Наследственные права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Общие положения о наследовании

Наследование - это переход имущества умершего гражданина (наследодателя) к другому лицу (лицам) наследнику (наследникам). [3.c.280] Субъектами наследственных правоотношений являются наследодатель и наследники. [2.c.299] Наследодателями и наследниками по закону могут быть только физические лица, наследниками по завещанию могут быть любые субъекты гражданских правоотношений: физические лица, юридические лица, государство[1.c.184].

Состояние гражданства физического лица и национальная принадлежность юридического лица влияют на наследственные права только в случаях, предусмотренных законодательными актами[2.c.112]. В частности, иностранные граждане на территории Казахстана не могут иметь в собственности земельные участки для целей огородничества, садоводства и дачного строительства [п.4 ст.33 Указа Президента, имеющего силу Закона, от 22 декабря 1995 г. Земельного Кодекса РК] [4.c.97]. В связи с этим, если после гражданина Республики Казахстан в пользу иностранных граждан открывается наследство на земельные участки, предоставленные для указанных целей, наследники не могут приобрести право собственности на них. В данном случае потребуется оформление за ними других прав на земельные участки, предусмотренные законодательством. В настоящее время это может быть право временного долгосрочного землепользования, так как право постоянного землепользования предоставляется только для определенных целей, предусмотренных законодательством. Считаем также, что в указанных случаях, может быть применена норма, предусмотренная п.1 ст.252 ГК. [3.c.82] В соответствии с указанной статьей, если по основаниям, допускаемым законодательными актами, в собственности лица оказалось имущество, которое не может ему принадлежать в силу законодательных актов, это имущество должно быть отчуждено собственником в течении одного года с момента возникновения права собственности на данное имущество, если иные сроки не предусмотрены законодательными актами. Исходя из изложенного, считаем, что, если наследники желают использовать земельные участки для целей огородничества, садоводства или дачного строительства, им необходимо переоформить право собственности на землю на право временного долгосрочного безвозмездного землепользования[1.c.67]. При отчуждении в последующем указанных прав наследниками гражданам РК за последними следует признать право собственности на приобретенный земельный участок[2.c.133]. В тех случаях, когда они принимают наследство с целью отчуждения указанного права, на наш взгляд, они могут получить земельный участок в собственность и в течение года заключить сделку об отчуждении права. При невыполнении наследниками указанных требований ст.252 ГК[3.c.82], права могут быть отчуждены в принудительном порядке или переоформлены во временное долгосрочное безвозмездное землепользование.

Возможность перехода по наследству права постоянного землепользования иностранным субъектам в других случаях, например при открытии наследства на имущество крестьянского хозяйства, решается с учетом следующих положений. Пунктом 2 ст. 40 Земельного Кодекса РК предусмотрено, что иностранным землепользователям право постоянного землепользования не предоставляется. В соответствии с п.6 ст.37 Земельного Кодекса РК[4.c.87] право землепользования возникает на основе актов уполномоченных государственных органов, гражданско-правовых сделок и иных оснований, предусмотренных законодательством. В соответствии с п.1 ст.38 названного Земельного Кодекса предоставление права землепользования осуществляется уполномоченными государственными органами, выступающими от имени государства. Из изложенного следует, что иностранным землепользователям право постоянного землепользования не может быть предоставлено только государством. Если же происходит передача такого права в порядке наследования, иностранные субъекты могут стать обладателями права постоянного землепользования. Исходя из этого, если в имуществе крестьянского хозяйства открылось наследство в пользу иностранного гражданина или юридического лица, право постоянного землепользования может перейти к ним по наследству[1.c.49].

При нахождении в составе наследственной массы недвижимого имущества возможность его наследования иностранными государствами должна определяться в соответствии с законодательством места нахождения имущества, если международным договором не установлено иное[2.c.145]. В частности, в соответствии со ст. 33 Земельного Кодекса РК право частной собственности иностранных государств не может возникнуть на территории РК. В соответствии с п.6 ст. 38 данного ЗК РК на основании международного договора иностранные государства могут приобрести на территории Республики Казахстан право землепользования[2.c.127].

В связи с изложенным, при оформлении наследственных прав иностранных субъектов (иностранные физические лица, юридические лица и государства) следует иметь ввиду, что принцип национального режима в наследственных правоотношениях применяется к ним за изъятиями, установленными законодательными актами[2.c.178]. Такие изъятия установлены, в частности, при определении состава имущества, которое не может находиться в собственности или ином праве иностранных субъектов, при решении вопросов о переводе за границу полученного в наследство имущества и т.д.

1.1 Состав наследников

Состав наследников определяется по дате открытия наследства, которым признается день смерти наследодателя, кроме случаев, указанных в п. 2 ст. 1042 ГК[3.c.281]. В связи с этим наследниками признаются лица, находившиеся в живых в день открытия наследства. Наследник, умерший на следующий день после открытия наследства, входит в состав наследников и право на принятие наследства переходит к его наследникам в силу наследственной трансмиссии. В тех случаях, когда лица, наследующие один после другого, умерли в один день, наследование открывается после каждого из них[2.c.83].

Наследниками по завещанию и по наследству признаются также граждане, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Если ребенок, зачатый при жизни наследодателя, умер после своего рождения, прожив хотя бы одну минуту, он считается родившимся живым и должен быть включен в состав наследников. Соответственно, на такого наследника должны быть оформлены документы о рождении и смерти[1.c.189].

