Уголовная ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Вопросы противодействия отмыванию преступных доходов стали актуальными в России в процессе становления и развития рыночной экономики. После развала Советского Союза можно было наблюдать всплеск преступности, связанной с приватизацией, именно в этот период особенно остро стало решение проблемы противостояния легализации доходов, полученных незаконным путем.

Вместе с тем в 90-х годах двадцатого века в России еще не существовало системы противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов. Ее образование началось с изучения универсальных стандартов, разрабатываемых ООН, и европейских стандартов в рассматриваемой области. На базе упомянутых стандартов в соответствии с Указом Президента РФ от 24 мая 1994 г. N 1016 была разработана Концепция проекта Федерального закона РФ "Об ответственности за легализацию преступных доходов".

В период подготовки указанного Федерального закона исходя из реализованных в нем основополагающих идей в новом УК РФ 1996 г. появилась ст. 174, установившая уголовную ответственность за легализацию (отмывание) доходов, полученных незаконным путем.

Важным шагом на пути создания системы противодействия отмыванию денег в каждой стране является криминализация деяний, связанных с их отмыванием. Признание отмывания денег преступлением и установление соответствующих санкций за его совершение создает правовую основу для решения следующих задач:

- обеспечение деятельности правоохранительных органов по расследованию и уголовному преследованию лиц, занимающихся отмыванием денег;

- установление режима превентивных мер, направленных на выявление финансовыми посредниками операций, возможно связанных с отмыванием денег;

- определение обеспечительных мер по выявлению и замораживанию преступных доходов в целях их последующей конфискации;

- развитие международного сотрудничества между правоохранительными, контрольными, надзорными и иными органами, задействованными в системе противодействия отмыванию денег.

В целях правильного понимания содержания действующих уголовно-правовых мер, предусматривающих ответственность за отмывание преступных доходов в России, необходимо рассматривать их историческое развитие как результат определенного законотворческого процесса, складывавшегося под влиянием конкретных обстоятельств национального и международного характера.

легализация отмывание доход имущество

1. Легализация (отмывание) незаконных доходов, как новый вид экономических преступлений в уголовном праве РФ

Уголовный кодекс РФ 1996г. среди новых для России видов экономических преступлений (незаконная банковская деятельность, незаконное получение кредита) признал в качестве преступления легализацию (отмывание) незаконных доходов.

Криминализация отмывания незаконных доходов была вызвана как необходимостью борьбы с распространением в России таких деяний, так и намерением в связи с присоединением к Совету Европы подписать и ратифицировать Страсбургскую конвенцию об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г.

В соответствии с первоначальной редакцией статьи 174 УК РФ, действовавшей до 1 февраля 2002 г., под легализаций (отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, понималось совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

Указанное деяние наказывалось штрафом в размере от пятисот до семисот МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до семи месяцев либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до ста МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

В качестве квалифицирующих признаков рассматриваемого деяния предусматривалось совершение его:

- группой лиц по предварительному сговору;

- неоднократно;

- лицом с использованием своего служебного положения.

За совершение квалифицированного отмывания денег следовало наказание в виде лишения свободы на срок от четырех до восьми лет с конфискацией имущества или без таковой.

Особо квалифицирующими признаками признавались совершение отмывания:

- организованной группой;

- в крупном размере.

Санкцией за особо квалифицированные действия при отмывании было лишение свободы на срок от семи до десяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

В качестве предмета легализации в данной редакции статьи 174 УК РФ рассматривались денежные средства или иное имущество, приобретенные незаконным путем, т.е. в результате совершения не только преступлений, но и иных противоправных действий.

Уголовная ответственность устанавливалась за использование в сделках и иной экономической деятельности незаконно приобретенных денежных средств или иного имущества в любом размере.

Следует отметить, что российский законодатель на этом этапе избрал максимально широкий подход к определению круга правонарушений, предшествующих отмыванию, в то время как Страсбургская конвенция Совета Европы 1990 г. определяла в качестве основных правонарушений только преступления (ст. 1), предоставляя государствам - участникам Конвенции право самим установить их перечень.

Субъектом преступления, предусмотренного первой редакцией статьи 174 УК РФ, могло выступать как лицо, совершившее основное правонарушение, так и лицо, не причастное к его совершению, но осуществившее финансовые операции и другие сделки с приобретенными незаконным путем денежными средствами или иным имуществом, а также использовавшее их в предпринимательской или иной экономической деятельности.

В отличие от Страсбургской конвенции, которая предусматривает для определенных операций по легализации преступных доходов наличие цели скрыть незаконное происхождение имущества или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать правовых последствий своих деяний, статья 174 УК РФ в данном варианте не содержала указаний на такие цели.

