Коммерческое право

Специализация коммерческого законодательства заключается в правовом регулировании отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, с ее осуществлением и публичной организацией (управлением). Особенности правового регулирования этой деятельности воплощены в нормах частного и публичного праворегулирования внешней торговли отечественное законодательство допускает использование в юридической практике обычаев. Государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственно властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. Например, в Уголовном кодексе России есть статьи, запрещающие такие пережитки родового быта и феодально-байского отношения к женщине, как калым за невесту, похищение ее. Правовой обычай - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе и применяется, если не противоречит обязательным для участников отношения положениям законодательства или договору. В международном праве обычай - не только форма выражения традиционных норм, но и важный способ создания новых обязательных юридических правил поведения государств в тех вновь появляющихся областях межгосударственных отношений, которые требуют правового регулирования. Он является современным и активно функционирующим источником права. Концепция обычая в том виде, как она применяется в международной практике и рассматривается в доктрине международного права, имеет мало общего с представлениями об обычае, основанными на особенностях этого источника во внутренних, национальных системах права.

17. Основные тенденции развития современного коммерческого права

В условиях становления рыночной экономики происходит известная коммерциализация отношений, ранее входивших в публично-правовую сферу. Так, после отказа от исключительной собственности государства на землю и разрешения совершения многих сделок (купля-продажа, аренда, залог, передача по наследству и т. п.) соответствующие отношения стали предметом коммерческого права (т. е. частноправового регулирования). В настоящее время имеются отдельные попытки реанимации «хозяйственно-правовой идеи» под видом создания особого коммерческого права. Последнее объявляется преемником не только торгового права, несмотря на то, что торговое право всегда было и остается разновидностью частного, а не частнопубличного права. При этом обычно указывается на неприемлемость частноправового подхода, устраняющего всякое государственное вмешательство в экономику, и возможность нового объединения в рамках коммерческого права частных и публичных элементов. Идея коммерческого права, ранее обосновывавшаяся ссылками на специфику социалистического общественного развития, теперь обосновывается ссылками на особенности государственно-регулируемого капиталистического рыночного хозяйства.

Правовое регулирование коммерческой деятельности нуждается как в частноправовом (по преимуществу), так и в публично-правовом воздействии. Уже несколько лет в российском праве происходит существенное реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики. Реформирование ключевых отраслей права затронуло все без исключения его основные институты. Учеными-юристами были разработаны и предложены новые правовые концепции для решения возникших в связи с этим вопросов законодательного характера, которые постепенно легализуются законодательной властью. Важными шагами по формированию коммерческого законодательства стало принятие Торгового устава, составленного в 1887 г. путем соединения различных актов и получившего новую редакцию в 1903 г., которым регулировалась деятельность торговых обществ; а также Устава торгового судопроизводства 1903 г., где определялся порядок организации и деятельности коммерческих судов, где решались споры по торговому обороту. Оба устава утратили силу после революции 1917 г. Постепенно правовой вакуум в сфере гражданского законодательства исчезает. Российский законодатель принимает важнейшие нормативные акты гражданско-правового характера, которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных отношений. Касается это в равной мере всех институтов гражданского права. Наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц, который в настоящее время является одним из самых сложных, многообразных, требующих от своего исследователя широких познаний не только в области позитивного права, но и в теоретической области, а также хороших знаний истории развития того или иного вида корпорации.

18. Основные понятия коммерческого права

Коммерческое законодательство - это совокупность нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права, регулирующих предпринимательскую деятельность.

Право собственности - совокупность правомочий по владению, пользованию и распоряжению вещью, осуществляемых по своему усмотрению.

Право владения - юридически обеспеченная возможность хозяйственного господства над вещью. Право пользования - юридически обеспеченная возможность извлечения из вещи полезных свойств в процессе потребления.

Право распоряжения - юридически обеспеченная возможность определить судьбу вещи путем совершения юридических актов в отношении этой вещи.

Источник права - внешняя форма выражения права, т. е. совокупность нормативных актов, в которых содержатся нормы права.