При рождении ребенка в результате искусственного оплодотворения наследственные права ребенка должны определяться в соответствии со следующими положениями. При проведении искусственного оплодотворения до момента открытия наследства необходимо исходить из презумпции согласия умершего супруга. Указанная презумпция может быть опровергнута заинтересованными лицами при представлении доказательств, свидетельствующих об отсутствии согласия наследодателя на проведение искусственного оплодотворения. [1.c.205] При рождении ребенка в результате искусственного оплодотворения, совершенного после открытия наследства, его также, на наш взгляд необходимо включить в круг наследников при условии, если будет доказано наличие согласия умершего на производство искусственного оплодотворения.

Гражданским кодексом устанавливается понятие недостойных наследников, которые при установлении обстоятельств, предусмотренных ст. 1046 ГК[3.c.282], устраняются от наследования. В соответствии с п. 1 указанной статьи устраняются от наследования лица, которые умышленно лишили жизни наследодателя или кого либо из возможных наследников или совершили покушение на их жизнь. Указанные обстоятельства должны быть установлены только вступившим в силу приговором суда, поскольку такие обстоятельства содержат признаки составов преступлений, предусмотренных УК РК.

В соответствии с п.2 ст. 1046 ГК[3.c.282] не имеют права наследовать ни по завещанию, ни по закону также лица, которые умышленно препятствовали осуществлению наследодателем последней воли и этим способствовали призванию их самих или близких им лиц к наследованию либо увеличению причитающейся им доли наследства. Специального состава преступления, охватывающего указанные действия недостойного наследника, в УК РК нет. В связи с этим возникает вопрос, в рамках какого судопроизводства должны быть установлены такие действия наследника. Наследник может чинить препятствия наследодателю в выражении своей последней воли путем применения к нему насилия, угрозы, ограничения физической свободы, путем нанесения телесных повреждений, путем обмана и т. д. Указанные действия могут быть охвачены признаками составов преступлений, предусмотренных УК. В частности, препятствия могут быть созданы в результате причинения телесных повреждений или незаконного лишения свободы. В связи с этим, если действия наследника (или бездействие) подпадают под признаки одного из составов преступлений, предусмотренных УК, они должны быть установлены в порядке уголовного судопроизводства. Если поведение недостойного наследника не подпадает под признаки преступления, обстоятельства, являющиеся основанием для признания наследника недостойным наследником, могут быть установлены в порядке гражданского судопроизводства. [1.c.209] В частности, если препятствия в изъявлении последней воли наследодателя состояли в обмане (например, сообщение о смерти предполагаемого наследника), такие обстоятельства устанавливаются в гражданском судопроизводстве. В тех случаях, когда препятствия чинились путем совершения административных правонарушений, которые рассматриваются в административном порядке, обстоятельства, являющиеся основаниями для признания наследника недостойным наследником, должны также устанавливаться в судебном порядке.

Правила, предусмотренные статьей 1046 ГК[3.c.282], применяется также к завещательному отказу и ко всем наследникам, в том числе и на имеющих право на обязательную долю.

1.2 Состав наследства

Имущество умершего лица переходит к наследникам на условиях универсального правопреемства[4.c.282]. Наследство переходит как единое целое и в один тот же момент, если из правил, установленных ГК, не вытекает иного. В частности, как единое целое наследство переходит к наследникам по закону и к наследникам по завещанию, если в нем не указан состав имущества, передаваемого каждому наследнику или если наследником по завещанию является одно лицо. Если наследниками по завещанию являются несколько лиц и в завещании указан состав имущества, передаваемого каждому их них, наследство не может передаваться как единое целое, так как имущественные права каждого наследника обособлены друг от друга. Однако в указанных случаях возникает вопрос о переходе к наследникам обязанностей наследодателя. В соответствии со ст. 1082 ГК[3.c.294] наследники несут солидарную ответственность перед кредиторами по долгам наследодателя. Солидарный характер ответственности для них установлен независимо от унаследованной доли в имуществе наследодателя. При удовлетворении требований кредиторов одним из наследников его отношения с остальными наследниками строятся по принципу регрессных обязательств.

В состав наследства входят все права и обязанности, принадлежащие наследодателю на момент открытия наследства, существование которых не прекращается его смертью. В п. 2 ст. 1041 ГК[3.c.281] перечислены права, не входящие в состав наследства. Среди них: права членства в организациях, являющихся юридическими лицами; право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью и т.д. При применении указанных норм возникает ряд проблем. Рассмотрим некоторые из них.

Права членства в организациях, являющихся юридическими лицами, не входят в состав наследства, если иное не установлено законодательными актами или договором. Например, в соответствии с п. 2 ст. 18 Указа Президента, имеющего силу Закона, от 2.05.95 г. "О хозяйственных товариществах" для полных товариществ предусмотрено, что в случае смерти участника товарищества либо объявлении его умершим правопреемник (наследник) может с согласия всех остальных участников вступить в наследство. В товариществе с ограниченной ответственностью переход доли умершего участника происходит без согласия участников, если учредительными документами не предусмотрено, что переход такой доли допускается только с согласия остальных участников товарищества. Следует иметь в виду, что права наследников по отношению к юридическому лицу, членом которого являлся наследодатель, необходимо разделить на две категории: первое - это право на членство в указанной организации и второе - это право на получение доли имущества, причитающейся наследодателю. В приведенных статьях Указа "О хозяйственных товариществах" речь идет о переходе к наследникам права быть участником хозяйственного товарищества. Право на долю переходит только после выдела такой доли в натуре или путем денежной компенсации причитающейся наследодателю доли. До выдела такой доли за наследниками признается только право требования такой доли. Редакция указанного закона в определении наследственных прав наследников участника хозяйственного товарищества не совсем удачна[1.c.210].