В целом диспозицию ст. 174 УК РФ в первоначальной редакции можно охарактеризовать как механическое соединение существенно упрощенных положений Страсбургской конвенции Совета Европы 1990 г. и Закона США о контроле за отмыванием денег 1986 г.

Несмотря на довольно общий характер использованных в ст. 174 УК РФ формулировок, допускавших широкое толкование соответствующих положений, эффективность данной статьи на практике была невысокой, особенно в первые годы ее применения.

По данным ГИЦ МВД России, в 1998 г. было зарегистрировано 1003 факта легализации незаконных доходов и привлечено к уголовной ответственности по статье 174 УК РФ 55 человек. В 1999 г. эти показатели составили, соответственно, 965 фактов и 65 лиц, а в 2000 г. - 1784 факта и 92 лица.

В большинстве случаев в качестве легализации незаконных доходов в указанный период регистрировались факты совершения лицом операций с незаконно приобретенным им же имуществом в незначительном размере, включая обмен полученного в результате хищения предмета на иную вещь.

Основной причиной недостаточной эффективности правоприменительной практики являлось отсутствие на тот момент в России единой системы сбора и обработки информации о подозрительных финансовых операциях, в том числе с раскрытием банковской тайны до возбуждения уголовного дела.

В связи с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" был принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ, предусматривающий изложение статьи 174 в новой редакции и дополнение УК РФ новой статьей 174.1. При подготовке указанных изменений была учтена имевшаяся правоприменительная практика и соответствующие нормы УК РФ были приведены в более полное соответствие с положениями ратифицированной к тому времени Страсбургской конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г.

Основные изменения указанных статей УК РФ состояли в следующем:

1) существовавший ранее состав преступления был разделен на два самостоятельных состава, различающихся по субъекту деяния: ст. 174 установила ответственность за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, а ст. 174.1 - за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления;

2) было установлено, что преступлением признается легализация только тех доходов, которые приобретены преступным путем (ст. ст. 174, 174.1), за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198 и 199 УК РФ;

3) определен размер легализованных средств, начиная с которого возможно привлечение к уголовной ответственности по обеим статьям, - свыше 2000 МРОТ;

4) в диспозицию статьи 174 включено указание на цель легализации: придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом;

5) легализация денежных средств или иного имущества, совершенная организованной группой лиц, которые сами приобрели это имущество в результате совершения преступления, была отнесена к категории особо тяжких преступлений с наказанием в виде лишения свободы на срок от десяти до пятнадцати лет.

Сразу после вступления статей в действие регистрация преступлений по ним несколько снизилась. Основными причинами снижения регистрации рассматриваемых деяний стали ограничение круга преступлений, предшествующих легализации, а также установление порога для применения уголовной ответственности за легализацию. При этом несколько улучшилась структура и повысилась общественная значимость уголовных дел, возбуждаемых по указанным статьям, в том числе за счет исключения из состава преюдиции административных правонарушений.

При рассмотрении заявки России на вступление в ФАТФ в июне 2003 г. серьезным замечанием, высказанным в адрес российской системы противодействия отмыванию преступных доходов по результатам ее всесторонней оценки, было наличие упомянутого выше порога.

Соответствующие коррективы были внесены при разработке изменений и дополнений в УК РФ, внесенных Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ в рамках реформирования уголовного законодательства.

Новые редакции статей 174 и 174.1 были дополнены положениями, предусматривающими наступление уголовной ответственности независимо от суммы легализованных денежных средств и иного имущества (ч. 1 ст. 174 и ч. 1 ст. 174.1). Таким образом, отчасти восстановлена диспозиция статьи 174 УК РФ 1996 г., хотя теперь за легализацию преступных доходов в некрупном размере уголовная ответственность ограничивалась штрафом в размере до 120 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года и не была связана с лишением свободы. Поскольку эти преступления были отнесены к категории небольшой тяжести, за их совершение лицо могло освобождаться от уголовной ответственности на основании ст. 75 УК РФ, либо от наказания согласно ст. 80.1 УК РФ.

Ранее из числа преступлений, предшествующих легализации преступных доходов, были исключены: невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (ст. 193 УК РФ), уклонение от уплаты таможенных платежей (ст. 194) и налогов и (или) сборов как отдельными гражданами, так и организациями (ст. ст. 198 и 199). Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ этот перечень был дополнен вновь введенными в УК РФ преступлениями: неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1) и сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2).

Крупный размер легализованных денежных средств, который в соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ был равен 1 млн. рублей, по сравнению с размером, указанным в действовавшей ранее редакции статей 174 и 174.1, несколько снижен. Эта сумма на момент принятия новой редакции равнялась 1,2 млн. рублей.

Конфискация имущества в санкциях особо квалифицированных составов анализируемых преступлений рассматриваемой группы была заменена, в связи с ее исключением из системы наказаний, на штраф в качестве дополнительного наказания в размере до 1 млн. рублей или иного дохода осужденного за период до пяти лет.

