Представительство в гражданском праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

34

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

представительство договор гражданский правовой

Актуальность темы исследования. Переход к рыночным отношениям обеспечил кардинальные изменения не только в экономической и социальной сферах современного общества, но и активизировал его правовую жизнь, расширив сферу применения традиционных гражданско-правовых институтов, отвечающих потребностям широкого круга физических и юридических лиц. В числе таких институтов особое место занимает институт представительства.

Представительство имеет давнюю историю. Необходимость участия третьих лиц в установлении и реализации экономических отношений возникла еще при первобытнообщинном строе - обмен между племенами при посредстве родовых старейшин каждой стороны как чисто экономический акт, не имевший юридической формы ввиду отсутствия самого государства и права. С возникновением государства и права, углублением разделения труда и появлением клана купцов обмен с участием третьих лиц опосредуется правом. Возникнув как бы Іот одного корняІ, посредничество породило различные правовые институты, в том числе представительство как универсальную правовую форму посредничества.

В Древнем Риме договор поручения (mandatum) состоял в том, что одно лицо (доверитель, мандант) поручало, а другое лицо (мандатарий, поверенный) безвозмездно принимало на себя исполнение каких-либо действий. Предмет поручения могли составлять как юридические действия (совершение сделок, выполнение процессуальных действий), так и услуги фактического характера (в источниках приводятся в качестве примеров безвозмездная починка, отделка платья и т.п.) [6, с. 191]. Углубленное развитие институт представительства получил в XIX-XX веках в связи с усложнением правоотношений вообще и гражданско-правовых в частности.

В советское время посредством данного гражданско-правового института удовлетворялась потребность в совершении представителем юридически значимых действий, преимущественно, в отношении лиц, которые в силу возраста или состояния психики относились к категории недееспособных, а также тех лиц, которые в силу конкретных жизненных обстоятельств не могли самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности. В условиях изменившихся отношений собственности, закрепления права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещённой законом экономической деятельности без постоянного или эпизодического обращения к институту представительства стала немыслима деятельность большинства индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.

Представитель может совершать от имени представляемого такие сделки как купля-продажа, договор о найме, обмен жилой площадью и т.п., а так же такие юридические действия как предъявление претензии, получение заработной платы, посылок и т.п. Не допускается совершение через представителя таких действий, которые по своему характеру могут совершаться только лично (например, оформление завещания, усыновление). В порядке представительства не могут совершаться действия, не имеющие непосредственно юридического значения (фактические действия, например выполнение работы).

Практические преимущества представительства очевидны - в рамках данного правового института обеспечивается возможность одновременного участия одного и того же лица в различных правоотношениях, совершения нескольких сделок, по которым оно будет считаться субъектом права, в целях наиболее эффективной защиты прав и интересов воспользоваться специальными знаниями и опытом представителей, а также сэкономить время.

Существующие научные труды посвящены анализу правоотношений представительства применительно к системе, сложившейся в дореволюционное и советское время. Вместе с тем, множество проблем, возникающих в данной сфере на современном этапе, остаются неисследованными либо дискуссионными. Законодательная база о представительстве также недостаточно разработана и требует совершенствования. Между тем, представительство является весьма эффективным средством в механизме решения проблемы защиты прав и интересов граждан и юридических лиц. В свете вышеизложенного представляется необходимым комплексное исследование проблем гражданско-правового регулирования представительства.

Состояние научной разработанности темы. Вопросы правового регулирования представительства являются объектом пристального внимания учёных - представителей различных отраслей права, о чём свидетельствует значительное число публикаций, как в дореволюционный период, так и в последующее время.

Комплексное исследование научных проблем, затронутых в работе, вызвало необходимость обратиться к трудам учёных-процессуалистов, в которых подвергнуты анализу различные аспекты представительства: Азимов Ч.Н., Игнатенко В.М., Бирюков И.А., Заика Ю.А., Борисова В.И., Спасибо-Фатаева И.В., Яроцкий В.Л., Пушкин А.А., Самойленко В.М. и др. Несмотря на множество научных трудов, посвященных отдельным правовым аспектам исследуемой проблематики, в настоящее время отсутствуют работы по комплексному исследованию теоретических и практических проблем правового регулирования института представительства, основанному на новейшем украинском законодательстве.

Всё это обусловило выбор темы исследования, определило его цель и задачи. Целью данной работы является рассмотрение основных положений представительства, понятие представительства и значение представительства.

Для достижения данной цели были поставлены следующие задачи:

1. Определение понятия и выявление юридической сущности представительства, а также установление его места в системе институтов гражданского права;

2. Определить виды представительств;

3. Рассмотреть понятие и виды доверенности.

