лизинга находится во владении лизингополучателя, то он и должен отвечать за все эти последствия. Однако положение ст. 22 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» о том, что за ошибки при монтаже оборудования должен нести ответственность лизингополучатель, не оправдано. На практике монтажом оборудования, сдаваемого в лизинг, чаще всего занимается или лизингодатель, или продавец. В этом случае ответственность должна быть явно не на лизингополучателе. Поэтому было бы логичней исключить из текста п. 1 ст. 22 данного Закона упоминание о монтаже оборудования, а оставить только ответственность лизингополучателя при его эксплуатации.

Риски сторон могут быть сведены к минимуму, если они страхуют предпринимательские (финансовые) риски и риски утраты (гибели), недостачи или повреждения предмета лизинга. Страхование обязательно и осуществляется только по соглашению сторон договора финансовой аренды (лизинга). Только в случаях прямо предусмотренных российским законодательством лизингополучатель должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом. Ответственность за иные риски, не связанные со страхованием и гибелью имущества распределяются между сторонами в соответствии с договором лизинга.

Таким образом, по Федеральному Закону «О финансовой аренде (лизинге)», если стороны не оговорили в договоре иное, в большинстве случаев риск по договору финансовой аренды (лизинга) несёт лизингополучатель.

4. ФОРМЫ, ТИПЫ, ВИДЫ ЛИЗИНГА

Формы лизинга

Согласно российскому законодательству существуют 2 основные формы лизинга: внутренний и международный.

При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации. Внутренний лизинг регулируется законодательством Российской Федерации.

При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации.

Если лизингодателем является резидент Российской Федерации, то есть предмет лизинга находится в собственности резидента Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется законодательством Российской Федерации.

Если лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, то есть предмет лизинга находится в собственности нерезидента Российской Федерации, то договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешнеэкономической деятельности.

Типы лизинга

Федеральный закон “О лизинге” регулирует 3 основных типа лизинга:

- долгосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение трех и более лет;

- среднесрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение от полутора до трех лет;

- краткосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение менее полутора лет.

Виды лизинга

В настоящее время в хозяйственной практике развитых стран применяются различные виды лизинга, каждая из которых характеризуется своими специфическими особенностями. В России Федеральный закон “О лизинге” регулирует три основных вида лизинга: оперативный, финансовый и возвратный (по сути, является разновидностью финансового лизинга). Но, тем не менее, я предлагаю рассмотреть наиболее распространенные виды лизинга более подробно.

Оперативный (сервисный) лизинг - это соглашение о текущей аренде. Как правило, срок такого соглашения меньше периода полной амортизации арендуемого актива. Таким образом, предусмотренная контрактом арендная плата не покрывает полной стоимости актива, что вызывает необходимость сдавать его в лизинг несколько раз. (приложение № 2)

Важнейшая отличительная черта оперативного лизинга - право лизингополучателя (арендатора) на досрочное прекращение контракта. Подобные соглашения также могут предусматривать указание различных услуг по установке и текущему техническому обслуживанию сдаваемого в аренду оборудования. Отсюда и второе, часто употребляемое название этой формы лизинга - сервисный. При этом стоимость оказываемых услуг включается в арендную плату либо оплачивается отдельно.

К основным объектам оперативного лизинга относятся быстро устаревающие виды оборудования (компьютеры, копировальная и множительная техника, различные виды оргтехники и т.д.) и технически сложные, требующие постоянного сервисного обслуживания (грузовые и легковые автомобили, воздушные авиалайнеры, железнодорожный и морской транспорт).

Нетрудно заметить, что в целом условия оперативного лизинга более выгодны для арендатора. В частности, возможность досрочного прекращения аренды позволяет своевременно избавится от морально устаревшего оборудования и заменить более высокотехнологичным и конкурентоспособным. Кроме того, при возникновении неблагоприятных обстоятельств арендатор может быстро прекратить данный вид деятельности, досрочно возвратив соответствующее оборудование владельцу, и существенно сократить затраты, связанные с ликвидацией или реорганизацией производства.