Кроме того, в связи с исключением из УК РФ статьи 16 (неоднократность преступлений) соответствующий квалифицирующий признак был изъят из квалифицированных составов статей 174 и 174.1 УК РФ.

С учетом изложенных выше изменений и дополнений в настоящее время действуют следующие уголовно-правовые нормы, предусматривающие ответственность за легализацию преступных доходов:

"Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ), в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом, -

наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.

2. То же деяние, совершенное в крупном размере,

- наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

3. Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи, совершенное:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) лицом с использованием своего служебного положения,

- наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой, -

наказываются лишением свободы на срок от семи до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

Примечание. Финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в крупном размере, в настоящей статье, а также в статье 174.1 УК РФ признаются финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую один миллион рублей.

Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ), либо использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, -

наказываются штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.

2. Те же деяния, совершенные в крупном размере,

- наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) лицом с использованием своего служебного положения, -

наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой, -

наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового".

2. Особенности уголовно-правовой характеристики ст. ст. 174, 174.1 УК РФ

Рассмотрим особенности уголовно-правовой характеристики основных составов - частей первых ст. ст. 174, 174.1 УК РФ.

Начнем с объекта преступления. Нельзя не заметить, что рассматриваемые преступления имеют один и тот же родовой, видовой и непосредственный объекты.

Родовым объектом указанных деяний являются общественные отношения в сфере экономики. По вопросу о видовом и непосредственном объектах легализации средств, полученных преступным путем, единства мнений в теории уголовного права России нет.

Поскольку ст. ст. 174, 174.1 УК РФ входят в главу "Преступления в сфере экономической деятельности", многие авторы полагают, что видовым объектом следует считать отношения в сфере экономической деятельности, возникающие в связи с осуществлением законной деятельности по производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ и услуг. Это определение подверглось критике со стороны отдельных специалистов в области борьбы с экономическими преступлениями.

Наиболее оптимально сформулирован видовой объект преступлений в сфере экономической деятельности профессором Б.В. Волженкиным, который считает им охраняемую государством систему общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности, ориентированную на развитие рыночной экономики, то есть установленный порядок осуществления экономической деятельности по поводу производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг.

Совершенное экономическое преступление причиняет вред существующим в сфере законной экономической деятельности общественным отношениям. Эти общественные отношения разнообразны. Вред причиняется только тем из них, которые складываются по поводу законности функционирования экономических процессов, правила которой устанавливаются государством. Соблюдение этих правил обеспечивает стабильное экономическое развитие, которое является регулятивной деятельностью государства в сфере экономики.

О непосредственном объекте преступлений, предусмотренных частями первыми статей 174 и 174.1 УК РФ, также существуют различные точки зрения.

Особенно разнообразны мнения ученых относительно того, посягает ли отмывание преступных доходов на интересы правосудия одновременно с экономическими интересами государства. Представляется, что прав профессор А.Э. Жалинский, который непосредственным объектом данного преступления считает экономическую безопасность и интересы правосудия, состоящие в недопущении уклонения от ответственности путем незаконного использования преступно нажитых средств.

Следует отметить, что отмывание не всегда преследует цель ухода от ответственности за первичное преступление, но в то же время является своего рода запутыванием следов преступления. Вместе с тем одной легализации, полученного от преступления дохода для сокрытия самого преступления недостаточно. Легализация не столько скрывает первичное преступление, сколько позволяет преступнику реализовать преступно полученное, предоставляя ему возможность распорядиться преступными доходами.

Согласно статье 174 УК РФ к ответственности за легализацию может быть привлечено лицо, не имеющее отношения к совершению первичного преступления, но желающее скрыть его следы. В отличие от зарубежного законодательства, например, американского, явное несоответствие между доходами и расходами подозреваемого не рассматривается судом как доказательство наличия у него преступных доходов, даже если подозреваемый не может объяснить происхождения своих капиталов.

В.А. Никулина предлагает разделить непосредственный объект легализации на основной и дополнительный, считая основным объектом стратегические, экономические интересы государства в инвестиционной, финансовой, кредитно-денежной политике, а также законные интересы отдельных субъектов рыночных отношений, в том числе государства как равноправного участника экономической деятельности. А в качестве дополнительного объекта предлагается рассматривать общественные отношения, складывающиеся при привлечении лица к ответственности за совершенное первоначальное преступление, поскольку нарушаются интересы правосудия.

Такое определение дополнительного объекта легализации вполне обоснованно, поскольку отношения, складывающиеся при привлечении лица к ответственности за первоначальное преступление, могут страдать от легализации средств, полученных от этого преступления. Данные общественные отношения складываются в рамках уголовно-процессуального права и могут зависеть от манипуляций с полученным от преступления имуществом. Дело в том, что под ущербом рассматриваемым общественным отношениям понимается маскировка самого факта совершения первичного преступного деяния.