Объектом исследования выступают правоотношения представительства, возникающие между представителем, представляемым и третьими лицами, рассмотренные в теоретическом и практическом аспектах.

Предметом выступает правовое регулирование института представительства в соответствии с нормами гражданского права, а также практикой их применения.

Методологическая основа исследования. Данное исследование основано на совокупности методов научного познания: диалектическом, комплексном, историко-правовом, сравнительно-правовом, системного анализа, формально-логическом, социологическом и др.

Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Украины (далее ГК), Гражданский процессуальный кодекс Украины (далее ГПК), Семейный кодекс Украины, законы Украины про гражданские объединения и профсоюзы.

1. Понятие и основания представительства

В гражданском обороте нередко является ситуация, когда физическое или юридическое лицо не имеет возможности (или желания) осуществлять юридические действия собственноручно. В таких случаях гражданское законодательство Украины предоставляет лицу право действовать при помощи и посредничестве своего представителя (5, с. 234.)

Представительство обеспечивает устранение юридических или фактических препятствий, которые не дают физическому или юридическому лицу самостоятельно заключать те или иные правоотношения.

К юридическим препятствиям принято относить такие обстоятельства реальной действительности, которые по закону не позволяют субъектам права (хотя и правоспособным) принять непосредственное участие (то есть самостоятельно) в заключении, осуществлении и прекращении соглашений. Например, согласно ст. 32 Гражданского кодекса Украины за несовершеннолетних, которые не достигли 18 лет, соглашения заключают от их имени родители (усыновители) или опекун. Они имеют право совершать лишь мелкие бытовые соглашения. Исключения составляют операции по внесению и распоряжению вкладами.

Аналогично решается вопрос и в тех случаях, когда лицо по решению суда признается недееспособным. Так, на основании ст. 39 Гражданского кодекса Украины гражданин, который в результате душевной болезни или слабоумия не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным и над ним устанавливается опека. От имени душевнобольного или полоумного, признанного недееспособным, соглашения заключает его опекун, причем без исключений (ст. 41 ГК). [1, с. 169]

Юридические лица так же широко используют представителей в своей деятельности, так как они не всегда могут выступать в гражданском обороте от своего имени. Однако чаще всего к содействию представителей прибегают ради того, чтобы воспользоваться специальными знаниями и опытом представителя, сэкономить время и средства и т.п. Тем самым, оно облегчает и расширяет возможности использования лицом своей правоспособности и нередко оказывается необходимым для реализации принадлежащих ему субъективных прав и исполнения лежащих на нем обязанностей.

Таким образом, представительство - это правоотношение, в котором одна сторона (представитель) обязана или имеет право совершить сделку от лица второй стороны, которую она представляет (ст. 237 ГК). Согласно ст. 239 Гражданского кодекса Украины сделка, совершенная представителем, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности лица, которое он представляет.

С помощью представительства могут осуществляться не только имущественные, но и некоторые личные неимущественные права (так, автор может через представителя договориться с издательством о выпуске произведения под другим названием, сокращении своей рукописи, внесении в нее дополнений и т. д.). Однако представитель не может совершать сделки от имени, представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (ст. 238 ГК). Сделка, заключённая с нарушением этого правила должна быть признана недействительной. Одновременное представительство в сделке допускается только с согласия участников. Оно может возникать и в силу прямого указания закона.

А также не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе. Так, только лично можно составить завещание, выдать доверенность и т. д.

Представительство характеризуется сложной структурой отношений. В представительстве принято различать внутренние и внешние отношения.

Внутренние образуют отношения между представляемым и представителем. Основанием их возникновения могут быть договоры и другие юридические факты, например, административные акты - решения органов опеки и попечительства о назначении опекуна. В силу этих отношений представитель обязан действовать от имени и в интересах представляемого, совершая сделки и иные юридические действия с третьими лицами. В силу этих же внутренних отношений определяется объем полномочий представителя, в пределах которого он должен действовать в правоотношениях с третьими лицами [7, с. 233].

Внешние отношения представительства бывают двух видов: отношения между представителем и третьим лицом и отношения между лицом, которого представляют, и третьим лицом. Установления отношений, которые возникают между лицом, которого представляют, и третьим лицом является результатом деятельности представителя. Они возникают на основании правоотношения, заключенного представителем от имени и в интересах лица, которого он представлял, с третьим лицом [3, с. 246].

Субъектный состав представительства состоит из представителя, представляемого и третьего лица.

