Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава I История становления публичного права и современное определение «публичное право»

Глава II Общая характеристика публичного права

1 Предмет публичного права

2 Структура публичного права

3. Методы публично-правового регулирования

Глава III Соотношение частного и публичного права

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Наука публичного права, пожалуй, одна из самых значимых в системе общего права, поскольку она затрагивает отношения между государством и частными лицами. Тем более актуальными для нас становятся вопросы развития публичного права в настоящее время, потому что российское законодательство нестабильно.

В теории и практике современной России, активно внедряющей институты рыночной экономики, возрождается идея деления права на публичное и частное. Внедрение принципов гражданского общества и правового государства предопределяют активное использование этой идеи в законодательной и правоприменительной деятельности российского государства, что невозможно без ее теоретического осмысления наукой права.

Таким образом, можно сделать вывод, что исследование теоретических основ познания публичного права, смысла и ценности, принципов строения и перспектив развития данного явления является сегодня одним из важнейших направлений такой юридической науки, как теория государства и право.

Публичное право по природе своей отражает и выражает существование феномена публичности, тесно связанного с институтами государства и власти. Но, кроме того, сегодня можно с уверенностью утверждать, что публичное право становится некой основой любой социологической общности. Расширение общей системы межчеловеческих отношений, возникновение новых сфер, нуждающихся в совместных действиях людей, также предопределяет необходимость исследования публичного права в современных условиях. Всё это указывает на то, что вопросы публичного права в рамках теории государства и права значимы и достаточно актуальны.

Целью данной работы является рассмотрение вопросов публичного права в рамках теории государства и права.

Нельзя не отметить, что вплоть до самого последнего времени разработке проблем публичного права уделялось недостаточное внимание со стороны юристов-теоретиков. Все это обусловливает необходимость комплексного исследования проблем публичного права специалистами в области общей теории права, с участием государствоведов, административистов, цивилистов и представителей других отраслей юридической науки.

Несмотря на указанное вопросы публичного права широко рассмотрены такими юристами, как Тихомировым Ю.А., Кокошкиным Ф.Ф., Эриашвили Н.Д. и др.

Для достижения данной цели необходимо решить следующие задачи:

1. Рассмотреть историю зарождения публичного права;

2. Дать современное понятие «публичное право»;

3. Исследовать общую характеристику публичного права, а именно определить предмет, структуру публичного права, а также методы публично-правового регулирования;

4. Провести соотношение частного и публичного права.

В процессе работы были использованы такие методы исследования, как анализ литературы и изучение нормативных документов, сравнительно-описательный и сравнительно-сопоставительный методы, а также анализ отдельных понятий и явлений.

Настоящая работа состоит из введения, трёх глав, заключения и списка используемой литературы.

Глава I История зарождения публичного права и современное определение «публичное право»

Право как социальный институт является не просто механической совокупностью правовых норм, а неким органическим образованием, нечто системным.

Ведь системные свойства того или иного объекта означают обязательное наличие в этом объекте элементов, органически связанных друг с другом, взаимодействующих между собой. Кроме элементов и их связей, системный подход выделяет и характер этих связей, их содержание, изучает системообразующие факторы, определяет уровни системы, ее сложность и т.п.

К крупным блокам в системе права относятся, прежде всего, публичное и частное право - членение системы права на нормы, регламентирующие государственные (конституционные) отношения, касающиеся общественно-значимых социальных интересов (публичное право), и нормы, регламентирующие частные интересы: лично-имущественные, семейно-брачные и т.п. (частное право) См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. Учебник для юридических вузов. 3-е изд. - М.: Юриспруденция, 2000. С. 152..

Необходимо отметить, что ещё со времени римских юристов установилось разделение права на публичное (jus publicum) и частное (jus privatum). Эта классификация является и в настоящее время общепринятой в качестве основного и высшего разделения всего без исключения положительного права. Здесь, однако, кроется существенная ошибка современной юриспруденции. Римская классификация сама по себе совершенно правильна, но она относится лишь к одной области права (правда, самой обширной и важней), которая для юристов Древнего Рима была единственным предметом изучения. Область исследования современной юридической науки шире, и подвести все изучаемые ею явления под вышеупомянутое разделение невозможно.

Право есть совокупность норм, регулирующих отношения членов известного общества и основанных на общественном признании. Из этого следует, что в каждой общественной группе может возникать свое особое объективное право, своя особая система юридических норм. Эту истину сознавали и римляне, выразившие ее в изречении: «Ubi societas ibi jus». Государство как одна из форм человеческого общежития также имеет свое объективное право. Право некоторых из них государство признает и включает в систему своего собственного права (как, например, русское государство - право православной церкви).

Римские юристы занимались только правопорядком государства, т.е. правом, регулирующим отношения членов государства как таковых между собой и к государственной власти. Когда международное и церковное право вместе с конституционным, административным, уголовным, судебным подводится под одно общее понятие публичного права и противополагается частному или гражданскому, это, в сущности, значит, что система действующих в государстве юридических норм разрывается на две половины, из которых одна соединяется с правом других общественных союзов (церкви и международного союза), а другая половина той же самой, внутренне единой юридической системы противополагается этому искусственному конгломерату в качестве самостоятельного целого См.: Кокошкин Ф.Ф. Лекции по общему государственному праву / под редакцией и с предисловием В.А. Томсинова. - Издательство Зерцало, 2004 г. Источник: Система ГАРАНТ..