Полные товарищества (полные товарищи) осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Обязательно являются профессиональными предпринимателями.

Коммандитные (на вере) товарищества делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества. Вкладчиками могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением тех, кто специально перечислены и коммандитисты и отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад. Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его Обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Акционерное общество - одна из организационно-правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Кооператив представляет собой добровольное объединение граждан и юридических лиц с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников. Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

19. Понятие коммерческой деятельности и ее основные признаки

Коммерческая деятельность - функционирование на рынке факторов производства, где предприятие выступает сначала как покупатель, и на рынке производимых предприятием товаров, где оно выступает как продавец. Вся деятельность предприятия на рынках определяет область коммерческой деятельности, цель которой - получение прибыли.

Коммерческая деятельность предприятий дифференцируется: 1) по объекту купли-продажи (факторы производства, необходимые для осуществления производственного процесса; произведенные товары и созданные технологии; свободные производственные активы; свободные денежные средства и бумажные активы); 2) по роли, которую играет предприятие в процессе купли-продажи (в одних случаях оно выступает как покупатель, в других - как продавец); 3) по характеру изменения права собственности (право собственности переходит к другому лицу - продажа, покупка; право собственности не переходит к другому лицу - аренда, лизинг); 4) по характеру выгоды в результате сделки: непосредственное получение прибыли (реализация изготовленных товаров и разработанных технологий, выполнение работ и оказание услуг), создание условий для получения прибыли в будущем (приобретение факторов производства), снижение издержек производства (продажа и сдача в аренду свободных активов), капитализация свободных средств), (инвестирование в ценные бумаги).

Рынки, на которых осуществляется коммерческая деятельность, делятся на: 1) по виду товаров (рынки: потребительских товаров, факторов производства, производственных активов, ценных бумаг); 2) по государственной принадлежности (внутренний рынок, внешний рынок); 3) по правам участников рынка (свободные экономические зоны, зоны свободной торговли, оффшорные зоны). Большое разнообразие коммерческой деятельности обусловливает адекватное ей разнообразие правовых норм регулирования этой деятельности. Вместе с тем коммерческая деятельность предприятий является лишь составной частью производственно-хозяйственной деятельности. И ее успех зависит от потенциала предприятия. В свою очередь потенциал предприятия зависит от результатов коммерческой деятельности - прибыли, которая является основным источником инвестиций в развитие производства. В силу этого имеет место единый производственно-коммерческий процесс, отношения субъектов которого регулируются хозяйственным и коммерческим правом. Границы между хозяйственным правом и коммерческим условны.

Можно выделить четыре группы правоотношений субъектов коммерческой деятельности и правовых норм, регулирующих эти отношения: 1) нормы, регулирующие способы коммерческой деятельности предприятий и процессы их организации; 2) нормы, регулирующие правоотношения в процессах коммерческой деятельности; 3) нормы, регулирующие правоотношения с органами государственной власти управления; 4) нормы, регулирующие правоотношения при рассмотрении арбитражных спорах.

20. Принципы равноправной международной торговли

В связи с переходом к рынку необходима интеграция российской экономики в мировое хозяйство, что предполагает некоторую либерализацию внешнеэкономической деятельности. Для того, чтобы страна, ставшая на такой путь развития, получила выгоду, необходимы следующие условия: 1) страны, либерализующие торговлю, должны находиться в фундаментальном равновесии, и либерализация торговли не должна его нарушать (под фундаментальным равновесием понимается стабильность экономического положения страны, критериями которого являются «умеренные» темпы инфляции, «приемлемый» уровень безработицы и равновесие платежного баланса; 2) существование международной гармонии интересов. Через свободу торговли, которая теоретически выгодна всем, эта гармония интересов и осуществляется; 3) равенство возможностей, обеспечиваемое постоянством масштабов производства и совершенной конкуренцией. Это условие подразумевает отсутствие всякой дискриминации и получение одними производителями преимуществ перед другими, а также беспрепятственное передвижение товаров и факторов производства. На деле при наличии экономии от масштабов и при закреплении технологического превосходства свобода торговли означает, односторонние преимущества для крупных фирм и передовых стран и приводит к менее рациональному распределению мировых ресурсов по сравнению с протекционизмом. В рамках той или иной страны правительство должно ограничивать монополистические методы ведения конкурентной борьбы и предоставлять особые льготы малым предприятиям, не способным в одиночку противостоять соперникам-гигантам; 4) наличие эффективной международной финансовой системы. Времена золотого стандарта с автоматическим регулированием внешнего баланса прошли, а в условиях политической и экономической нестабильности естественным для правительств является стремление создать резервы конвертируемой валюты, что достигается за счет положительного внешнего баланса. Если страна не имеет структурного избытка внешнего баланса и не желает мириться с высоким уровнем безработицы, ей остается один путь - создать избыток текущего баланса путем введения ограничений на импорт товаров и экспорт капиталов; 5) выигрыш от торговли должен равномерно распределяться между странами. Для соблюдения этого требования все страны должны находиться в примерно равных стартовых условиях в отношении производительности и доходов.