Представляемый - это физическое или юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия. Представляемым физическое лицо может быть с момента рождения, а юридические лица - с момента образования в установленном порядке.

Третьим лицом является гражданин или юридическое лицо, с которым устанавливаются, изменяются и прекращаются права и обязанности.

Представитель - это лицо, уполномоченное от имени, представляемого на совершение в его интересах юридически значимых действий. В отличие от представляемого, представителем может быть не любой субъект гражданского права. Так, физические лица могут быть представителями, если они обладают дееспособностью в полном объеме [7, с. 233 - 234]. Как правило, ими являются совершеннолетние, т. е. лица, которые достигли восемнадцатилетнего возраста. В качестве исключения, представителем может быть и несовершеннолетний гражданин, вступивший в брак (ст. 34 ГК) или достигший шестнадцатилетнего возраста (возраст трудового совершеннолетия) (ст. 35 ГК).

Представитель хотя и действует от имени представляемого, однако, выражает при совершении сделок и других юридических действий свою собственную волю. С этим обстоятельством, в частности, связаны повышенные требования к его дееспособности, а также прямая зависимость в действительности совершенных им сделок с правильным формированием его внутренней воли и адекватным его внешним выражением.

Помимо граждан как представители могут выступать и организации -- юридические лица.

Юридические лица могут выступать в качестве представителя как лиц физических, так и юридических в случаях, когда такая деятельность прямо предусмотрена их уставом. Для одних юридических лиц представительство является основным видом деятельности, а для других вспомогательным. Так, в ст.1 Декрета Кабинета Министров Украины "О доверительных обществах" сказано, что основной целью деятельности этих обществ является осуществление представительской деятельности. Основным видом деятельности представительство является для адвокатуры и других юридических лиц, занимающихся транспортно-экспедиционным обслуживанием и т.п. Другие же юридические лица (при наличии соответствующего пункта в уставе) могут осуществлять представительские функции, но в качестве вспомогательной деятельности. Так, в соответствии с п.2 ст.8 Закона Украины "О потребительской кооперации" союзы потребительских обществ, исходя из делегированных им прав, могут представлять и защищать интересы потребительских обществ, их членов и обслуживаемого населения в соответствующих государственных и иных органах [7, с. 234].

В специальном законодательстве предусмотрены и случаи, когда закон запрещает некоторым физическим лицам, хотя и дееспособным быть представителями. Так, согласно со ст. 41 Гражданского процессуального кодекса Украины не могут быть представителями в суде судьи, следователи, прокуроры кроме случаев, когда они действуют как родители, опекуны, попечители или представители соответствующего суда или органа прокуратуры, которая является стороной в деле [9, Раздел 1, глава 4, ст. 41].

По общему правилу не могут быть представителями лица, которые не достигли совершеннолетия или над которыми установлена опека или попечительство. И это потому, что представитель, хотя и действует от имени лица, которого представляет, в случае заключения соглашения выражает все же собственную волю при реализации полномочий в интересах лица, которого он представляет. В связи с этим важно отличать представителя, например, от посыльного, посредника.

В отличие от представителя посланец (посыльный) лишь передает волю (мнение, желание) одного лица другому, но свою собственную волю не выражает. Из этого, в частности, следует, что посланцем может быть и недееспособное лицо.

Посредник (брокер), как и представитель, совершает активные юридические действия, имеющие волевой характер. Однако его действия лишь способствуют заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывают. Посредник может подыскать потенциальных партнеров, провести переговоры о заключении сделки с каждым из них, но волю на совершение сделки выражают сами ее будущие участники. Деятельность же представителя не сводится только к такой технической помощи, а выражается в установлении правовых отношений между представляемым и третьим лицом. Деятельность представителя весьма близка к деятельности комиссионера, который не просто оказывает своим клиентам техническую помощь, но и заключает в их интересах гражданско-правовые сделки. Однако, в отличие от представителя, комиссионер (например, комиссионный магазин) совершает сделки с третьими лицами от собственного имени, и сам приобретает по ним права и обязанности, которые в последующем передает своим клиентам.

Представительство, как особый институт гражданского права, необходимо отличать от деятельности органа юридического лица, который представляет собой структурную часть юридического лица и действует на основе устава или положения. Действия органа юридического лица - это действия самого юридического лица [7, с. 236].

По признаку выражения воли при совершении сделки представитель отличается и от простого рукоприкладчика, т.е. лица, подписывающего сделку по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может подписаться собственноручно. Рукоприкладчик в данном случае не выражает собственной воли и не передает волю такого гражданина, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю.