Некоторые авторы не указывают в качестве непосредственного объекта рассматриваемых преступлений иные общественные отношения, кроме складывающихся по поводу осуществления предпринимательской деятельности, основанной на законе, так как рассматриваемые преступления нарушают установленный порядок осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Вместе с тем, приведенные определения непосредственного объекта легализации фактически подходят для определения объекта любого из преступлений, предусмотренных главой 22 УК РФ, то есть являются определениями скорее их видового объекта. В то же время через определение непосредственного объекта рассматриваемых преступлений следует выделить специфику деяний, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК.

Вполне приемлемое определение непосредственного объекта дано автором, который полагает, что рассматриваемые нормы направлены на защиту стабильности финансовой системы, нормальной деятельности рынка товаров, работ и услуг, призваны стимулировать развитие национальной экономики, обеспечивать реализацию задач экономической политики . Таким образом, непосредственным объектом легализации средств, полученных преступным путем, становятся интересы государства в области стабильности финансовой системы, рынка работ и услуг в целях обеспечения устойчивого развития экономики и реализации задач экономической политики. Вместе с тем, необходимо уточнить предложенное определение. Прежде всего, нормы о противодействии легализации преступных доходов направлены на обеспечение стабильности не только финансовой системы, но и всей экономики страны. Бесспорно, стабильность финансовой системы в силу функций, выполняемых ею в экономике, будет более других подвержена негативному влиянию "грязных" денег. Однако и другие секторы экономики - фондовый рынок, промышленное производство, торговля - также охраняются исследуемыми нормами от проникновения преступного капитала. В этой связи под объектом легализации следует понимать интересы государства в области стабильности экономики в целом. Кроме того, развитие экономики и обеспечение реализации задач экономической политики являются близкими по своей сущности понятиями, поскольку основной задачей экономической политики любого государства является обеспечение развития экономических отношений.

Следует согласиться с мнением, что непосредственным объектом преступлений, предусмотренных частями первыми статей 174 и 174.1 УК, являются интересы государства в области стабильности национальной экономики в целях обеспечения ее развития.

Ряд авторов указывает в качестве дополнительного объекта рассматриваемых преступлений законные права и интересы предпринимателей, инвесторов и других лиц, действующих на рынке, а также интересы государства, направленные на обеспечение добросовестной конкуренции. С этим утверждением следует согласиться, так как проникновение на рынок преступного капитала нарушает условия добросовестной конкуренции, наносит материальный ущерб хозяйствующим субъектам. Таким образом, помимо основного непосредственного объекта исследуемые преступления имеют дополнительный объект в виде интересов правосудия, предпринимателей, инвесторов и иных участников рынка, а также интересов государства в области обеспечения правил добросовестной конкуренции.

Сложным вопросом является вопрос о понимании предмета указанного преступления. Следует отметить, что после вступления в силу 01.02.2002 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" наиболее дискуссионные проблемы определения предмета рассматриваемого преступления были разрешены законодателем.

Предметом преступлений, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ, являются денежные средства или иное имущество, заведомо приобретенное преступным путем (за исключением деяний, предусмотренных ст. ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК).

Под денежными средствами понимаются как наличные, так и безналичные деньги в любой национальной валюте. К иному имуществу принято относить ценные бумаги, драгоценные камни, драгоценные металлы, другие движимые и недвижимые вещи (строения, автотранспорт, сырье, материалы, товар, земельные участки и т.д.).

Между тем в решении проблемы определения предмета легализации возникли сложности. Даже после вступления в силу федерального закона и внесения соответствующих изменений в Уголовный кодекс РФ следует уточнить вопрос о том, что можно считать легализуемым имуществом в виде денежных средств и иного имущества.

Например, И.Н. Камынин предлагает включить в предмет исследуемого преступления имущественные права. Причем такие права могут означать отдельно право владения, пользования или распоряжения, а не только право собственности в целом. То есть под легализуемым имуществом предлагается понимать не только материальные вещи, но и права на них, а также информацию, например, сведения, составляющие коммерческую или иную тайну, компьютерную информацию, если она имеет стоимость, авторские права и иные смежные права и т.д.

Объективная сторона преступления, предусмотренного статьей 174.1, наряду с финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, включает также использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Согласно пункту 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказании услуг лицами, зарегистрированными в качестве субъектов такой деятельности в установленном законом порядке.

Использование преступных доходов в предпринимательской деятельности означает совершение действий, направленных на систематическое извлечение прибыли от этих доходов. И хотя прибыль будет иметь место в результате различного рода сделок и операций, именно систематичность доходов от криминальных денег позволила законодателю выделить использование преступных средств в предпринимательской деятельности в отдельный способ совершения легализации.