Если же эти условия нарушаются, то торговля сама по себе не может привести к выравниванию доходов между странами. Более того, преимущества в уровне производительности и доходов превращают свободу торговли в эффективный способ роста благосостояния и мощи одних стран и регионов за счет других. Выступать за то, чтобы страны, находящиеся на разных уровнях развития, осуществляли открытую финансовую и торговую политику, значит способствовать сохранению сложившегося неравенства между странами.

21. Субъекты коммерческой деятельности

Субъекты коммерческой деятельности:

1) государство РФ и республики, входящие в состав Российской Федерации;

2) государственные образования (края, области, автономная область, автономные округа, города федерального значения);

3) муниципальные образования (местное самоуправление в поселениях, населенных пунктах);

4) полные товарищества - осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Обязательно являются профессиональными предпринимателями;

5) коммандитные (на вере) товарищества. Делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества. Вкладчиками могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением тех, кто специально перечислены в коммандитисты и отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад;

6) общество с ограниченной ответственностью - учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов;

7) акционерное общество - одна из организационно-правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли;

8) общество с дополнительной ответственностью. Это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества;

9) производственные кооперативы. Кооператив представляет собой добровольное объединение граждан и юридических лиц с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников;

10) государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество;

11) юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме: а) потребительских кооперативов; б) общественных или религиозных организаций; в) финансируемых собственником учреждений; г) фондов. Все субъекты обладают властными полномочиями, но в гражданских правоотношениях выступают на равных началах с иными участниками этих отношений, гражданами и юридическими лицами. К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из особенностей данных субъектов.

22. Государство и государственные образования как субъекты коммерческой деятельности

Субъектами коммерческой деятельности являются:

1) государство РФ и республики, входящие в состав Российской Федерации; 2) государственные образования (края, области, автономная область, автономные округа, города федерального значения); 3) муниципальные образования (местное самоуправление в поселениях, населенных пунктах). Все субъекты обладают властными полномочиями, но в гражданских правоотношениях выступают на равных началах с иными участниками этих отношений, гражданами и юридическими лицами. К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из особенностей данных субъектов. Установлен порядок участия указанных субъектов в гражданских правоотношениях. Они могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов: 1) от имени Российской Федерации - органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов; 2) от имени муниципальных образований - органы местного самоуправления. В случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению и от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане. Особо регулируется ответственность по обязательствам Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования. Эти субъекты несут ответственность лишь по обязательствам и отвечают только имуществом, принадлежащим им на праве собственности. Так, субъекты Федерации имеют свои бюджеты, движимое и недвижимое имущество; муниципальная собственность обеспечивает обязательства местного самоуправления.

В состав имущества, которым отвечают по своим обязательствам Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования, не включается имущество, закрепленное за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, и имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности. Обращение взыскания на землю и другие природные ресурсы, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, допускается в случаях, предусмотренных законом. Юридические лица, созданные Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам. Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по их обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Российская Федерация не отвечает по обязательствам субъектов РФ и муниципальных образований.