В русском праве ввиду его специфики и заметного удельного веса обычаев и «общинного права» деление на публичное и частное право исторически не было выражено столь отчетливо, как в других государствах См.: Исаев И.А. История государства и права России. М., 1993. С. 9-12, 32- 71, 94-109.. Лишь в XIX в. внимание к этому вопросу получает дополнительные импульсы ввиду нарастающего интереса прогрессивной общественности к идеям конституционализма и введения системы законов

Известный русский юрист Н.М. Коркунов дал обстоятельную характеристику развития идей публичного и частного права применительно к российской истории.

Коркунов пишет, что римляне сводили различие частного и публичного права к различию охраняемых интересов, различая именно интересы частные и общие. Но большинством юристов уже давно это деление было признано несостоятельным. Выставленное римлянами различие представляется неопределенным и не достигает цели: разграничить и определить различные области права. Так, прежде всего нельзя противополагать интересы общие и частные. С одной стороны, интересы только и существуют у отдельных людей, так как только люди суть действительные реальные элементы общежития. Общий интерес есть не что иное, как та или другая совокупность частных интересов. В этом смысле можно сказать, что все право установлено ради охраны интересов отдельных лиц, т.е. частных интересов. С другой стороны, правовая охрана дается только тем интересам отдельных лиц, которые имеют более или менее общее значение или потому, что они общи целой группе лиц, например охрана интересов врачей, или потому, что данный интерес есть интерес хотя одного отдельного лица, но занимающего в обществе такое положение, что его интерес получает общее значение, например интересы монарха. В таком смысле, наоборот, можно сказать, что всякое право охраняет общие интересы См.: Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1898. С. 165-183..

Публичное право испытало в начале XX в. триумф, когда в соответствии с марксистским учением о власти большинства оно, по сути дела, «окрасило» всю систему права «государственными красками». Его элементы доминировали во всех отраслях права и законодательства, хотя как таковое публичное право ни официально, ни доктринально не признавалось.

Крупнейшие преобразования в России в конце 80-х - начале 90-х гг. и сокрушение тоталитарных основ государственности дали повод повести «атаку» на отрасли публичного права. Запоздалое или неумелое формирование отраслей публичного законодательства стало мешать прогрессивным преобразованиям. В переломный период развития нашей государственности стали резко меняться взгляды на право. После многолетней оценки права как выражения классовых интересов утверждается взгляд на право как выражение консенсуса См.: Варламова Н.В., Пахоленко Н.Б. Общественный консенсус: подходы к проблеме // Государство и право. 1992. № 9..

Частное право стало рассматриваться как главный фактор и носитель правового прогресса, поскольку его основная часть - цивильное право - воплощает и переводит на юридический язык основные ценности цивилизованного мира - свободу личности, частную собственность, рынок. Оно выступает как рыночное право, охватывающее возведенные в систему отношения свободы автономной личности и товарно-денежные отношения.

Вопрос о критерии классификации права на публичное и частное нельзя считать разрешенным римскими юристами; точно так же им нельзя отказать в его научной постановке. В связи с этим перед правовой наукой ставится вопрос о корректировке отраслевой структуры права, специфических и сходных признаках частного и публичного права, их меняющемся соотношении См.: Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. - М.: Норма, ИНФРА-М, 2011. - С. 5.. По мнению В.А. Белова, критерий разграничения заложен в объективном праве, точнее в тех его нормах, которые определяют, какими они видят те или иные общественные отношения, подлежащие регулированию, - отношениями юридически равного к юридически же равному (координационными отношениями), или же отношениями юридически властвующего к юридически же подвластному (отношениями субординационными) См.: Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. Ред. В.А. Белова. - М.: Юрайт-Издат, 2007. - 993 с..

Однако вопросу соотношения публичного и частного права ещё будет уделено внимание в данной работе, при этом для достижения цели, поставленной в работе, необходимо решить следующую задачу - дать современное определение «публичное право».

Необходимо отметить, что в российской юридической терминологии нет общепринятого обозначения. Так публичное право можно обозначить, как государственное право, однако данный термин чаще употребляется за такими отраслями права, как конституционным и административным правом. Немцы обозначают все право, действующее в государстве, без различия публичного и частного, словами «das staatliche Recht» (тогда как тому, что мы называем «государственным правом», у них соответствует термин «Staatsrecht», перевод которого и представляет наше государственное право). Французы выражают то же понятие словами «le droit etatique». По-русски, за неимением более подходящего термина, можно было бы говорить о «государственно-гражданском» праве. Петражицкий предлагает называть государственно-гражданское право «официальным» См.: Кокошкин Ф.Ф. Лекции по общему государственному праву / Под редакцией и с предисловием В.А. Томсинова. - Издательство Зерцало, 2004 г. Источник: Система ГАРАНТ..