Использование различных сервисных услуг, оказываемых лизингодателем либо производителем оборудования, часто позволяет сократить расходы на текущее техническое обслуживание и содержание соответствующего персонала.

Недостатки оперативного лизинга: более высокая, чем при других формах лизинга, арендная плата; требования о внесении авансов и предоплаты; наличие в контрактах пунктов о выплате неустоек в случае досрочного прекращения аренды; прочие условия, призванные снизить и частично компенсировать риск владельцев имущества.

Финансовый (капитальный) лизинг - долгосрочное соглашение, которое предусматривает полную амортизацию арендуемого оборудования за счет платы, вносимой арендатором. Поскольку подобные соглашения не допускают возможности досрочного прекращения аренды, правильное определение величины периодической платы обеспечивает владельцу полное возмещение понесенных затрат на приобретение и содержание оборудования, а также требуемую норму доходности. При этой форме лизинга все расходы по установке и текущему обслуживанию имущества возлагается, как правило, на арендатора. Часто подобные соглашения предусматривают право арендатора на выкуп имущества по истечении срока контракта по льготной или остаточной стоимости, (такая стоимость может быть чисто символической, например 1 доллар) (приложение № 3).

В отличие от оперативного финансовый лизинг существенно снижает риск владельца имущества. По сути, его условия во многом идентичны договорам, заключаемым при получении долгосрочных банковских кредитов, так как предусматривают полное погашение стоимости оборудования (займа); внесение периодической платы, включающей стоимость оборудования и доход владельца (выплата по займу - основная и процентная части); право объявить арендатора банкротом в случае его неспособности выполнить соглашение и т.д.

К объектам финансового лизинга относятся недвижимость (земля, здания и сооружения), а также долгосрочные средства производства.

Финансовый лизинг служит базой для образования двух других форм долгосрочной аренды - возвратной и долевой (с участием третьей стороны).

· возвратный лизинг (приложение № 4) представляет собой систему из двух соглашений, при которой владелец продает оборудование в собственность другой стороне с одновременным заключением договора о его долгосрочной аренде у покупателя. В качестве покупателя здесь обычно выступают коммерческие банки, инвестиционные, страховые или лизинговые компании. В результате проведения такой операции меняется лишь собственник оборудования, а его пользователь остается прежним, получив в свое распоряжение дополнительные средства финансирования. Инвестор же, по сути, кредитует бывшего владельца, получая в качестве обеспечения права собственности на его имущество. Подобные операции часто проводятся в условиях делового спада в целях стабилизации финансового положения предприятий.

Долевой лизинг (с участием третьей стороны) - еще одна разновидность финансового лизинга, предусматривающая участие в сделке третьей стороны - инвестора, в качестве которого обычно выступает банк, страховая или инвестиционная компания. В этом случае лизинговая фирма, предварительно заключив контракт на долгосрочную аренду некоторого оборудования, приобретает его в собственность, оплатив часть стоимости за счет заемных средств. В качестве обеспечения полученного займа используются приобретенное имущество (как правило, на него оформляется закладная) и будущие арендные платежи, соответствующая часть которых может выплачиваться арендатором непосредственно инвестору. При этом лизинговая фирма пользуется преимуществами налогового щита, возникающего в процессе амортизации оборудования и погашения долговых обязательств. Основные объекты этой формы лизинга - дорогостоящие активы, такие, как месторождения полезных ископаемых, оборудование для добывающих отраслей и т.д. (приложение № 5)

· прямой лизинг (приложение № 6). При прямом лизинге арендатор заключает с лизинговой фирмой соглашение о покупке требуемого оборудования и последующей сдачей ему в аренду. Часто соглашение об аренде может быть заключено непосредственно с фирмой-производителем (т.е. на прямую). Крупнейшими производителями, предоставляющими свою продукцию на условиях лизинга, являются такие известные фирмы, как IBM, Xerox, GATX, а также многие авиационные, судостроительные и автомобильные компании. Например, лидеры мирового автомобильного рынка - концерны «Даймлер-Крайслер» и BMW состоят учредителями ряда ведущих лизинговых компаний, через которые осуществляют сбыт своей продукции во многих странах мира.