23. Муниципальные образования как субъекты коммерческой деятельности

Одними из субъектов коммерческой деятельности являются муниципальные образования (местное самоуправление в поселениях, населенных пунктах). Все субъекты обладают властными полномочиями, но в гражданских правоотношениях выступают на равных началах с иными участниками этих отношений, гражданами и юридическими лицами. К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из особенностей данных субъектов. Установлен порядок участия указанных субъектов в гражданских правоотношениях. Они могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов: 1) от имени муниципальных образований - органы местного самоуправления; 2) от имени Российской Федерации - органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. В случаях и в порядке, предусмотренных муниципальными образованиями, по их специальному поручению и от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане. Особо регулируется ответственность по обязательствам муниципального образования. Эти субъекты несут ответственность лишь по обязательствам и отвечают только имуществом, принадлежащим им на праве собственности. Так, субъекты Федерации имеют свои бюджеты, движимое и недвижимое имущество; муниципальная собственность обеспечивает обязательства местного самоуправления.

Муниципальные образования не имеют права иметь в собственности имущество, закрепленное за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, и имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности. Юридические лица, созданные муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам. Обращение взыскивания на землю и другие природные ресурсы, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, допускается в случаях, предусмотренных законом. Муниципальные образования не отвечают по их обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Указанные случаи не распространяются на случаи, когда Российская Федерация приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта РФ, муниципального образования или юридического лица либо указанные субъекты приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам Российской Федерации. Субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам друг друга, а также по обязательствам Российской Федерации. Указанные случаи не распространяются на случаи, когда Российская Федерация приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта РФ, муниципального образования или юридического лица либо указанные субъекты приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам Российской Федерации.

24. Организации как субъекты коммерческой деятельности

Виды организаций: 1) коммерческие; 2) некоммерческие. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме: 1) хозяйственных товариществ; 2) полных товариществ (полных товарищей). Осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Обязательно являются профессиональными предпринимателями; 3) коммандитных (на вере) товариществ. Делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества. Вкладчиками могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением тех, кто специально перечислены в коммандисты и отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад; 4) обществ. Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Акционерное общество - одна из организационно правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств различных лиц, проводимой посредством продажи акций, с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества; 5) производственных кооперативов - добровольное объединение граждан и юридических лиц с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников; 6) государственных и муниципальных унитарных предприятий. Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме: 1) потребительских кооперативов; 2) общественных или религиозных организаций; 3) финансируемых собственником учреждений; 4) фондов. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь потому, что это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствуют этим целям.

25. Акционерные общества как субъекты коммерческой деятельности

Акционерное общество - одна из организационно-правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств (объединения капитала) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли. Акционерным признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. В качестве участников объединения капитала путем создания акционерного общества (участников общества) могут выступать физические и юридические лица. При этом участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Участники, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли. Каждый участник объединенного капитала наделяется количеством акций, соответствующим размеру внесенной им доли.

Владельцы акций - акционеры - являются так называемыми долевыми собственниками. Акционерное общество - юридическое лицо. Порядок его организации регламентируется законодательством РФ. Права юридического лица акционерное общество приобретает с момента его регистрации в Государственной регистрационной палате или другом уполномоченном государственном органе. При регистрации выдается Свидетельство о регистрации акционерного общества, где указываются дата и номер государственной регистрации, название общества, а также наименование регистрирующего органа. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством РФ. Видами деятельности, печень которых определяется законодательством РФ, общества могут заниматься только на основании соответствующего разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.

26. Виды и органы акционерных обществ

Акционерное общество - одна из организационно-правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств (объединения капитала) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с законодательством РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено. Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали своего преимущественного права приобретения акций. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу. Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.