Однако на сегодняшний день юридическая наука, в т.ч. теория государства и права имеет такое понятие, как «публичное право», под которым понимается совокупность юридических отношений между государственной властью и подданными, т.е. между лицами, не равными по отношению друг к другу. Также под публичным правом понимается совокупность отраслей права, регулирующих отношения, связанные с обеспечением общего (публичного) или общегосударственного интереса См.: там же..

На основании изложенного можно отметить, что история зарождения публичного права для нашей страны неоднозначна.

На сегодняшний день не имеется четко закрепленного понятия «публичное право».

Однако для того, чтобы более детально раскрыть сущность публичного права необходимо решить задачи об общих характеристиках публичного права.

Глава II Общая характеристика публичного права

1. Предмет публичного права

Предметом любой отрасли права являются общественные отношения. Публичное право есть своего рода функционально - структурная подсистема права, выражающая государственные и общественные отношения.

Отношения в области государственного управления, охраны общественного порядка, властного разрешения споров, обороны и обеспечения общественной безопасности, обеспечения имущественной основы указанных сфер строить на основе свободного усмотрения сторон недопустимо. Данная область исключает как добровольность (по меньшей мере для одной из сторон правоотношения) вступления в отношение, так и возможность свободного определения его содержания; такие правоотношения предполагают одностороннее властное воздействие одного из участников отношения на другого, что обусловливает возможность злоупотребления со стороны управомоченного лица и, как следствие, необходимость скрупулезной законодательной регламентации всех мыслимых нюансов развития отношений с исчерпывающим определением прав и обязанностей обеих сторон, ибо в публичных отношениях реализуется (в отдельных случаях -- наряду с индивидуальными интересами одного или нескольких его участников) публичный интерес, определенный Ю. А. Тихомировым как «признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит гарантией её существования и развития» См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. - М., 1995. с. 55..

К предмету регулирования публичным правом относятся следующие объекты: устройство и функционирование государства и его институтов; институты гражданского общества; механизм и уровни самоуправления; основы правовой системы правотворчества и правоприменения; принципы нормы и институты межгосударственных отношений и международных организаций.

Часть предметов регулирования публичным правом относится к его исключительной сфере, поскольку оно охватывает преимущественно властеотношения как ядро правоотношений. Другая часть предметов является как бы смежной, пронизывая все отрасли частного нрава. Степень проникновения является конечно, неодинаковой в различных отраслях.

В настоящий период произошло перемещение ряда объектов публично-правового регулирования в сферу частно-правового регулирования. Это касается: сфер деятельности предприятий и иных хозяйствующих субъектов, где резко сужена зона административного управления и регулирования; расширение областей проявления человеческой свободы и укрепления гарантий прав гражданина; открытого простора институтам гражданского общества - партиям общественным организациям и движениям; увеличения в общественной нормативной системе удельного веса саморегуляции, в т.ч. договорного регулирования. право публичное регулирование

Необходимо также отметить, что важнейшим формальным признаком публичного правоотношения, не образующим вместе с тем существа феномена, является участие в нём хотя бы на одной из сторон такого субъекта, который действует в данном отношении в качестве агента публичной власти -- носителя публичной функции.

Субъект, который действует в данном отношении в качестве агента публичной власти -- носителя публичной функции, будет для краткости именоваться «публичным субъектом», а субъект, не обладающий указанными признаками, -- «частным субъектом» См.: Винницкий Д.В. Субъекты налогового права. Монография. - М., 2001 г. С. 67-72.. Такими субъектами могут быть государство или муниципальное образование как целое, государственный или муниципальный орган, должностное лицо, а также специфический субъект, наделенный в силу закона в установленных обстоятельствах особыми публичными функциями. Так, поскольку «уплата налогов налогоплательщиками -- юридическими лицами, по действующему налоговому законодательству, осуществляется преимущественно путем сдачи соответствующим банкам платежных поручений на перечисление налогов в бюджет», Конституционный Суд РФ указал, что «налоговое законодательство устанавливает публично-правовые обязанности банков в их отношениях с налогоплательщиками -- юридическими лицами», а «государство … осуществляет контроль за порядком исполнения банками указанных публично-правовых функций» Постановление Конституционного Суда РФ от 12.10.1998 г. № 24-П по делу о проверке конституционности п. 3 ст. 11 Закона РФ от 27.12.1991 г. «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. № 42. Ст. 5211.. В публичном же качестве «контрольно-ревизионной (надзорной) организации по уполномочию государства», как установил Конституционный Суд РФ, действует и аудиторская организация при осуществлении обязательной аудиторской проверки, ибо «хотя выбор аудиторской организации и оплата оказываемых ею услуг опосредуются частно-правовой формой, по своим целям, предназначению и функциям обязательный аудит проводится в общественном интересе» Постановление Конституционного Суда РФ от 01.04.2003 г. № 4-П по делу о проверке конституционности положения п. 2 ст. 7 Федерального закона «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. 2003. № 15. Ст. 1416..