К правам, не входящим в состав наследства, отнесено также право на возмещение вреда жизни или здоровью, право на получение алиментов, права на пенсии и другие выплаты на основании законодательных актов о труде и социальном обеспечении. При применении приведенных норм возникает вопрос о включении в состав наследства указанных средств, причитающихся наследодателю, но не выплаченных ему при его жизни. Считаем, что поскольку такие средства причитались наследодателю при его жизни, но не получены им, они должны войти в состав наследства. Кроме того, следует иметь в виду, что в связи с несвоевременностью выплаты указанных средств, необходимых для проживания наследодателя, расходы на его содержание могли нести другие лица, в том числе и наследники. При не включении таких средств в состав наследства на стороне лиц, обязанных выплачивать их, на наш взгляд, имеет место неосновательное обогащение.

Изменение пенсионной политики в Республике Казахстан также, на наш взгляд, потребует внесения изменений в нормы наследственного права. В частности, в соответствии со ст. 4 Закона РК от 20 июня 1997 г. "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан" предусматриваются обязательные и добровольные пенсионные взносы. Юридические лица, а также физические лица, занимающиеся предпринимательской и иной деятельностью без образования юридического лица, согласно закону о республиканском бюджете на соответствующий год отчисляют в Государственный центр по выплате пенсий взносы от размера фонда оплаты труда. Кроме того, работники в размере десяти процентов из дохода, выплачиваемого в виде оплаты труда работника, делают отчисления в накопительные пенсионные фонды на индивидуальные пенсионные счета. Остальные физические лица осуществляют уплату обязательных пенсионных взносов в накопительные пенсионные фонды по ставке пенсионных взносов в размере десяти процентов от дохода, принимаемого для исчисления пенсионных взносов. В соответствии с п.1 ст.1 Закона "О пенсионном обеспечении" получатель пенсионных выплат из накопительных пенсионных фондов пользуется всеми правами вкладчика. В этой связи в соответствии сп.3 ст. 25 и подпунктом 3 п.1 ст. 28 указанного Закона пенсионные накопления получателя в случае его смерти наследуются в установленном законодательством порядке и могут быть завещаны наследодателем. В связи с изложенным, к правам на пенсии, указанным в подпункте 4 п. 2 ст. 1041 ГК как имущество, не входящее в состав наследства, должны быть отнесены только выплаты, осуществляемые из Центра, в который отчисления осуществляются не из размера дохода, а из фонда оплаты труда. Остальные средства входят в состав наследства.

Личные неимущественные права, не связанные с имущественными, также не входят в состав наследства. Указанные права не могут в силу неотделимости от личности наследодателя принадлежать наследникам, но к ним в порядке, установленном законодательством, переходит право на защиту таких прав. Указанные правомочия наследников сроком не ограничиваются. В частности, право на защиту права авторства, право на имя и право на защиту репутации автора осуществляется наследниками бессрочно (ст.ст. 28, 30 Закона РК от 10 июня 1996 г. "Об авторском праве и смежных правах").

Существуют также особенности наследования имущества, являющегося общей совместной собственностью. Для открытия наследства на имущество участника общей совместной собственности необходимо определение его доли и раздела имущества либо выдела из него доли умершего в порядке, установленном ст. 218 ГК[3.c.72]. В этом случае наследство открывается на долю умершего участника в общем имуществе, а при невозможности раздела имущества в натуре, в отношении стоимости доли. При наличии нескольких наследников если имущество, входящее в состав наследства, неделимо, допускается несколько вариантов определения наследственных прав каждого из них. [1.c.88]При переходе имущества одному из нескольких наследников остальным таким наследником компенсируется стоимость их долей. При наличии между ними разногласий о порядке определения наследственных прав, спор решается в судебном порядке. Возможно установление в отношении такого имущества режима общей долевой собственности. Если наследник не может иметь на имущество право собственности или иное право, входящее в состав наследства, ему остальными наследниками должна быть компенсирована доля. [2.c.285] В тех случаях, когда в состав наследства входят права требования и раздел их между наследниками не был произведен, в отношении содолжника (содолжников) по одному обязательственному требованию наследников следует признать солидарными кредиторами. После удовлетворения требований наследников полученное имущество может быть распределено между ними по общим правилам.

При определении прав участника общей совместной собственности в случае смерти сособственника, являющегося участником хозяйственного товарищества или членом иного юридического лица, возникает ряд вопросов. В частности, если таким участником является один из супругов, следует иметь в виду, что на долю умершего супруга в имуществе хозяйственного товарищества или иного юридического лица после его выдела распространяется режим общей совместной собственности, если иное не установлено брачным контрактом. Однако это не означает, что у супруга умершего члена (участника) юридического лица есть приоритет перед другими наследниками на членство в юридическом лице. Участники хозяйственного товарищества и члены других юридических лиц не приобретают вещных прав на имущество юридического лица. Такие права у них возникают только после выдела доли. Поэтому режим общей совместной собственности устанавливается в отношении такого имущества только после выдела доли в натуре или компенсации стоимости. Доля пережившего супруга на такое имущество определяется только после выдела доли. При этом, считаем, что при определении состава имущества, составляющего долю пережившего супруга в общем имуществе, ему должен быть предоставлен приоритет. Такой же принцип необходимо соблюдать в других случаях определения доли имущества пережившего супруга в общем имуществе.

2. Наследование по завещанию

бСуществует два вида наследования: наследование по закону и наследование по завещанию[2.c.179]. Наследование по закону наступает только в тех случаях, когда нет завещания, если оно признано недействительным, при отказе всех наследников по завещанию от наследства не в пользу наследников по завещанию или без указания лиц, в чью пользу совершен отказ, а также при устранении всех наследников по завещанию от наследства в случае признания их недостойными наследниками. Законодательство Казахстана допускает в одном наследственном деле наступление и наследования по закону и наследования по завещанию. Например, если в завещании наследодатель распорядился только частью принадлежащего имущества, остальная часть наследуется наследниками по закону. В законодательстве некоторых стран не допускается два вида наследования в одном случае. Если например, наследодатель в завещании распорядился частью имущества, другая часть также переходит наследникам по завещанию.