· сублизинг - особый вид отношений, возникающих в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что оформляется договором сублизинга. (приложение № 7). Лицо, осуществляющее сублизинг, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга. Согласно Федеральному закону “О лизинге” переуступка лизингополучателем третьему лицу своих обязательств по выплате лизинговых платежей третьему лицу не допускается.

При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным должно быть согласие лизингодателя в письменной форме.

Международный сублизинг, также регулируется этим Федеральным законом. Отличительной особенностью международного сублизинга является перемещение предмета лизинга через таможенную границу Российской Федерации только на срок действия договора сублизинга.

При сублизинге основной арендодатель получает преимущественное право на получение арендных платежей. В договоре обычно обуславливается, что в случае банкротства третьего звена арендная плата поступает основному арендодателю.

Таким образом, рассмотрев наиболее распространенные виды лизинга хочу отметить, что все существующие виды подобных соглашений являются разновидностями двух базовых форм лизинга - оперативного либо финансового.

5. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ЛИЗИНГА

договор лизинг инвестиционный

Договор финансовой аренды (лизинга) независимо от срока его действия должен заключаться всегда в письменной форме. В Гражданском кодексе Российской Федерации не содержатся какие-либо специальные правила о форме договора лизинга. Но с учётом того, что российский лизинг относится к аренде, на него распространяются общие правила о форме договора аренды. В соответствии с ними договор финансовой аренды (лизинга) должен заключаться в письменной форме, а если предметом лизинга является недвижимое имущество, то он подлежит государственной регистрации и считается заключённым согласно с момента такой регистрации. Помимо этих двух норм форму договора лизинга регулируют также нормы о формах сделок.

Говоря о форме договора необходимо отметить, что договор в письменной форме может быть заключён путём составления одного документа, подписанного сторонами, а также путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Договор финансовой аренда (лизинга) может заключаться как путём составления одного документа, так и путём обмена нескольких документов.

Единственным исключением из этого правила является лизинг зданий и сооружений (в том числе предприятий). Поэтому, если предметом лизинга является здание, сооружение или предприятие, договор финансовой аренды (лизинга) должен заключаться также путём составления одного документ в письменной форме.

Содержание (приложение № 8) договора финансовой аренды (лизинга) представляет собой совокупность прав и обязанностей, вытекающих из этого договора. В нём фиксируются обязательства лизингодателя и лизингополучателя по сути лизинга, а также обязательство сторон заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров.

Договор лизинга может содержать следующие данные:

· наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга;

· указание срока действия договора лизинга;

· порядок балансового учёта предмета лизинга (на балансе какой из сторон договора будет находиться предмет лизинга);

· перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем или иным лицом лизингополучателю для более эффективного использования предмета лизинга;

· должны быть обязательно указаны данные, позволяющие определённо установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга.

· указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя (цена договора);

· должен быть указан продавец лизингового имущества

· порядок расчётов (график платежей);

· определение обязанности застраховать предмет лизинга лизингодателем или лизингополучателем от связанных с договором рисков (если стороны решат застраховать предмет лизинга).

· обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчёту между сторонами, а также процедура возврата предмета лизинга.

Таким образом, лизинговые отношения оформляются двумя договорами и включают в себя весь комплекс взаимосвязей, существующих между его участниками: арендатором, арендодателем и продавцом имущества. Договор лизинга имеет двусторонний характер, а лизинг как система отношений между тремя сторонами является трехсторонней сделкой.