В качестве агента публичной власти действует и нотариус, занимающийся частной практикой, ибо, как отметил Конституционный Суд РФ, «осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариусов», включая «нотариусов, занимающихся частной практикой и в качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии» Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 г. № 15-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате: // СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2491.. Отсутствие указанного формального признака (участие субъекта, действующего в данном отношении в качестве носителя публичной функции) в общественном отношении свидетельствует о его принадлежности к частным отношениям.

Таким образом, рассмотрены основные положения предмета публичного права, т.е. общественных отношений, которые регулируются нормами данного права.

При этом можно выделить, что данные отношения весьма сложны, неоднозначны и имеют большое общественное значение, т.к. являются предметом наиболее важных общественных сфер и хотя бы одним участником данных отношений является субъект власти.

2. Структура публичного права

Структура публичного права представляет собой внутреннее строение. Анализ данного строения необходимо начинать с отраслей публичного права, которые зачастую обозначены в конституциях государств. Такое чаще всего свойственно конституциям федеративных государств, в которых разграничивается законодательная компетенция федерации и ее субъектов. Предметом разграничения могут быть также отрасли законодательства, их подотрасли, правовые институты, группы однородных законов, отдельные законодательные акты. Смысл такого конституционного регулирования не только в «конституционном признании» значения отраслей публичного права, равно как и частного права, но и в создании основ для их динамичного и стройного развития в рамках всей правовой системы.

Так в ст. 71 Конституции РФ Конституция РФ принята всенародным голосованием 12 декабря 1993. // Российская газета. № 237. 25.12.1993. определены предметы ведения РФ. Среди них названы прямо лишь некоторые отрасли публичного права. Это - судоустройство и прокуратура, уголовное, уголовно-процессуальное, уголовно-исполнительное законодательство, арбитражно-процессуальное законодательство. Это - внешняя политика и международные вопросы войны и мира, т.е. международное публичное право.

В то же время четко выделены важнейшие институты ряда отраслей. Например, к конституционному праву отнесены: а) принятие и изменение федеральной Конституции; б) федеративное устройство и территория; в) гражданство, регулирование прав и свобод человека и гражданина; г) установление системы федеральных органов законодательной, исполнительной и судебной властей; д) определение статуса государственной границы; е) государственные награды и почетные звания.

К институтам административного права отнесены в Конституции: а) управление федеральной собственностью; б) установление основ федеральной политики и федеральные программы в разных областях; в) транспорт, информация и связь; г) оборона и безопасность; д) стандарты, метрическая система, официальный учет; е) федеральная государственная служба.

Институтами финансового права являются федеральные бюджет, налоги и фонды См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. . - М., 1995. с. 67..

В рамках данного вопроса необходимо также рассмотреть отрасли законодательства, которые относятся к публичному праву. Таковыми можно считать следующие отрасли: а) конституционное законодательство; б) административное законодательство (в обобщенном виде). Им охватывается около двадцати отраслей и институтов, входящих в особенную часть,- об образовании, культуре, жилищно-коммунальном хозяйстве, обороне, государственной безопасности и др. Часть из них является чисто публично-правовыми, часть - регулируется в управленческом аспекте, например: …. в) финансовое, включая налоговое законодательство, г) административно-процессуальное, включая законодательство об административной ответственности; д) уголовное; е) уголовно-процессуальное; ж) уголовно-исполнительное законодательство; з) арбитражный процесс; и) международное публичное право; к) международное гуманитарное право; л) экономическое законодательство.

Нельзя не упомянуть и о таких отраслях, как законодательство по общим вопросам охраны окружающей природной среды и рационального использования природных ресурсов, о земле, о недрах, о лесах, о водах, об охране атмосферного воздуха. В них много институтов и норм публичного права, которые заслуживают внимания.

Такова в общих чертах сфера публичного права, которая включает в себя, во-первых, публичные отрасли права, во-вторых, публичные отрасли законодательства, в-третьих, отрасли законодательства публичной направленности, в-четвертых, элементы публичного в частном праве.

Приведенный перечень отраслей законодательства не является застывшим и неизменным, он может и будет изменяться. Одни отрасли и подотрасли будут дифференцироваться, отпочковываться, другие - объединяться, третьи - появляться, отвечая новым общественным потребностям. Одновременно идет процесс формирования и изменения отраслей публичного права.

При бесспорности конституционного права не без оснований ставится вопрос и о муниципальном праве. Думается, «право самоуправления» вообще очень перспективно. Административное право может сохранить свою общую часть со специфическими методами административно-правового регулирования в разных сферах. Причем правовые аспекты этих сфер могут приобрести значение самостоятельных отраслей законодательства См.: Петрухин И.Л., Батуров Г.П., Моргакова Т.Г. Теоретические основы эффективности правосудия. М., 1979. С. 17-93, 165-203..

На основании изложенного можно отметить, что в структуру публичного права входят многие значимые отрасли права, такие как административное право, финансовое право и т.д.

Однако проблему в данном вопросе составляет то, что на сегодняшний день не имеется четкого перечня данных отраслей, относящихся к публичному праву.