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Если же представитель превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьим лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от его имени. Полномочие есть мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного ему полномочия представитель заключает с третьими лицами сделки и совершает другие юридические действия от имени и в интересах представляемого.

Возникновение у представителя необходимого полномочия связано, прежде всего, с волеизъявлением представляемого, а также с другими юридическими фактами. Согласно ч. 3 статьи 237 Гражданского кодекса Украины полномочия представителя могут основываться на доверенности, административном акте или законе [8, Раздел 4, Глава 17, ст. 237 ч. 3]. Объем и характер полномочий представителя, а также условия их осуществления прямо зависят от лежащих в основе представительства юридических факторов.

Закон предусматривает, что представитель должен осуществлять предоставленные ему полномочия лично, однако он вправе перепоручить их исполнение другому лицу, в случае, когда такая возможность предусмотрена законом или договором, или если представитель был вынужден прейти к этому с целью охраны интересов лица, которое он представляет. При этом он должен сообщить об этом лицу, которое он представляет, и предоставить ему необходимые сведения о лице, которому переданы соответствующие полномочия (заместителю). В случае невыполнения этого обязательства ответственность за действия заместителя несет лицо, передавшее полномочия (ст. 240 ГК).

По общему правилу, лицо, которое действует в интересах другого лица, при заключении определенных сделок должно придерживаться пределов, предоставленных ей полномочий. Если же лицо действует без полномочий или превышает пределы своих полномочий, наступают определенные законом правовые последствия. Полномочия - это возможные действия представителя по заключению сделки от имени и в интересах лица, которого он представляет. Наличие у представителя полномочий - непременное условие всякого представительства. В гражданском обороте встречаются, однако, и такие случаи, когда сделки и иные юридические действия от имени и в интересах одних лиц совершаются другими лицами, не имеющими на это необходимых полномочий. Иногда такая ситуация возникает в чистом виде, когда между участниками гражданского оборота вообще отсутствует какая-либо предварительная договоренность о представительстве. Чаще, однако, в реальной жизни имеет место, так называемое мнимое представительство, когда участники гражданского оборота полагают, что действуют в соответствии с правилами о представительстве, но в действительности представитель соответствующим полномочием не обладает. Примерами такого мнимого представительства могут служить случаи неправильного оформления доверенности, прекращения ее действия в связи с истечением срока, отменой ее, представляемым и т. п. Наконец, нередко случается, что представитель располагает полномочием, однако при его осуществлении выходит за его пределы, например, заключает договор о приобретении для представляемого имущества в гораздо большем количестве, чем ему было поручено.

Таким образом, представительство без полномочий - это тот случай, когда одно лицо выступает от имени другого лица без полномочий или без надлежащих полномочий. Например, человек считает, что он представляет интересы доверителя по доверенности, но доверенность не имеет юридической силы (истек срок ее действия; доверенность нотариально не заверена в тех случаях, когда по закону такое удостоверение обязательно; гражданина, выдавшего доверенность, признан ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим и т.п.) [2, с. 244].

От действий без полномочий существенно не отличаются и действия с превышением полномочий. Под последним необходимо понимать такие действия представителя при заключении сделок, которые хотя и предусмотренные его полномочиями, но при их осуществлении он отступил от положений, определенных договором, доверенностью, законом или актом юридического лица.

Превышение полномочия -- это произвольное увеличение представителем объема права на совершение сделок, установленного указаниями представляемого или нормами права. При превышении полномочий представитель по своей инициативе расширяет границы предоставленного ему полномочия, не согласовав такое отступление с представляемым или лицами, указанными в законе.

Полномочия могут быть превышены в качественном и количественном отношении. Превышение качественных показателей может касаться свойств предмета сделки, выбора контрагента, избрания способа выполнения сделки или средства обеспечения ее выполнения, а количественных - цены, числа, весы, меры вещей, срока действия заключенной сделки, и тому подобное.

С учетом субъективного отношения представителя к своим действиям и их цели, можно выделить такие виды превышения полномочий:1) действия с превышением полномочий вследствие ошибки относительно объема последних;2) намеренное превышение полномочий в ожидании получить одобрение совершенных действий от представляемого;3) намеренное превышение полномочий с целью получить выгоду для себя.