ГК установлен ряд новых правил по составлению и подписанию завещания. В частности, допускается составление завещания лично наследодателем или нотариусом со слов завещателя. В последнем случае необходимо присутствие свидетеля, данные которого вносятся в завещание. Пунктом 1 ст. 1052 ГК[3.c.284] установлено правило, допускающее использование нотариусом при составлении завещания общепринятых технических средств (пишущих машинок, персональных компьютеров и т.д.). В связи с изложенным возникает вопрос, могут ли такие средства быть использованы при составлении завещания лично наследодателем. ГК предусмотрено требование, что завещание подписывается завещателем собственноручно (п.2 ст. 1051) [3.c.284]. Требования о том, что лично составленное завещание должно быть составлено собственноручно завещателем, в ГК нет. Однако, следует иметь ввиду, что процедура составления завещания отличается в зависимости от того, составлено оно завещателем или нотариусом с его слов. В тех случаях, когда завещание составлено завещателем лично, присутствия свидетеля не требуется. Он должен присутствовать только тогда, когда завещание составляется нотариусом со слов завещателя. Однако при применении технических средств в обоих случаях не ясно, составлено завещанием нотариусом или завещателем лично. На практике возможны случаи, когда завещание составляет нотариус с использованием указанных средств, но будет удостоверено как завещание, составленное лично завещателем. В связи с изложенным считаем, что во всех случаях в завещании необходимо делать отметку о том, составлено завещание лично или нотариусом со слов завещателя. Кроме того, при использовании компьютерной техники при составлении завещания могут возникнуть проблемы обеспечения тайны завещания. В связи с чем должны быть предусмотрены все меры для соблюдения такой тайны.

Статьей 15 Закона РК от 11 июля 1997 г. "О языках" установлено, что все сделки физических и юридических лиц, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и русском языках с приложением в необходимых случаях перевода на других языках. Сделки с иностранными физическими и юридическими лицами, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и на приемлемом для сторон языке. Завещания являются односторонними сделками, в связи с чем установленные требования закона о языках должны также соблюдаться при их составлении. Тексты завещания, составленного на двух языках, могут противоречить друг другу. В связи с изложенным возникает проблема определения приоритета между ними для установления воли наследодателя. Поскольку завещание составляется на языке, которым владеет завещатель и воля изъявляется на этом языке, приоритет в случая спора должен быть отдан этому тексту, если иное не установлено в завещании. При отсутствии спора в толковании завещания, на наш взгляд, воля завещателя должна устанавливаться по завещанию, составленному на государственном или русском языках в зависимости от того, на каком из указанных языков выражалась воля завещателя. В тех случаях, когда иностранные субъекты удостоверяют завещания в нотариальных органах РК, воля наследодателя, по общему правилу, должна устанавливаться по тексту, составленному на государственном языке. Однако, при наличии спора приоритет, на наш взгляд, должен быть отдан завещанию, составленному на языке, на котором выражалась воля завещателя.

При составлении завещания на двух языках в ряде случаев участвует переводчик. Первоначальный текст завещания, как правило, составляется на языке, которым владеет завещатель. Второй текст является по существу переводом первоначально составленного завещания, в связи с чем такой перевод необходимо заверить, указать данные переводчика и на него также возложить ответственность за сохранность тайны завещания.

Пунктом 4 ст. 1051 ГК[3.c.284] вводится понятие секретного завещания, новое для нашего законодательства. Содержание секретного завещания не становится известным ни нотариусам, ни свидетелям, в присутствии которых завещание заклеивается в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. При составлении такого завещания есть опасность, что в связи с несоответствием его содержания требованиям, установленным законом, оно в последующем может быть признано недействительным. В связи с изложенным, завещателю необходимо при составлении завещания строго соблюсти требования законодательства.

Требования к содержанию завещания предусмотрены ст. 1047-1049, 1058-1060 ГК. Статьей 1047[3.c.284] устанавливается новая норма, в соответствии с которой завещатель вправе обусловить получение наследства определенными условиями относительно характера поведения наследника. Для уяснения содержания изложенной нормы ее необходимо соотнести с положениями ст.18 ГК, не допускающей ограничение правоспособности или дееспособности лица иначе, как в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами. Нам представляется, что положение, предусмотренное п. 1 ст. 1047 ГК[3.c.283], не является случаем, когда законодательным актом устанавливается основание для ограничения правоспособности или дееспособности лица. В этой связи, если в завещании допускается такое ограничение, в этой части завещание должно быть признано недействительным. Условия, о которых идет речь в статье, могут относиться только к характеру поведения наследника (отказ от употребления спиртных напитков или наркотических веществ, от азартных игр и т.д.). К поведенческому аспекту могут быть отнесены также требования об отношении к людям (забота о родителях, детях, сестрах и братьях, надлежащее к ним отношение и т.д.) Такие условия, как заключение или расторжение брака, занятие определенным видом деятельности или профессией, рождение ребенка, проживание в определенном месте или с определенными людьми и т.д., на наш взгляд, входят в содержание правоспособности и дееспособности и не могут быть ограничены в завещании. В соответствии с п.7 ст. 1046 ГК[3.c.295] наследодатель не вправе также возложить на лиц, назначенных им наследниками в завещании, обязанность в свою очередь распорядиться определенным образом завещанным им имуществом на случай их смерти.