3. Методы публично-правового регулирования

Для публичного права важное значение имеют методы правового регулирования. Как известно, методы представляют собой способы, средства правового воздействия на сознание и поведение людей, деятельность организаций, учреждений и предприятий. Эти способы служат достижению целей, которые определены в правовых актах и рассчитаны на получение желаемых результатов. Применяются методы не изолированно одни от других, а в сочетании, комплексно, ибо в противном случае не удается обеспечить эффективность правового воздействия. Причем их использование должно происходить не эпизодически, а систематически, постоянно, в процессе целенаправленной деятельности.

Методы правового регулирования весьма многообразны, но их можно разделить на две большие группы, свойственные публичному и частному праву. В юридической литературе выделяется метод диспозитивного регулирования с присущими ему свойствами децентрализации и координации и метод императивный, для которого характерны централизованное осуществление и строгая субординация участников правоотношений См.: Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 1. М., 1981. С. 294-303..

Нетрудно сделать вывод о диспозитивном методе как родовом, специфическом для отраслей частного права и об императивном методе как специфическом для отраслей публичного права.

Каждый из этих методов, естественно, предопределяется как объективными факторами, объектом регулирования (например, властеотношения между государственными органами, договорные отношения партнеров), так и спецификой субъекта права, действующего в той или иной сфере государственной и общественной жизни. Например, деятельность правительства, министерства всегда отличает эти субъекты возможностью использования властных полномочий и принятия обязательных для исполнения актов. В то же время любое предприятие независимо от формы собственности вступает только в правопартнерские отношения, лишенные какого-либо ореола иерархичности.

Вместе с тем каждый из основных методов является родовым и выражается в разных методах более конкретного характера. Он как бы рассыпается веером средств и способов правового воздействия, причем они получают, как правило, юридическое выражение в том или ином наборе прав, обязанностей, взаимоотношений и ответственности. Но было бы неверным, различая базовые методы, не видеть их взаимосвязи и своего рода смежность. Строгий водораздел не означает изолированного применения каждого из названных методов только в отраслях частного или публичного права См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. . - М., 1995. с. 70-72..

Для отраслей публичного права присущ императивный метод правового регулирования, для которого характерны следующие признаки:

1) Формирование и использование властеотношений, когда правовые акты и нормы, иные решения, включая и устные, принимаются и реализуются по принципу «команда-исполнение». Субъект принятия обязательных решений не связан согласием стороны, которой они адресованы. «Одноканальность» акта не означает, однако, отсутствия у адресата возможности влиять на принятие публичного акта. Для этих целей используются инициативные предложения, учет мнения будущего адресата, участие его в обсуждении проекта решения. Добавим и непременное обобщение материалов общественного мнения, которое всегда расширяет социальную базу властных решений.

2) Строгая связанность субъектов публичного права законами, когда сфера их деятельности очерчена правовыми рамками. Получая своего рода мандат закона навыполнение властных, управленческих и иных функций, субъекты публичного права действуют по своему усмотрению в пределах предоставленных полномочий.

Особо подчеркнем в данной связи неприменимость к ним метода «дозволено все», свойственного субъектам частного права. Здесь используется другой правовой принцип - четкого определения перечня полномочий, которые позволят субъектам публичного права совершать юридически значимые действия. «Закрытый», а не открытый перечень полномочий означает правовую связанность, которая коррелирует социальную весомость их властных полномочий. Стремление же пользоваться в законах и других актах формулами «осуществляют иные полномочия» или «решают другие вопросы» чревато нарушениями компетенции и злоупотреблениями властью и служебным положением.

Весьма существенно в данной связи различать и умело применять точные формулы полномочий субъектов публичного права. Имеются в виду не столько словесные формулировки, фразеологические обороты, сколько формулы юридических действий.

3) Для правового регулирования в публичной сфере характерно выделяемое в юридической литературе позитивное обязывание. Речь идет о возложении на государственные органы, должностных лиц, организации, предприятия и так далее обязанности действовать в определенном направлении для достижения тех или иных целей. Обязывание может носить характер общенормативной ориентации, когда утверждается положение об органах, устанавливаются или меняются его задачи, функции и полномочия и т.е. В иных же случаях оно приобретает смысл конкретного предписания, поручения совершить то или иное юридически значимое действие (выделить средства, принять решение, назначить или снять с должности руководителя и т.п.).

4) Императивный метод правового регулирования нередко выражается в запрещении каких-либо действий. Нормы-запреты в общем или конкретном виде как бы очерчивают зону возможного неправомерного поведения и тем самым предостерегают субъектов права от вхождения в эту зону. И пусть не покажется безапелляционным такой способ воздействия, поскольку он вызывается к жизни необходимостью обеспечить публичные интересы, т.е. интересы людей, государства и общества.

Запреты связаны с санкциями, принуждением, которое рассчитано на восстановление нарушенных юридических статусов и состояний, на наказание виновных лиц. Принуждение бывает правовым, основанным на законе, и внеправовым.