27. Учредительные документы акционерного общества

Функционирование акционерного общества осуществляется на основе устава акционерного общества. Устав общества является учредительным документом общества. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав общества должен содержать следующие сведения: 1) полное и сокращенное фирменные наименования общества; 2) местонахождение общества; 3) тип общества (открытое или закрытое); 4) количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; 5) размер уставного капитала общества; 6) структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; 7) порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; 8) сведения о филиалах и представительствах общества; 9) основные цели функционирования акционерного общества. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие законодательству РФ. По требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава общества. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения об уменьшении уставного капитала общества, принятого общим собранием акционеров. Внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций, принятого общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с решением общего собрания акционеров или уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, и решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об утверждении итогов размещения дополнительных акций. Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций регистрируется в размере номинальной стоимости размещенных дополнительных акций. При этом количество объявленных акций определенных категорий и типов должно быть уменьшено на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.

28. Создание, реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Создание общества. На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества. Процесс создания общества требует определенных затрат со стороны его учредителей, которые солидарно отвечают по всем обязательствам, связанным с созданием общества, взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по ним не переходят к обществу на основании факта его государственной регистрации. Государственная регистрация обществ. При явочно-нормативном порядке регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству. После регистрации общество включается в Единый государственный реестр.

Реорганизация общества. Одним из способов прекращения и в определенных случаях - возникновения юридического лица является реорганизация. При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества.

Ликвидация общества. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация общества является наряду с реорганизацией формой прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемство не происходит. Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников либо принудительно - по решению суда. Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) - в тех обществах, где таковой образован, - исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей.

29. Товарищества как субъекты коммерческой деятельности

Товарищества - коммерческие организации, созданные на добровольной (как правило, договорной) основе на началах членства (корпоративных), и наделяются законом общей правоспособностью. Они становятся едиными и единственными собственниками имущества, образованного за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного в процессе их деятельности, что делает их самостоятельными, полноценными участниками имущественного оборота. Закон определяет их как коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Товарищества подразделяются на две группы: 1) полные товарищества (полные товарищи) - осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Обязательно являются профессиональными предпринимателями; 2) коммандитные (на вере) товарищества (коммандисты, вкладчики) - делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества. Вкладчиками могут быть любые граждане и юридические лица за исключением тех, кто специально перечислены в Гражданском кодексе (государственные органы и органы местного самоуправления). Коммандисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад. В основе создания полного товарищества лежит интерес нескольких физических и юридических лиц объединиться для ведения совместной деятельности, объединить при этом свой капитал, образуя самостоятельный субъект коммерческих отношений. Полное товарищество является юридическим лицом. Любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом. Каждый участник несет солидарную, неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества вне зависимости от доли участия остальных. Эта система ответственности делает полное товарищество весьма привлекательным для потенциальных кредиторов или контрагентов. Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Создание товарищества начинается с разработки и утверждения участниками его учредительных документов. Учредительным документом является учредительный договор. Выход из товарищества может быть добровольным или принудительным. При выходе участник вправе получить денежный или натуральный эквивалент своей доли в имуществе товарищества. Товарищество на вере (коммандитное) также представляет собой объединение нескольких лиц и их капитала, созданное на основе договора между ними для совместной хозяйственной деятельности. При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кредиторов.

30. Общества с ограниченной ответственностью как субъекты коммерческой деятельности

Общество с ограниченной ответственностью (далее - общество) - учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. В соответствии с ГК РФ общества относятся к категории коммерческих организаций, т. е. таких, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим положением, такие организации обладают общей правоспособностью. Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании лицензии. Универсальная правоспособность может трансформироваться в специальную (предметную), что регламентируется ГК РФ, где говорится, что универсальная правоспособность может быть «определенно ограничена» уставом общества, утвержденным учредителями при создании общества.