В статье 1053 ГК[3.c.285] устанавливается правила об отмене или изменении завещания. Отмена завещания допускается путем:

1) подачи в нотариальную контору заявления об отмене полностью ранее сделанного завещания;

2) составления нового завещания.

При отмене завещания полностью без составления нового завещания наступает наследование по закону. [2.c.215] Составление нового завещания без формальной отмены ранее составленного завещания также является отменой завещания. В этой связи возникает вопрос о том, какое завещание признается новым. В частности, если вновь составленное завещание изменяет размер долей наследников или состав имущества, передаваемых наследникам, без изменения круга наследников в сравнении с ранее составленным завещанием, вновь составленное завещание должно рассматриваться как изменение завещания, но не его отмену. Отмена завещания, исходя из положений, закрепленных в указанных статьях ГК, на наш взгляд, имеет место при изменении состава наследников, лишении наследства ранее назначенных наследников и т.д.

Изменение завещания осуществляется путем:

1) подачи в нотариальную контору завещания об изменении в части ранее сделанного им завещания;

2) составления нового завещания, изменяющего ранее сделанного завещания в части.

В первом случае ранее составленное завещание действительно. Недействительным признается только часть завещания, которое позже было изменено завещанием об изменении в части ранее сделанного завещания. Во втором случае ранее сделанное завещание недействительно, поскольку составляется новое завещание, изменяющее ранее сделанное завещание в части. Считаем, что в последнем случае также следовало бы говорить об отмене ранее сделанного завещания, поскольку ранее составленное завещание теряет силу. В таком случае любое новое завещание, изменяющее ранее составленное завещание в части или полностью, рассматривалось бы как завещание, отменяющее ранее составленное завещание. Однако, ГК, к сожалению, дифференцировал случаи отмены и изменения завещания, хотя последствия наступают одни и те же - недействительность ранее составленного завещания.

Пунктом 2 ст. 1053 ГК[3.c.285] установлено правило, в соответствии с которым ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последнее будет, в свою очередь, отменено или изменено завещателем. Указанное правило не должно применяться, на наш взгляд, к случаю, предусмотренному подпунктом 1 п.1 ст. 1053 ГК[3.c.294]. Отмена завещания об изменении в определенной части ранее сделанного завещания должна, на наш взгляд, восстанавливать в полном объеме ранее составленное завещание, поскольку был совершен акт об отмене завещания об изменении определенной части ранее сделанного завещания, но не было отмены в полном объеме ранее составленного завещания. При отсутствии у завещателя намерения отменить в полном объеме ранее составленное завещания при распространении положений, предусмотренных п.2 ст. 1053 ГК[3.c.294] на случаи, предусмотренные подпунктом 1 п.1 ст. 1053 ГК[3.c.294], завещателю пришлось бы составлять новое завещание, текст которого аналогичен первоначально составленному завещанию. Если у завещателя есть намерение отменить и ранее составленное завещание, он должен отменить и его и завещание об изменении в определенной части ранее сделанного завещания.

2.1 Наследование по закону

Другим видом наследования является наследование по закону. По сравнению с ГК КазССР, действующий кодекс значительно расширил круг наследников по закону, установив шесть очередей наследников[2.c.220]. К ним, в частности, отнесены родные дяди и тети наследодателя, другие родственники до шестой степени родства, сводные братья и сестры, отчим и мачеха, если они совместно проживали с наследодателем одной семьей не менее 10 лет. Расширен также круг наследников, наследующих по праву представления. Наследники по прямой линии наследуют таким способом без ограничения степени родства. По боковой линии по праву представления наследуют племянники (племянница), представляющие родных братьев и сестер, либо двоюродные братья или сестры, представляющие родных дядю и тетю[2.c.117].

К числу наследников отнесены также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя. Они подразделяются на две категории. Первая категория, независимо от степени родства, приобретает права на наследство при условии, если они не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним. При наличии родственных отношений, предусмотренныхст.ст.1062-1065[3.c.288] (родные полнородные и неполнородные братья и сестры, дед и бабка, родные дяди и тети и т.д.) наследниками признаются лица, находящиеся на иждивении наследодателя не менее одного года до его смерти, независимо от того, проживали они совместно или нет.

Понятие нетрудоспособности в указанных случаях должно быть установлено в соответствии с законодательством РК. В частности, к ним относятся лица, достигшие пенсионного возраста, инвалиды 1, 2, и 3 групп. Пенсионеры во возрасту могут быть признаны наследниками по данному основанию, если они достигли пенсионного возраста не менее чем за год до открытия наследства. При этом следует иметь в виду, что в соответствии с пенсионным законодательством пенсионный возраст изменяется. Если они достигли такого возраста за период менее, чем за один год, и период, когда они имеют право на иждивение, также составляет менее срока, необходимого для признания наследства, наследниками по указанному основанию такие лица не могут быть признаны.

Указанные наследники призываются с наследниками той очереди, в отношении которых открыто наследство. При этом они получают долю, равную с долей остальных наследников. При наличии завещания, в котором все имущество наследодателя завещается наследникам по завещанию, указанные лица в отличие от обязательных наследников к наследованию не призываются. Статьей 1069 ГК[3.c.289] устанавливается круг наследников, имеющих право на обязательную долю. Они наследуют и в тех случаях, когда наследование открывается в пользу наследников по завещанию. К таким наследникам отнесены несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, а также его нетрудоспособные супруг и родители. В отличие от нетрудоспособных иждивенцев, доля которых равна доле остальных наследников по закону, призываемых к наследованию, обязательные наследники независимо от содержания завещания, наследуют не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля). В обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по завещанию и (или) по закону, в том числе стоимость имущества, состоящего из предметов обычной домашней обстановки и обихода, и стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа.