Права сторон

Лизингодатель имеет право:

O распоряжаться предметом лизинга (в соответствии с правом собственности), в рамках оговорённых в договоре;

O проверять как используется лизингополучателем предмет лизинга;

O в случае не перечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа списать со счёта лизингополучателя образовавшуюся задолженность в бесспорном порядке путём направления в банк (или иную кредитную организацию), в котором открыт счёт лизингополучателя распоряжение на списание с его счёта денежных средств (однако при несогласии лизингополучателя с такими действиями лизингодателя, он имеет право обратиться в арбитражный суд, который в соответствии со ст.ст. 90 и 91 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации может приостановить взыскание в бесспорном порядке до рассмотрения дела судом по существу);

O требовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингового имущества (предмета лизинга) в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

Как мне кажется, право на бесспорное списания денежных средств лизингополучателя дано законодателем лизингодателю не совсем обосновано. Разумеется, защита интереса инвестора - лизингодателя необходима. Но предоставление ему такого административного права нарушает ст. 35 Конституции Российской Федерации. Очевидно, что законодатель, исправляя в 2002 году ст. 13 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)», которая в редакции Федерального Закона №164-ФЗ от 29 октября 1998 года лизингодателю вообще предоставляла право бесспорного изъятия предмета лизинга, пытался сохранить дополнительные гарантии лизингодателю. Но, к сожалению, существующая ныне норма, также противоречит конституционному принципу судебного отчуждения имущества. Бесспорное списание задолженности не будет противоречить Конституции Российской Федерации только в том случае, если стороны договора лизинга предусмотрят такую санкцию для лизингополучателя в самом договоре.

Лизингополучатель имеет право:

§ выбирать необходимое ему в качестве предмета лизинга имущество и продавца этого имущества, если иное не предусмотрено договором;

§ предъявлять претензии по качеству предмета лизингу продавцу, требовать при приёмке имущества передаваемого ему в качестве предмета лизинга устранение дефектов и замены оборудования;

§ пользоваться имуществом в течение установленного договором срока;

§ передавать предмет лизинга с согласия его собственника в сублизинг;

§ пользоваться гарантийным и послегарантийным обслуживанием предмета лизинга;

§ в определённых законом и договором случаях расторгнуть лизинговый договор;

§ продлить срок лизинга с сохранением условий договора лизинга;

§ возобновить лизинговое соглашение на новых условиях;

Обязанности сторон

По договору финансовой аренды (лизинга) лизингодатель обязуется:

O приобрести у определённого продавца в собственность определённое имущество в качестве предмета лизинга для передачи его лизингополучателю, а в иных случаях (например, при оперативном лизинге) передать ранее приобретённое имущество в том же качестве на определённый срок, на определённых условиях и за определённую плату;

O известить продавца о том, что приобретаемое у него имущество предназначено для передачи его в аренду по договору финансовой аренды (лизинга) имущества и указать, кому именно он должен его передать;

O передать предмет лизинга лизингополучателю на условиях договора во временное владение и пользование;

O гарантировать лизингополучателю право пользования предметом лизинга;

O выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Отмечу, что при отсутствии в договоре лизинга существенных условий: обязанности приобретения предмета лизингодателем у определенного лизингополучателем продавца (а также отсутствия права выбора продавца самим лизингополучателем и не извещения продавца о том, что имущество предназначено для передачи в лизинг), договор финансовой аренды (лизинга) считается незаключенным в порядке ст.ст. 422, 665 Гражданского кодекса Российской Федерации. Это утверждение я могу подтвердить и судебной практикой. Так Арбитражный суд Магаданской области признал договор финансовой аренды (лизинга) №74/97 от 16 июля 1997 года между ОАО «Северовостокзолото» (лизингодатель) и ООО артель «Кривбасс» (лизингополучатель) незаключённым в связи с отсутствием в нём обязательства лизингополучателя приобретения предмета лизинга (два бульдозера Д375 А-3 фирмы «Камацу») у определенного лизингодателем продавца и не сообщением продавцу (японская фирма «Ниссе Иваи Корпорэйшн») о том, что приобретаемая у него техника предназначается для передачи в лизинг артели «Кривбасс».

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

§ принять в порядке, предусмотренном договором лизинга во владение и пользование предмет лизинга;

§ использовать предмет лизинга по назначению и в предпринимательских целях в соответствии с договором;

§ содержать и обслуживать принятое от лизингодателя имущество;

§ обеспечивать сохранность лизингового имущества;

§ информировать собственника о состоянии его имущества;

§ выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

§ по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга в том состоянии, в котором он его получил, с учётом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором, или, если иное предусмотрено договором, приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

§ выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Вне зависимости от содержания договора, лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам, которые относятся к предмету лизинга и к самому лизинговому имуществу. Так как лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров и на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя и выполнению лизингополучателем обязательств по договору лизинга он может направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении необходимой ему информации, а лизингополучатель обязан давать ответы на такие запросы.