5) В публичном праве обеспечивается сочетание убеждения и принуждения. Ввиду достаточно полного освещения данной проблемы в литературе по теории права, административному праву привлечем внимание лишь к одному аспекту. Специалисты выделяют методы управления прямого и косвенного воздействия, что позволяет гибко влиять на происходящие общественные процессы и поведение людей См.: Бахрах Д.Н. Административное право. М., 1993. С. 179-182^. Первая группа методов отличается прямым воздействием на волю людей, которым адресованы предписания, директивностью указаний, однозначностью команд, не оставляющих исполнителям возможностей широкого выбора вариантов решений и действий. Названные методы прочно обеспечены проверочными и контрольными аппаратами См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. . - М., 1995. с. 73-75..

Все это способствует чаще всего быстрому достижению поставленных целей, хотя и сопровождается подчас социальными издержками и жесткостью в отношениях людей. Поэтому не менее полезны методы косвенного воздействия, позволяющие содействовать формированию благоприятной для субъектов права ситуации, управомочивать их совершать широкий круг действий, стимулировать активную деятельность и выбор оптимальных вариантов. Нетрудно представить, насколько эффективнее эти методы с точки зрения использования человеческого фактора, поскольку они способствуют осознанному включению населения, партий, общественных организаций и движений в процессы властвования и управления, формируют самоуправленческий механизм.

Глава III Соотношение частного и публичного права

Краеугольным вопросом по всей данной работе можно рассмотреть вопрос о соотношении частного и публичного права.

Если рассмотреть историю зарождения частного и публичного права, то можно отметить, что на протяжении длительного времени ученые ведут спор и решить его не могут по сегодняшний день, где же проходит чёткая граница между частным и публичным правом.

Общественные отношения устроены таким образом, что они регулируются двумя нормативными системами права, а именно нормами публичного права и нормами частного права. Соответственно, в целях нормативного регулирования гражданско-правовых отношений также применяются различные методы правового регулирования, а именно диспозитивный и императивный методы, определяемые как нормами частного права, так и нормами публичного права.

Гражданское право, равно как и гражданско-правовые отношения, проникнуто духом частного права, тем более что действующий Гражданский кодекс РФ идеологически полностью подвластен частноправовым интересам субъектов гражданского права. Однако данное положение не исключает возможности применения норм публичного права в процессе реализации гражданских правоотношений.

Водоразделом разграничения в гражданском праве публично-правовых начал от частноправовых является совокупность нескольких факторов. Если ранее, в недавней истории советского гражданского права, публичное право главным образом применялось только в интересах государства, то в настоящее время публичное право применяется в целях защиты частных интересов субъектов права. Данное положение предопределено п. 2 ст. 1 ГК РФ Гражданский кодекс РФ часть первая от 30.11.1994 года № 51-ФЗ (с изм. и доп. от 11.02.2013 г.) // СЗ РФ. 05.12.1994 г. № 32. ст. 3301., устанавливающим, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц.

Правовое регулирование некоторых частноправовых отношений зачастую сопровождается нормами публично-правового характера. Речь идет об отношениях, возникающих на стыке двух правовых начал - частного и публичного, которые образуют в совокупности комплексную систему правового образования. Это отношения в сфере оказания банковских или страховых услуг, регулируемые специальными и заранее установленными нормативами, предусмотренными правовыми актами. Например, процентная ставка по кредитно-заемным отношениям всегда привязана к установленной ЦБ РФ ставке рефинансирования. Другой пример - страховые тарифы по обязательным видам страхования, которые устанавливаются только федеральными законами об обязательных видах страхования.

Кроме того, для осуществления банковской или страховой деятельности необходимо иметь соответствующую лицензию, выдаваемую в публично-правовом порядке соответствующими государственными органами исполнительной власти, например Центральным банком РФ или Федеральной службой страхового надзора РФ. В дальнейшем, то есть в процессе осуществления указанных видов предпринимательской деятельности, между коммерческими банками, страховыми организациями и государственными органами исполнительной власти сохраняются административно-правовые отношения при осуществлении последними функций надзора и контроля за соблюдением указанными субъектами предпринимательской деятельности финансовых нормативов, установленных правовыми актами. Необходимость в подобных публичных отношениях обусловлена прежде всего необходимостью защиты имущественных, то есть частных, интересов других лиц. Указанные отношения можно условно обозначить как «частно-публичные», то есть комплексные отношения, применяемые в предпринимательской деятельности См.: Абрамов В.Ю. К вопросу о соотношении частного и публичного права в условиях рынка // Юридическая и правовая работа в страховании. № 3. 3 квартал 2010 г. Источник: Система ГАРАНТ..