Статьей 1070 ГК[3.c.289] впервые предусмотрено положение, допускающее отстранение от наследства пережившего супруга, если будет признано, что брак фактически прекратился до открытия наследства и супруги не менее одного года до открытия наследства проживали раздельно.

2.2 Приобретение наследства

Гражданским кодексом предусматриваются новые правила о принятии наследства. В соответствии сост. 1072 ГК[3.c.290] наследник приобретает право на причитающееся ему наследство или его часть (долю) со времени открытия наследства, если он не откажется впоследствии от наследства, не будет лишен права наследовать и не утратит право наследовать вследствие признания недействительным завещательного распоряжения о назначении его наследником. Таким образом, в отличие от норм, предусмотренных ГК КазССР, в соответствии с которыми наследство принималось либо путем подачи заявления в нотариальную контору, либо путем фактического вступления в наследственную массу в пределах сроков, установленных для принятия наследства, ГК установил презумпцию принятия наследства, если в установленные сроки наследник не откажется от наследства или не будут установлены иные обстоятельства, являющиеся основаниями для отказа в признании наследственных прав (признании недостойными наследниками и т.д.). Следовательно, наследнику нет необходимости подавать заявление о принятии наследства[2.c.139].

Если наследник не хочет принять наследство, он должен совершить акт отказа от наследства. Отказ от наследства должен быть совершен в течение шести месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о своем призвании к наследованию. При наличии уважительных причин этот срок должен быть продлен судом, но не более чем на два месяца. Отказ совершается путем подачи заявления нотариусу по месту открытия наследства. При отказе от наследства допускается представительство, если такие полномочия были предоставлены по доверенности (ст. 1074 ГК) [3.c.297]. В соответствии с Кодексом РК от 26 декабря 2011 года "О браке(супружестве) и семье" отказ от наследства, причитающегося несовершеннолетнему наследнику, может быть совершен его законными представителями при наличии согласия органа опеки и попечительства. По смыслу ст.22 ГК следует, что несовершеннолетний от 14 до 18 лет может сам совершить отказ от наследства при наличии согласия законных представителей. При этом законные представители такого несовершеннолетнего могут дать свое согласие на отказ несовершеннолетним от причитающегося наследства только при условии, если есть на это есть согласие органа опеки и попечительства (п.5 ст. 66 Кодекса РК "О браке(супружестве) и семье").

Отказ от наследства не может быть впоследствии отменен или взят обратно. Наследник утрачивает право отказаться от наследства по истечении предоставленного ему для этого срока. Он утрачивает это право также и до истечения указанного срока, если фактически вступил во владение наследственным имуществом либо распорядился им, либо обратился за получением документов, удостоверяющих его права на это имущество.

Допускается отказ от наследства путем указания лиц, в пользу которых совершается отказ, либо без указания таковых. В соответствии с п.5 ст.1074 ГК отказ может быть совершен только в пользу наследников по завещанию или по закону любой очереди. Отказ от наследства при этом не может быть совершен в пользу наследников, лишенных завещателем наследства.

При определении круга наследников по закону, в пользу которых будет совершен отказ, возникает вопрос о допустимости отказа в пользу лиц, наследующих по праву представления, если живы наследники, которых они представляют. В литературе неоднократно высказывалось мнение, что отказ в пользу таких лиц не допускается. В частности, М.Ю.Барщевский дает отрицательный ответ на вопрос о допустимости отказа в пользу внуков или правнуков при жизни их родителей, являющихся наследниками после смерти деда(*). Аналогичная позиция была изложена в постановлении Пленума Верховного суда СССР от 1 июля 1966 г. "О судебной практике по делам о наследовании". Однако, нам представляется, что в указанных случаях следует допустить отказ в пользу лиц, наследующих по праву представления. Такие наследники также входят в круг потенциальных наследников по закону. Не следует, на наш взгляд, ограничивать волю наследника, пожелавшего отказаться от наследства, только кругом определенных наследников.

Пунктом 5 ст. 1074 ГК предусмотрено, что при отказе от наследства наследник вправе указать, что он отказывается от него в пользу других лиц из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди. К наследникам по закону шести очередей, предусмотренных ГК, например, отнесены родственники наследодателя до шестой степени родства. В частности, в шестой степени родства между собой состоят троюродные братья и сестры, и в соответствии с изложенными нормами наследник может отказаться от наследства в их пользу. Тем более, на наш взгляд, отказ от наследства может быть совершен в пользу внуков, правнуков или других лиц, являющихся наследниками по праву представления.

Пунктом 8 ст. 1074 ГК установлено общее правило, в соответствии с которым за исключением случаев, предусмотренных в указанной статье, отказ от части наследства, отказ от наследства с оговорками или под условием не допускается. Отказ от части наследства допускается в случаях, предусмотренных п.п. 6 и 7 рассматриваемой статьи. В частности, если одно и то же лицо является и наследником по завещанию и наследником по закону, оно может отказаться от наследства, причитающегося ему по одному из этих оснований или по обоим основаниям. Наследник вправе также отказаться от наследства, причитающегося ему по праву приращения, независимо от наследования остальной части наследства. Приращение доли наследника происходит только в случаях, предусмотренных нормами наследственного права ГК. Поскольку допускается отказ от доли, причитающейся наследнику по праву приращения, без отказа от другой части наследства, необходимо рассмотреть такие случаи.