Предпринимательская деятельность может осуществляться как коммерческими, так и некоммерческими организациями. Однако вряд ли можно говорить о том, что та деятельность, которая ведется некоммерческими организациями, будет "иной экономической".

Иной экономической деятельностью может считаться деятельность, которая либо не направлена на систематическое получение прибыли, то есть прибыль от такой деятельности получается эпизодически либо деятельность осуществляется не на свой риск (например, при участии в экономической деятельности государственных учреждений). На наш взгляд, следует согласиться с В.А. Никулиной, которая предлагает понимать под иной экономической любую не запрещенную законом деятельность, направленную на получение прибыли. Например, финансирование на выгодных условиях перспективных технических разработок.

Это определение предстоит расширить, исключив из него признак направленности на получение прибыли, поскольку систематическое извлечение прибыли является обязательным признаком только предпринимательской деятельности. Понятие экономической деятельности гораздо шире, она может вообще не иметь целей извлечения прибыли. Например, вложение денег в благотворительную акцию официально не будет преследовать целей извлечения прибыли для устроителей, хотя и может являться формой легализации преступных доходов.

Таким образом, под экономической деятельностью стоит понимать любую не запрещенную законом деятельность, связанную с обращением имущества участников этой деятельности в гражданском обороте.

Если рассматривать борьбу с отмыванием преступных капиталов как стремление к стабильности финансового рынка, рынка инвестиций, то выброс на этот рынок сумм меньших, чем, скажем, миллион рублей, вряд ли может нанести значительный ущерб интересам государства и общества в этой сфере, следовательно, рассматриваемое деяние будет лишено признака общественной опасности с точки зрения его уголовного преследования. Указанная позиция подтверждает исключительно макроэкономическую направленность противодействия легализации (отмывания) средств, полученных преступным путем. Введение изменений в УК РФ от 08.12.2003 показало отсутствие у законодателя единой концепции понимания того, что является легализацией (отмыванием) преступных доходов и какой именно сфере интересов государства и общества причиняется вред этим преступлением.

Из анализа уголовного закона вытекает, что объектом преступления, предусмотренного статьей 174 УК РФ, может быть лицо:

- участвовавшее в совершении финансовой операции или другой сделке с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем, за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ;

- не причастное к приобретению имущества преступным путем, т.е. не являвшееся ни исполнителем, ни соучастником предшествующего преступления.

Субъектом преступления, предусмотренного статьей 174.1 УК РФ, признается лицо:

1) участвовавшее в совершении финансовой операции или другой сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными в результате совершения преступлений, за исключением предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ, либо в использовании указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности;

2) само получившее денежные средства или иное имущество в результате совершения им конкретного преступления.

Общие требования, предъявляемые к субъекту рассматриваемых преступлений уголовным законодательством, - достижение 16-летнего возраста (ч. 1 ст. 20 УК РФ) и вменяемость (ч. 1 ст. 21 УК РФ). К ответственности привлекаются как граждане РФ, так иностранцы и лица без гражданства.

Между тем в теоретических исследованиях проблемы противодействия легализации преступных доходов существуют различные мнения по поводу того, кто может являться субъектом преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК. Острая дискуссия по данному вопросу развернулась прежде всего относительно возраста, с которого может наступать уголовная ответственность за эти преступления.

Как упоминалось выше, способами совершения легализации преступных доходов являются совершение с ними сделок и финансовых операций либо использование их в предпринимательской и иной экономической деятельности.

В связи с этим Г.А. Тосунян и А.Ю. Викулин утверждают, что в соответствии со ст. 21 ГК РФ способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме у гражданина с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении 18-летнего возраста. Таким образом, если лицо, не достигшее указанного возраста, выступит стороной в сделке с денежными средствами, приобретенными заведомо незаконным путем, то ее последствием, согласно статьи 175 ГК РФ, может быть ее недействительность. Таким образом, субъектом преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК, могут стать только лица, достигшие возраста наступления гражданской дееспособности, так как в противном случае все сделки, совершаемые лицами, не достигшими этого возраста, не будут порождать гражданско-правовых последствий, а значит, в их действиях не будет состава исследуемых преступлений. Исключение составляют только лица, получившие гражданскую дееспособность с 16 лет в результате гражданско-правовой эмансипации или при наличии письменного согласия родителей таких лиц на совершение подобных сделок.

Многие авторы считают, что субъект рассматриваемых преступлений общий, то есть это физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста без уточнения относительно способности этих лиц совершать гражданско-правовые сделки.