Для защиты частных интересов граждан во взаимоотношениях с коммерческими организациями ст. 426 ГК РФ предусматривает специальную разновидность публичного договора, которая запрещает коммерческим организациям оказывать предпочтение одному лицу перед другим при продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Итак, можно отметить, что возникающие в сфере имущественных отношений публичные начала вносят коррективы в некоторые частноправовые отношения в целях защиты имущественных интересов граждан как более слабой стороны в гражданских правоотношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности. При этом, безусловно, сохраняются конструкция гражданского правоотношения и присущие ей признаки, то есть возмездность, эквивалентность, система прав и обязанностей, а также основной принцип гражданского права - свобода договора и диспозитивность в отношениях. В частности, это различного рода права участников договора на согласование совершаемых ими взаимных активных действий, направленных на реализацию договора. Во многих случаях диспозитивность проявляется как право лица на вступление в обязательственные отношения и досрочное их прекращение.

Тем не менее обозначенный дуалистический характер, присущий некоторым частноправовым отношениям, требует установления критериев сочетания между частными интересами субъектов предпринимательской деятельности и публичными интересами государства, которые заключаются в создании необходимого правового механизма по защите имущественных интересов граждан. Главное, чтобы в указанном сочетании сохранялся правовой паритет, исключающий трансформацию частноправовых начал в публично-правовые, ибо определяющим в этих отношениях должен быть принцип первенства имущественного интереса частного лица.

Итак, взаимное проникновение публично-правовых и частноправовых начал должно быть настолько гармоничным, чтобы оно не нарушало баланс экономической жизни общества, так как любой, даже мало-мальски незначительный перевес в данном сочетании может повлечь за собой значительные социальные дестабилизирующие явления в экономике. Ибо система накопления общественно-социальных денежных фондов, то есть бюджетных и внебюджетных средств, формируется не без применения публично-правового механизма регулирования общественных отношений. Экономические законы устанавливают, что национальный валовой продукт (доход) формируется в большей степени в результате осуществления предпринимательской деятельности, то есть исключительно частноправовым методом, однако формирование общественного социального денежного фонда и его дальнейшее перераспределение среди граждан осуществляются публично-правовым методом.

В конечном итоге и в первом, и во втором случаях превалирует частный интерес. Публичный, то есть государственный, интерес, в данном случае заключается в создании эффективного правового механизма, способного удовлетворить частные интересы всех социальных слоев общества. Поэтому в сочетании частноправового начала с публично-правовым в гражданском праве должен соблюдаться необходимый правовой паритет, исключающий неоправданный перекос в какую-либо сторону. Интересную мысль по этому поводу высказал М.М. Агарков, отмечая, что власть, построенная на началах общественного служения, более совместима с индивидуальной свободой, чем лично-свободная (господская) частноправовая власть. Поэтому наибольшее правовое выражение личной свободы дается формулой «минимум прав власти: необходимая власть - по принципу социального служения» См.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2002. С. 93..

Следует отметить, что в единой системе правового регулирования гражданско-правовых отношений частное право не должно противопоставляться публичному праву, так как каждый из этих способов правового регулирования выполняет свои функциональные задачи.

Причинами и источниками принятия государством частноправовых или публично-правовых норм являются возникающие в обществе отношения имущественного характера, порожденные интересом, волей и действиями различных субъектов права, избравших по своему усмотрению ту или иную правовую модель поведения.

Для установления критериев разграничения норм частного и публичного права или установления их сочетания и соотношения между собой вовсе не обязательно придерживаться той или иной теоретической концепции, так как для гражданско-правовых отношений определяющее значение имеет возможность применения, причем по мере необходимости, каждой из названных систем правовых норм. Только в этом случае происходит гармоничное сочетание субъективных интересов лица с объективными возможностями российского правопорядка, позволяющего наряду с нормами частного права при необходимости применять нормы публичного права. Ибо по мере развития общественной жизни, особенностей экономики в условиях индустриального и постиндустриального общества происходит усиление взаимодействия и даже взаимопроникновения между частным и публичным правом См.: Алексеев С.С. Гражданское право. М., 2009. С. 9..

По моему мнению, частное и публичное право с одной стороны разные отрасли, но с другой стороны у них много общего, однако основное, что должно их должно объединять - это единство законодательства страны, с учетом как частных - личных интересов, так с учетом общих - публичных интересов.

Заключение

Подводя итог проведенному изучению и анализу действующего законодательства и научных публикаций специалистов в области публичного права, хотелось бы отметить, что в рамках данной работы была осуществлена попытка комплексного рассмотрения самого понятия публичного права.

Хотелось бы отметить, в научной литературе, вопросу публичного права посвящено, относительно небольшое количество исследований. Это еще раз доказывает, необходимость изучения не только, специализированных отраслей права, но и его основ.

Публичное право -- система централизованного регулирования, обеспечиваемая правовым блоком, включающим нормы права, институты и отрасли, определяющие область реализации публичных интересов, регулирующие публично-правовые отношения - отношения органов публичной власти между собой, а также отношения между ними и частными лицами и их объединениями, построенные на началах субординации субъектов. Для неё характерны особенности, обусловленные правовым режимом публичной власти: преимущественно разрешительный способ правового регулирования, односторонние волеизъявления властных органов как участников соответствующих правоотношений, иерархические связи и вытекающая отсюда императивность правовых норм.

После проведенного исследования данной темы, можно сделать определенные выводы. Для наиболее эффективной деятельности государства и общества, необходимо разумное соотношение частного и публичного права, преобладание какого-либо из них над другим приводит к кризисным явлениям в экономико-социальной жизни общества.