В соответствии со ст. 1079 ГК[3.c.294] часть наследства, от которого отказался наследник, поступает к наследникам по закону, призванным к наследованию, и распределяется между ними пропорционально их наследственным долям. Указанное правило не применяется в тех случаях, когда все имущество наследодателя завещано наследникам по завещанию. Отказ от наследства в таких случаях поступает к остальным наследникам по завещанию. Наследование по закону в таких случаях не наступает. Однако, если наследником по завещанию является одно лицо и оно отказалось от наследства, должно наступать наследование по закону.

Приращение долей по изложенным правилам происходит не только при отказе от наследства, но в других случаях, когда отпадают основания для наследования определенного лица. Например, при признании наследника недостойным наследником и т.д. При применении указанных положений ГК возникает вопрос о том, является ли смерть наследника, умершего после открытия наследства, и не имеющего наследников, основанием для приращения долей оставшихся наследников, или признается выморочным и переходит к государству. Указанная часть наследства не входит в состав наследственного имущества данного наследодателя, а должна уже признаваться наследственным имуществом наследника, умершего после принятия наследства, не успев принять его. Изложенное означает, что при отсутствии у него наследников оно переходит к государству на основании ст.1083 ГК[3.c.294]. Однако считаем, что для данного случая необходимо было сделать исключение и указанное имущество включить в наследственную массу наследодателя, что влечет за собой приращение долей оставшихся наследников.

2.3 Оформление прав наследников

Оформление наследственных прав осуществляется после истечения шестимесячного срока после открытия наследства. Для этого наследники обращаются в нотариальную контору по месту открытия наследства. Таким образом, если в состав наследства входит недвижимое имущество, находящееся вне места открытия наследства, оформление прав также производится по месту открытия наследства[1.c.145]. Нотариус выдает по просьбе наследников свидетельство о праве на наследство, который является правоустанавливающим документом. Допускается выдача таких свидетельств до истечения шестимесячного срока, если у нотариуса имеются данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, других наследников в отношении соответствующего имущества либо всего имущества не имеется. При указании при наследовании в завещании состава имущества, передаваемого каждому наследнику свидетельство о наследстве выдается каждому из них на причитающуюся часть наследства. При наследовании по закону и при наследовании по завещанию, если состав наследства, причитающийся каждому наследнику, в завещании не определен, и раздел имущества между наследниками не был произведен, имущество оформляется на наследников на праве общей долевой собственности. В связи с этим при необходимости раздела наследственного имущества он должен быть произведен до выдачи свидетельства о праве на наследство. При разделе каждый наследник может получить свидетельство о праве на наследство на раздельную собственность[2.c.155]. Если до оформления наследственных прав имущество не было разделено и наследники получили свидетельство о праве на наследство на право общей долевой собственности, после оформления таких документов раздел может быть произведен по правилам раздела общей долевой собственности. В указанных случаях не требуется новых свидетельств о праве на наследство. Правоустанавливающими документами должны признаваться свидетельство о праве на наследство на общую долевую собственность и соглашение о разделе или решение суда[4.c.255].

При выдаче свидетельства о праве на наследство, если имущество или права на имущество подлежат регистрации (ценные бумаги, автотранспортные средства, недвижимое имущество), нотариус выдает свидетельство при наличии документов, подтверждающих права на имущество. При применении этой нормы возникает ряд вопросов теоретического и практического характера. В частности, в соответствии с Указом Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 25 декабря 1995 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Указ о регистрации) в Республике вводится система обязательной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В соответствии со ст.3 данного Указа права на недвижимое имущество, перечисленные в подпунктах 1-8 ст.2, не считаются возникшими без государственной регистрации. При отсутствии отметки регистрирующего органа о произведенной регистрации прав на недвижимое имущество нотариальные органы отказывают наследникам выдавать свидетельства на такое имущество. В связи с изложенным возник вопрос, в каких случаях требования нотариуса о необходимости государственной регистрации прав на недвижимое имущество, входящее в состав наследства, правомерно, а в каких нет.

В соответствии с п. 2 ст. 32 Указа о регистрации права, возникшие до вступления в силу Указа, признаются действительными при условии, что они соответствуют законам, действовавшим при их возникновении. В связи с изложенным, в тех случаях, когда права, возникшие до 1 марта 1996 г. (дата вступления в силу Указа о регистрации), не требовали регистрации, нотариусы должны выдавать свидетельства о наследовании без отметки регистрирующего органа о регистрации при условии, что правоустанавливающие документы соответствуют требованиям, предъявляемым к ним на момент возникновения права. Сделки с некоторыми правами на недвижимое имущество требовали регистрации и до введения в действие Указа о регистрации. В частности, в соответствии со ст.ст. 226, 249, 251 и 331 ГК КазССР нотариальному удостоверению и регистрации в местных исполнительных органах подлежали договоры купли-продажи, мены, дарения, отчуждения с условием пожизненного содержания жилых домов, находящихся в городе или рабочем поселке, если хотя бы одной из сторон является гражданин. Требования к нотариальному удостоверению договоров купли-продажи или дарения квартир, находящихся в городе или рабочем поселке, были установлены п.2 ст.17 Жилищного кодекса РК от 1 июля 1992 г., который был отменен Законом РК от 16 апреля 1997 г. "О признании утратившими силу некоторых законодательных актов Республики Казахстан". В Законе РК от 16 апреля 1997 г. "О жилищных отношениях" не содержатся нормы, устанавливающие требования к нотариальному удостоверению и государственной регистрации сделок с жилыми помещениями. Поскольку особенная часть ГК КазССР формально не отменялась до вступления в силу норм Особенной части нового Гражданского кодекса, после отмены Жилищного кодекса 1992 г. сохранилось действие только изложенных норм ГК КазССР, устанавливающих требования к форме сделок с жилыми домами, но не квартирами. Таким образом, нотариальные органы вправе требовать нотариального удостоверения и регистрации в местных исполнительных органах следующих сделок с недвижимым имуществом:

1) договоров купли-продажи, мены, дарения, отчуждения с условием пожизненного содержания жилых домов, находящихся в городе или рабочем поселке, если хотя бы одной из сторон является гражданин, при условии, что такие сделки заключены после вступления в силу ГК КазССР;

2) договоров купли-продажи или дарения квартир, находящихся в городе или рабочем поселке, если одной из сторон является гражданин, при условии, что такие сделки заключены с 01.11.92 г. (дата вступления в силу ЖК РК).