Однако лизингодатель не вправе требовать предоставления финансовых и каких-либо иных документов, касающихся общей деятельности лизингополучателя.

6. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

Договор финансовой аренды (лизинга) заключается, как правило, на определённый срок. Соответственно по окончании срока действия договора и при выполнении сторонами всех обязательств по договору, лизинговые правоотношения прекращаются. Однако бывают ситуации, когда одна из сторон досрочно расторгает договор. Ниже я опишу основания одностороннего расторжения договора финансовой аренды (лизинга), а также его изменения.

В Гражданском кодексе Российской Федерации, отсутствуют какие-либо нормы регламентирующие изменение и расторжение данного вида договоров (кроме п. 2 ст. 668, который даёт право арендатору (лизингополучателю) в случае не передачи арендодателем (лизингодателем) лизингового имущества в предусмотренные договором сроки потребовать расторжения договора и возмещения убытков). С учётом того, что лизинг относится к аренде, правила изменения и расторжения договора изложены в общих положениях об аренде. В Федеральном Законе «О финансовой аренде (лизинге)» вообще отсутствуют нормы, регламентирующие изменение и расторжение договора. Только в п. 6 ст. 15 Закона указано, что в договоре лизинга стороны могут оговорить обстоятельства, которые считают бесспорным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора.

Договор финансовой аренды (лизинга) может быть изменён или расторгнут любой из сторон по следующим основаниям:

при существенном нарушении договора одной из сторон (ущерб нанесенный другой стороне в следствии чего она теряет то на что могла рассчитывать);

при существенном изменении обстоятельств;

в иных случаях, предусмотренных договором.

Договор финансовой аренды (лизинга) в одностороннем порядке может быть расторгнут в случае существенного изменения обстоятельств при наличии одновременно следующих условий:

в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не произойдёт;

изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть;

из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несёт заинтересованная сторона.

В соответствии со ст. 619 Гражданского кодекса Российской Федерации, по требованию арендодателя (в нашем случае лизингодателя) договор аренды (в том числе и финансовой) может быть досрочно расторгнут судом в следующих случаях:

· если арендатор пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора либо с неоднократными нарушениями;

· арендатором существенно ухудшается имущество;

· более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа арендатор не вносит арендную плату (в нашем случае лизинговые платежи);

· если арендатор не производит капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, в случаях, когда производство капитального ремонта является обязанностью арендатора (в соответствии с законом или договором).

После расторжения договор лизингодатель вправе потребовать возврата лизингополучателем в разумный срок имущество (предмет лизинга). При этом все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, транспортировку и тому подобное несёт лизингополучатель.

В ст. 620 Гражданского кодекса Российской Федерации указаны основания расторжения судом договора аренды (в том числе и финансовой) по инициативе арендатора (в нашем случае лизингополучателя):

арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создаёт препятствие пользованию им;

переданное имущество имеет недостатки, препятствующие пользованию;

арендодатель не производит капитальный ремонт, если это является его обязанностью;

имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для его использования.

При операциях международного лизинга проблема расторжения договора и изъятия имущества в случае невыполнения обязательств по договору лизинга решается в п. 2 ст. 13 Конвенции УНИДРУА. Там сказано, что в случае существенного нарушения арендатором (лизингополучателем) договора, арендодатель (лизингодатель) может расторгнуть договор лизинга и после такого расторжения:

а) восстановить владение оборудованием (то есть изъять имущество);

б) потребовать возмещения убытков.

Таким образом, изменение и расторжение договора финансовой аренды (лизинга) производится по общим правилам, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для договоров в целом, и аренды, в частности, а изменение или прекращение договора финансовой аренды (лизинга) в суде возможно только после соблюдения заинтересованной стороной досудебного порядка урегулирования разногласий, то есть налицо претензионный характер разрешения спора.

...