Обязательные признаки юридического лица: 1) наличие обособленного имущества; 2) самостоятельная ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Юридические лица делятся на тех, которые обладают правом собственности на обособленное имущество, и на тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними имущество. Общество с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Общество должно иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке и на других языках. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Фирменное наименование является также одним из признаков юридического лица и выполняет идентификационную функцию. Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

31. Понятие и правовое регулирование коммерческой деятельности кооперативов

Российское законодательство допускает создание некоммерческих организаций в разнообразных формах. Правовая форма организации характеризирует, прежде всего, специфику имущественных отношений между организацией и ее учредителями, но во внимание принимаются и другие обстоятельства, а именно: конкретные цели и содержание деятельности. Существует перечень важнейших форм некоммерческих организаций, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и Законом «О некоммерческих организациях», и ключевые особенности каждой из форм. Перечень включает потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, некоммерческие партнерства, учреждения, автономные некоммерческие организации, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических лиц с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников. Создание потребительского кооператива осуществляется на основе объединения имущественных паевых взносов участников. Потребительские кооперативы широко распространены в нашей стране. Это, например, гаражные, дачные кооперативы и т. д.

Российское законодательство не определяло четких требований к управлению некоммерческими организациями, в результате чего многие из них фактически контролировались собственным персоналом в огромной степени ориентировались на максимизацию заработков. Федеральным законом «О некоммерческих организациях» предусмотрено образование коллегиальных высших органов управления для большинства форм некоммерческих организаций и зафиксирован перечень вопросов, которые вправе решать только такой орган. Члены высшего органа управления некоммерческой организации не вправе получать от нее вознаграждение за выполнение своих функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе этого органа. Для фондов обязательным является создание попечительского совета. Закон обязывает некоммерческие организации вести бухгалтерский и статистический учет, предоставлять необходимую информацию налоговым органам, собственным учредителям и иным лицам. Размеры и структура доходов и имущества некоммерческой организации, а также сведения о ее расходах, численности работников и волонтеров, оплате труда не могут быть предметом коммерческой тайны. Российское законодательство возлагает на государство ответственность и наделяет его полномочиями контролировать деятельность некоммерческих организаций. Если организация совершает действия, не согласующиеся с ее некоммерческим статусом, ей может быть вынесено письменное предупреждение органом, который ее зарегистрировал, либо прокурор может внести представление об устранении нарушений. Если таких предупреждений или представлений было более двух, возможно возбуждение судебного дела о ликвидации некоммерческой организации.

32. Учредительные документы кооперативов

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единственным учредительным документом, утверждаемый общим собранием членов (участников). В уставе кооператива, помимо общих сведений, необходимых для учредительных документов любого юридического лица, должны быть также указаны следующие сведения:

1) полное и сокращенное фирменные наименования кооператива, которые должны содержать слова «производственный кооператив» или «артель». 2) местонахождение; 3) тип кооператива; 4) размер уставного капитала; 5) структура и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений; 6) порядок подготовки и проведения общего собрания, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления квалифицированным большинством голосов или единогласно; 7) размер и порядок внесения паевых взносов членами кооператива; 8) состав и порядок внесения членами кооператива паевых взносов и их ответственность за нарушение обязательства по их внесению; 9) характер и порядок трудового участия в деятельности кооператива его членов и их ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию; 10) размер и условия субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива и некоторые другие (п. 1 и 2 ст. 108 ГК РФ; ст. 5 Закона о производственных кооперативах); 11) цели и задачи, в соответствии с которыми действует кооператив; 13 состав и компетенция органов управления кооперативом и порядком принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством. Устав может содержать другие положения, не противоречащие законодательству РФ. По требованию любого заинтересованного лица кооператив обязан в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом, включая изменения и дополнения к нему. Кооператив обязан предоставить члену кооператива по его требованию копию действующего устава. Внесение изменений и дополнений в устав или утверждение устава в новой редакции осуществляется по решению общего собрания. Внесение в устав изменений, связанных с уменьшением уставного капитала, осуществляется на основании решения об уменьшении уставного капитала, принятого общим собранием. В уставе указываются условия паевых взносов членов кооператива, положение о порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия членов кооператива к его деятельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива, о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного или квалифицированного большинства голосов.

33. Правовой статус государственных и муниципальных унитарных предприятий

Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям), в том числе между работниками предприятия.

Устав унитарного предприятия должен содержать сведения: 1) о предмете деятельности предприятия; 2) о целях деятельности предприятия; 3) о размере уставного фонда предприятия; 4) о порядке источниках его формирования. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится, соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.