С 1 марта 1995 г., с даты вступления в силу ГК (общая часть), подлежат регистрации не только указанные сделки с недвижимостью, но другие права на недвижимое имущество, предусмотренные вст.118 ГК[3.c.46]. Однако, в ГК не были определены органы, которые осуществляли бы такую регистрацию. Существующие на практике управления по оценке и регистрации недвижимости такими полномочиями не были наделены. С 1 марта 1996 г., с даты вступления в силу Указа о регистрации, регистрация прав на недвижимое имущество была возложена на регистрирующие органы Министерства юстиции РК. Требования ГК и Указа о регистрации к государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним до фактического создания регистрирующих органов Министерства юстиции РК не могли быть соблюдены, поскольку указанные органы как регистрирующие органы Министерства юстиции были зарегистрированы только после принятия постановления Правительства РК от 15 августа 1997 г. "О преобразовании учреждений и предприятий по оценке и регистрации недвижимого имущества в государственные предприятия "Центры по недвижимости Агентства по регистрации недвижимости и юридических лиц Министерства юстиции Республики Казахстан". Таким образом, фактически они были созданы только осенью 1997 г. До создания указанных органов регистрацией недвижимости (кроме земельных участков) занимались управления по оценке и регистрации недвижимости, которые были созданы в соответствии с постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 10 января 1995 г. N 30 "Об оценке и регистрации недвижимости". Данным постановлением был утвержден Порядок проведения государственной оценки и регистрации недвижимости, в соответствии с п.1 которого государственная оценка и регистрация недвижимости в Республике Казахстан производится в целях определения количества, объективной стоимости и выявления прав собственности юридических лиц и физических лиц в отношении недвижимости для налогообложения, ипотечного кредитования, страхования недвижимости, купли-продажи и других целей. Таким образом, из изложенных норм следует, что до создания регистрирующих органов Министерства юстиции РК в Казахстане не были созданы органы, которые в соответствии с возложенными на них функциями осуществляли регистрацию прав на недвижимое имущество и сделки с ними.

В связи с изложенным, в настоящее время в Республике Казахстан возникла необходимость дачи официального толкования норм о дате введения в стране системы обязательной государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. На наш взгляд, датой введения системы регистрации следует признать дату создания регистрирующих органов. Исходя из этого, нотариальным органам следует иметь в виду, что, если права на недвижимое имущество возникли до указанных сроков, они должны считаться возникшими без государственной регистрации, если после - с момента такой регистрации (за исключением случаев, когда в соответствии с ранее действовавшим законодательством некоторые сделки с недвижимостью требовали регистрации в местных исполнительных органах).

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок в Казахстане носит явочный характер. В связи с этим на практике немало случаев, когда наследодатель умирает, не успев зарегистрировать указанные права. В настоящее время нотариальные органы не оформляют за наследниками прав на недвижимое имущество, мотивируя это тем, что без государственной регистрации права не считаются возникшими. Между тем, следует иметь в виду, что право зарегистрировать права на недвижимое имущество входит в состав имущества наследодателя и может быть осуществлено наследниками. При этом возникает вопрос о том, за кем должны быть зарегистрированы такие права, сначала на наследодателя или сразу на наследника. До внесения изменений и дополнений в ГК Законом от 2 марта 1998 г. "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть)" не допускалась регистрация прав за умершим наследодателем, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 22 Указа о регистрации (в редакции от 12.11.97 г.) сделки с недвижимым имуществом, создающие, изменяющие или прекращающие права, перечисленные в подпунктах 1-8 пункта 1 статьи 2 Указа, считаются возникшими с момента их регистрации. В таких случаях при регистрации прав за наследодателем после его смерти права возникали бы у умершего лица. В настоящее время п.1 ст. 155 ГК[3.c.56] изложен в следующей редакции: "Сделки, подлежащие в соответствии с законодательными актами государственной или иной регистрации, в том числе сделки, создающие, изменяющие или прекращающие права, перечисленные в части первой п. 2 ст.118[3.c.57] настоящего Кодекса, считаются совершенными после их регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами." Таким образом, если это установлено законодательными актами, права у лица могут возникать не с момента регистрации, а в другой момент, устанавливаемый на основании законодательного акта. В частности, в соответствии со ст. 1072 ГК[3.c.291] наследник приобретает право на причитающееся ему наследство или его часть (долю) со времени открытия наследства, если он не откажется впоследствии от наследства, не будет лишен права наследовать и не утратит право наследовать вследствие признания недействительным завещательного распоряжения о назначении его наследником. ГК впервые установил презумпцию принятия наследства, если не было обстоятельств, перечисленных в указанной статье. Принятие наследства наследником необходимо отнести к односторонним сделкам, поскольку это волевой акт субъекта гражданских правоотношений, направленный на возникновение в его отношении гражданских прав и обязанностей. В связи с этим, моментом возникновения права у наследника признается не дата государственной регистрации прав за наследником, а момент открытия наследства.