Указанная точка зрения представляется обоснованной. Прежде всего диспозиции статей 174 и 174.1 УК предусматривают в качестве способов совершения преступления не только заключение гражданско-правовых сделок, но и совершение финансовых операций, которые может осуществлять лицо, не имеющее полной гражданской дееспособности. Например, Закон "О валютном регулировании и валютном контроле в РФ" не устанавливает каких-либо возрастных ограничений для участников валютных операций, скажем, обмена в обменном пункте полученных преступным путем денег на иностранную валюту. Эти действия вполне могут служить цели их отмывания.

Если исходить из того, что субъектом исследуемых преступлений являются только лица, достигшие 18-летнего возраста, то такое понимание субъекта данного преступления может быть использовано в качестве удобного приема для ухода от ответственности участников легализации. Как в любом преступлении, так и в легализации помимо исполнителя могут участвовать пособники, подстрекатели и т.д. Эти соучастники также могут быть лицами, не достигшими 18-летнего возраста. Например, посредник передает важную информацию о движении преступно полученных денег при осуществлении сложной операции по легализации преступных доходов, осознавая преступность своих действий, или за вознаграждение является подставным лицом, на которое оформляется приобретаемая в результате легализации недвижимость и т.д.

Сложным вопросом следует признать возможность привлечения к ответственности за легализацию доходов, полученных иными лицами преступным путем, тех лиц, которые сами не участвовали в совершении первичного преступления, но помогали его исполнителю в легализации доходов от этого преступления. Иными словами: может ли нести ответственность по статье 174.1 УК лицо, не причастное к совершению первичного преступления, но способствовавшее преступнику в отмывании полученных им доходов? Или такое лицо должно нести ответственность не как соучастник в преступлении, предусмотренном ст. 174.1 УК, а как субъект преступления, предусмотренного статьей 174 УК?

На этот вопрос нет однозначного ответа. Особенно в части установления ответственности сотрудников государственных регистрирующих органов, нотариусов, заверяющих сделки, банковских служащих и других лиц, в силу своей профессиональной деятельности способных оказывать помощь лицам, виновным в легализации. Причем выполнение ими этих действий является, нередко, обязательным условием совершения сделки по легализации. Например, сделка с недвижимостью будет влечь переход права собственности на имущество с момента государственной регистрации этой сделки.

Ряд авторов считает, что такие лица будут нести самостоятельную ответственность по статье 174 УК, естественно, в случае своей осведомленности о преступном происхождении предмета сделки . Другие же, наоборот, полагают, что субъектом преступления не может быть лицо, оказывающее консультативную помощь в легализации имущества. Оно может привлекаться за пособничество в легализации, хотя это не будет отражать в полной мере общественную опасность подобных действий. Поэтому целесообразно предусмотреть для этих лиц и случаев самостоятельный состав преступления.

Первая точка зрения представляется наиболее обоснованной, поскольку все лица, участвующие в сделке, имели одну цель - достижение определенного результата в отношении одного предмета преступления, было бы нелогично разделять ответственность в зависимости от выполняемых ими ролей. Таким образом, речь идет о совершении группового преступления, участники которого должны нести ответственность в соответствии с нормами о соучастии. Если без соучастника, в силу его должностных обязанностей, легализация не могла быть совершена, такое лицо должно быть привлечено к ответственности в качестве соисполнителя со ссылкой при квалификации на пункт статьи 174.1 УК РФ, предусматривающий ответственность за совершение легализации с использованием своего служебного положения.

Таким образом, оценивать действия указанных лиц в легализации следует по статье 33, 174.1 УК РФ, как и в случае квалификации любого другого преступного деяния, совершенного в соучастии.

Что касается возможности введения специальной нормы для лиц, участвующих в отмывании при выполнении своих профессиональных обязанностей, то следует отметить, что подобные нормы существуют в ряде законодательств зарубежных государств. Однако совершение лицом легализации с использованием своего служебного положения и без того является квалифицированным видом легализации по статьям 174 и 174.1 УК РФ. Кроме того, введение отдельной нормы за участие в отмывании для таких специальных субъектов будет противоречить нормам о привлечении к ответственности при соучастии.

Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ, характеризуется умышленной формой вины: субъект осознает, что совершает финансовые операции или иные сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным другим лицом преступным путем либо самим виновным или использует их в осуществлении предпринимательской или иной экономической деятельности и желает их совершения.

Для квалификации преступления по ст. 174 необходимо установить заведомое знание субъектом того, что он легализует денежные средства или имущество, приобретенные другими лицами путем совершения преступления.

Согласно упомянутому Постановлению Пленума Верховного Суда РФ (п. 20) при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков преступления, предусмотренного статьей 174 УК РФ, судам следует выяснять, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что лицу совершившему финансовые операции и другие сделки, было достоверно известно, что денежные средства или иное имущество приобретены другими лицами преступным путем.