Применение методов публичного-правового регулирования, в практической практике частных отношений необходимо и зачастую, более эффективно, чем использование методов частно-правового регулирования.

Также можно отметить, что в связи с отсутствием четких критериев нет единого мнения о том, какие отрасли права являются публичными, а какие частными.

Однако основное, что должно определять частное и публичное право и соответственно отрасли частного и публичного права - это единство толкования и применения законодательства страны, с учетом как частных - личных интересов, так с учетом общих - публичных интересов.

Список используемой литературы

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция РФ принята всенародным голосованием 12 декабря 1993. // Российская газета. № 237. 25.12.1993.

2. Гражданский кодекс РФ часть первая от 30.11.1994 года № 51-ФЗ (с изм. и доп. от 11.02.2013 г.) // СЗ РФ. 05.12.1994 г. № 32. ст. 3301.

Научные статьи

1. Абдуллин А.И. Об истоках международного частного права в России [Текст] // Журнал российского права. - 2003. - № 5.

2. Васильев А.M. О системах советского и международного права [Текст] // Советское государство и право. 1985. № 1.

3. Вехи. Интеллигенция в России. [Текст] Сборник статей. 1909-1910 гг. М., 1991.

4. Гаврилов В.В. Взаимодействие международной и национальных правовых систем и правосознание [Текст] // Журнал российского права. - 2006. - № 2.

5. Ганюшкина Е.Б. Ограничение деятельности государств нормами международного права [Текст] // Журнал российского права. - 2006. - № 10. - C. 32 - 37.

6. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право России [Текст] // Гражданин и право. - 2002. - № 7/8.

7. Козлова Т.С. Исторические корни некоторых институтов международного частного права [Текст] // Российская юстиция. - 2005. - № 8.

8. Кудашкин В.В. Международные частные отношения - системные явления реальной действительности [Текст] // Журнал российского права. - 2004. - № 5.

9. Малеев Ю.Н. Неизвестные, но общепризнанные [Текст] // Международное право. 2005. № 1. С. 5-20.

10. Мицкевич А. В. Соотношение системы советского права с системой советского законодательства [Текст]. - Ученые записки ВНИИСЗ. Вып. 11. М., 1967.

11. Российское государство и право на рубеже тысячелетий (Всероссийская научная конференция) [Текст] // Государство и право. 2000. № 7.

12. Суханов Е. А. Система частного права [Текст] // Вестник МГУ. Серия 11, Право. 1994. № 4.

13. Тихомиров Ю.А. Правовая система развитого социализма [Текст] // Советское государство и право. 1979. № 7.

14. Тихомиров Ю.А. Развитие теории конституционного права [Текст] // Государство и право. 1998. № 7.

15. Тотьев К. Ю. Публичный интерес в правовой доктрине и законодательстве [Текст] // Государство и право. 2002. № 9.

Книги и монографии

1. Бержель Ж.-Л. Общая теория права [Текст]. М., 2000.

2. Всеобщая история государства и права [Текст]: В 2 т. Т. 1: Древний мир. Средние века. М., 2002.

3. Гражданское право: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. Е. А. Суханов. [Текст] 2-е изд., перераб. и доп. М., 1998.

4. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности [Текст]. М., 1999.

5. Иоффе О. С. Правоотношение по советскому гражданскому праву [Текст]. Л., 1949.

6. Исаев И.А. История государства и права России [Текст]. М., 1993.

7. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права [Текст]. СПб., 1898.

8. Котляревский С.А. Власть и право. Проблема правового государства [Текст]. М., 1915.

9. Кутафин О.Е. Источники конституционного права РФ [Текст]. M.: Юристъ, 2002.

10. Лукашук И. И. Глобализация, государство, право, XXI век. [Текст] М.: Спарк, 2000.

11. Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 3. [Текст].

12. Муромцев С. А. Определение и основное разделение права [Текст] // Избранные труды по римскому и гражданскому праву. М., 2004.

13. Нерсесянц В.С. Право и закон. [Текст] М., 1983.

14. Подопригора А.А. Основы римского гражданского права [Текст]. Киев, 1990.

15. Теория государства и права: Основы марксистско-ленинского учения о государстве и праве [Текст] / Под ред. П. С. Ромашкина, М. С. Строговича, В. А. Туманова. М., 1962.

16. Тихомиров Ю. А. Публичное право. [Текст] М., 1995.

17. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. [Текст] М., 1912.

Судебная практика

1. Постановление Конституционного Суда РФ от 12.10.1998 г. № 24-П по делу о проверке конституционности п. 3 ст. 11 Закона РФ от 27.12.1991 г. «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. № 42. Ст. 5211.

2. Постановление Конституционного Суда РФ от 01.04.2003 г. № 4-П по делу о проверке конституционности положения п. 2 ст. 7 Федерального закона «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. 2003. № 15. Ст. 1416.

3. Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 г. № 15-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате: // СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2491.

Размещено на Allbest.ru

...