Между тем отдельные ученые считают, что при привлечении к уголовной ответственности по статье 174 УК РФ не обязательно, чтобы субъект знал, какое именно и каким способом было совершено другим лицом преступление. Главное, чтобы он осознавал сам факт приобретение денег или иного имущества в результате совершения преступного деяния.

Итак, большинство авторов сходятся во мнении, что состав преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК РФ, является формальным и они могут быть совершены только с прямым умыслом. Причем умыслом охватывается как само деяние, так и осознание того, что отмываемые доходы получены преступным путем.

Субъективную сторону составляет также наличие у виновного специальной цели - придания правомерного вида легализуемым доходам. Эта цель является обязательным признаком субъективной стороны обоих преступлений, несмотря на то, что диспозиция статьи 174.1, в отличие от диспозиции статьи 174, прямо не указывает на необходимость наличия у виновного специальной цели <1>. В связи с этим нельзя согласиться с утверждением о том, что поскольку цель преступления не сформулирована прямо в диспозиции статьи 174.1 УК РФ, хотя и подразумевается, судя по названию статьи, она выступает факультативным признаком субъективной стороны и для правильной квалификации содеянного ее установления не требуется.

Этот вывод противоречит смыслу закона и может вызвать негативные последствия для практики расследования рассматриваемых преступлений. Несмотря на то, что диспозиция статьи 174.1 УК РФ не содержит прямого указания на цель легализации, Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" (ст. 3) определяет понятие легализации через цель придания правомерного вида преступным доходам. Таким образом, совершить легализацию, не имея указанной специальной цели, невозможно, иначе осуществляется не легализация, а одно из схожих преступлений либо допускается совершение легализации по неосторожности, что также противоречит уголовному закону России.

Цель деяния в данном случае имеет решающее значение для его квалификации: сбыт имущества, которое было получено в результате совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества (статья 174 УК РФ), если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоятельств дела указанные действия могут содержать признаки преступления, предусматривающего ответственность за хищение либо преступления, предусмотренного статьей 175 УК РФ (приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем).

Итак, можно сделать вывод о том, субъективная сторона рассматриваемых преступлений характеризуется виной в форме прямого умысла, ее обязательным признаком будет наличие у виновного специальной цели придания преступным доходам правомерного вида.

Квалифицирующим признаком частей вторых ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ является крупный размер.

Операциями и сделками, совершенными в крупном размере, признаются операции и сделки с денежными средствами или иным имуществом, полученным преступным путем, совершенные на сумму, превышающую 1 млн. руб. (примеч. к ст. 174 УК РФ).

Крупный размер оказывает существенное влияние на квалификацию отмывания доходов от преступления, повышая общественную опасность совершаемого деяния.

Для практики квалификации рассматриваемых деяний остается актуальной проблема определения размера отмываемого имущества. Если рассматривать легализацию как продолжаемое преступление, состоящее из нескольких операций, направленных на отмывание преступных доходов, возникает вопрос: за какой период времени должны быть совершены операции по отмыванию для определения стоимости отмываемых преступных доходов. Иначе говоря, если речь идет о регулярном совершении сделок с криминальными доходами, направленными на их отмывание, когда в оборот поступают доходы от регулярной преступной деятельности (например, наркобизнеса). Операции, совершенные за какой период времени необходимо учитывать, чтобы подсчитать размер отмываемых доходов.

В этой связи В.А. Никулина предлагает ввести в законодательство временной критерий, равный одному финансовому году, под последним должен пониматься указанный промежуток времени, в пределах которого при совершении лицом деяния учитывается общая сумма сделок, проведенных с незаконно полученным имуществом.

С таким предложением в принципе можно согласиться. При этом, на наш взгляд, не обязательно вносить новеллу в законодательство, достаточно дать соответствующее разъяснение в постановлении Пленума Верховного Суда РФ. Указанное разъяснение позволит унифицировать следственно-судебную практику.

Особо квалифицирующими признаками частей третьих ст. ст. 174 и 174.1 УК признаются: 1) группа лиц по предварительному сговору; 2) использование виновным своего служебного положения.

Участниками группы лиц по предварительному сговору применительно к данному преступлению будут все лица, которые непосредственно участвовали в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами и иным имуществом, приобретенными заведомо преступным путем, либо использовали их для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности (174.1 УК РФ). Следует иметь в виду, что процесс отмывания преступных доходов может быть достаточно продолжительным, включающим множество финансовых операций и других сделок. При наличии предварительного сговора участники этих операций несут уголовную ответственность за единое групповое преступление, но группа может быть связана и с каким-либо одним этапом легализации (отмывания) преступных доходов, участники такой группы могут не знать о предшествующих этапах отмывания.

Разделение ответственности субъектов легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, по статьям 174 и 174.1 УК РФ, в зависимости от того, принимал ли субъект участие в совершении первичного преступления, которое дало преступные доходы, порождает сложную проблему при квалификации в случаях, когда в отмывании совместно участвуют субъект первичного преступления и другое лицо, в нем не участвовавшее, но знающее о преступном происхождении отмываемых доходов. Можно увидеть как минимум пять возможных вариантов квалификации действий второго лица: 1) ст. 174; 2) ст. ст. 33 и 174.1 УК; 3) ст. ст. 174, 33 и 174.1 УК; 4) п. "а" ч. 3 ст. 174.1 УК; 5) п. "а" ч. 3 ст. 174 УК. Профессор Б.В. Волженкин полагает, что наиболее приемлем четвертый вариант <1>. Такая позиция недостаточно рациональна, поскольку субъектом преступления, предусмотренного ст. 174.1 УК РФ, выступает лицо, получившее преступные доходы, а группа лиц по предварительному сговору состоит из соисполнителей, следовательно, все члены такой группы должны были участвовать в совершении первичного преступления. При такой ситуации наиболее обоснован, скорее всего, пятый вариант квалификации.

Использование служебного положения понимается в самом широком смысле этого слова и охватывает использование положения не только должностным лицом (примечание к ст. 285 УК), государственным или муниципальным служащим, а также лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации (примечание к ст. 201 УК).

Пленум Верховного Суда РФ, высказывая свою позицию по вопросам применения квалифицирующих признаков легализации, разъяснил, что под лицами, использующими свое служебное положение (п. "б" ч. 3 ст. 174 и п. "б" ч. 3 ст. 174.1 УК РФ), следует понимать должностных лиц, служащих, а также лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях. Вместе с тем при квалификации преступления необходимо помнить, что для вменения состава преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. ст. 174, 174.1 УК РФ необходимо установление не просто факта занятия виновным лицом служебного положения, а использования его при отмывании преступных доходов, иначе рассматриваемый квалифицирующий признак в деянии лица отсутствует.

Поскольку объективная сторона легализации заключается в совершении финансовых операций и других сделок, очевидно, что данный квалифицирующий признак относится, прежде всего, к руководителям и работникам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. На практике легализация денежных средств осуществляется в основном через кредитные организации, в том числе при активном участии соответствующих должностных лиц.

Сложной является ситуация с применением данной нормы к сотрудникам правоохранительных и надзорных органов, аудиторам, нотариусам, а также служащим иных организаций, чья профессиональная деятельность не предполагает непосредственного участия в совершении финансовых операций и других сделок. Очевидно, что указанные лица в меньшей степени способны использовать свое служебное положение для легализации имущества, приобретенного преступным путем другими лицами.

Вместе с тем в случае легализации собственных преступных доходов высокопоставленное должностное лицо может злоупотребить своими полномочиями для совершения соответствующих деяний, в том числе через подконтрольные ему финансовые структуры. Кроме того, указанные лица могут совершать юридически значимые действия, способствующие легализации преступных доходов.

В случае совершения легализации лицом, использующим свое служебное положение, возможна, как отмечалось выше, конкуренция с другими составами преступлений, где субъектом являются лица, использующие свое должностное либо служебное положение. Если лицо использует свое служебное положение для легализации (отмывания), его действия могут быть дополнительно квалифицированы как коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ) или получение взятки (ст. 290 УК РФ).

Принципиальную позицию Пленум Верховного Суда РФ занял в отношении использования своих полномочий для легализации нотариусами. Пленум разъясняет, что использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, должно квалифицироваться по ч. 5 ст. 33 УК РФ и, соответственно, по ст. ст. 174 или 174.1 УК РФ, а при наличии к тому оснований - по ст. 202 (злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами) УК РФ.

Особо квалифицированным видом легализации доходов, полученных преступным путем, является совершение указанных действий организованной группой (ч. 4 ст. 174 и ч. 4 ст. 174.1 УК).

Поскольку в легализации преступно приобретенных доходов участвует прежде всего организованная преступность, в процессе легализации нередко действуют разветвленные устойчивые группы преступников, заранее объединившихся для этой деятельности. Нередко в легализации доходов, заведомо приобретенных преступным путем, в составе организованной группы принимают участие работники банков, фондовых и иных бирж, инвестиционных фондов, трастовых компаний, дочерних и брокерских контор, иных организаций, осуществляющих получение, выплату, передачу, перевозку, пересылку, обмен, хранение финансовых средств, а также работники учреждений, документально удостоверяющих или регистрирующих право на имущество.

Лицо, создавшее организованную группу или руководившее ею, подлежит уголовной ответственности за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы несут ответственность только за преступления, в совершении которых они участвовали. При этом независимо от характера выполненных ими действий они привлекаются к ответственности как исполнители преступления.

...