Сделки и иные юридические действия совершенные одним лицом от имени и в интересах другого с превышение полномочий, не порождают для последнего соответствующих прав и обязанностей. Вместе с тем деятельность без полномочий или с превышением полномочий не является и совершенно безразличным фактом и при определенных условиях может повлечь за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Так, лицо, от имени которого совершена сделка или иное юридическое действие, может восполнить отсутствие или недостаток полномочий путем последующего одобрения совершенной сделки (ст. 241 ГК). Такое одобрение должно последовать в пределах нормально необходимого или установленного при совершении сделки срока. По своей юридической природе последующее одобрение сделки является односторонней сделкой, совершенной по усмотрению представляемого. Важно лишь, чтобы из действий представляемого однозначно следовало прямое одобрение им совершенной сделки. Одобрение сделки представляемым действует с обратной силой, т.е. делает сделку действительной с момента ее совершения.

Одобрение сделки может быть выражено как в письменной форме, например в виде письма, телеграммы, факса и т.п., так и путем конклюдентных действий, например принятием исполнения, производством расчетов и т.п. Однако следует помнить, что путем конклюдентных действий можно одобрить лишь ту сделку, которая была заключена в устной форме. Такими конклюдентными действиями могут быть действия доверителя по использованию приобретенной представителем вещи без письменного или устного одобрения факта ее приобретения, осуществления им оплаты понесенных представителем расходов, и тому подобное. В одобрении выражается воля доверителя принять условия и стать стороной сделки, заключенной от его имени и в его интересах представителем, который не был уполномочен на это. Отказ одобрить действия представителя по заключению сделки на условиях, которые не устраивают доверителя, направлены на недопущение возникновения определенных его условиями прав и обязательств между ним и третьим лицом. Положение ст. 241 Гражданского Кодекса Украины распространяются лишь на случаи добровольного представительства.

Заключение сделки при посредстве лица, не имеющего соответствующих полномочий или действующего с их превышением, влечет правовые последствия для третьего лица. Правило, согласно которому представляемый может одобрить совершенную от его имени сделку, установлено, прежде всего, в интересах лица, для которого эта сделка совершена. Что касается третьего лица, с которым заключена сделка, то предполагается, что оно знало или должно было знать о неуправомоченности представителя, т.к. имелась возможность путем знакомства с доверенностью проверить полномочия последнего.

Поэтому, если третьим лицом в этом отношении проявлена беспечность или если такая сделка заключена им сознательно, то он считается связанным совершенной сделкой. В частности, если сделка будет одобрена представляемым и, следовательно, приобретет юридическую силу, третье лицо, знавшее о неуправомоченности представителя, не может отказаться от принятого на себя обязательства со ссылкой на это обстоятельство.

Деятельность без полномочий или с превышением их пределов может иметь серьезные юридические последствия для лица, выступавшего в качестве представителя. Если представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку, она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. Поэтому именно он будет нести перед контрагентом по данной сделке все обязанности и ответственность за ее неисполнение или ненадлежащее исполнение. Разумеется, это лишь общее правило, которое применяется в тех случаях, когда неуправомоченный представитель может выступать стороной в такой совершенной им сделки. Например, наиболее часто правила о представительстве нарушаются на практике при заключении сделок работниками юридических лиц, которые выходят за пределы предоставленных им полномочий либо вовсе их не имеют. Было бы, однако, нелепо полагать, что именно на самих конкретных работников в этих случаях возлагаются обязанности по исполнению заключенных ими сделок, например, по снабжению энергией и газом, перевозке грузов, капитальному строительству и т.п. Такие сделки, если только они не одобрены впоследствии представляемым, должны считаться несостоявшимися и не порождающими тех юридических последствий, на которые они были направлены. Что касается неуполномоченного представителя, то, если его действия носили противоправный и виновный характер, он может быть в этом случае привлечен третьим лицом к ответственности за причинение вреда.

Из вышесказанного можно вывести ряд признаков представительства:

1) институт представительства регулирует отношения, в рамках которых одно лицо (представитель) оказывает юридическое содействие другому (представляемому) в приобретении и реализации субъективных прав и обязанностей последнего в его отношениях с третьими лицами;

2) такое содействие осуществляется в интересах представляемого;

3) сама возможность, содержание и пределы указанного содействия определяются полномочием - субъективным правом представителя;

4) в процессе осуществления полномочия представитель действует по отношению к третьим лицам;

5) в результате осуществления полномочия для представителя не возникает правовых последствий по отношению к третьим лицам.

Указанные признаки позволяют определить представительство как неимущественное организационное правоотношение, в силу которого юридические действия, совершаемые одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) по отношению к третьим лицам, осведомленным о представительном характере этих действий, влекут за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей непосредственно для представляемого в его отношениях с третьими лицами.

2. Виды представительства

В соответствии со ст. 237 Гражданского кодекса Украины полномочия представителя могут основываться на доверенности, законе или административном акте. В связи с этим различают представительство обязательное (законное) и добровольное.

Обязательное представительство - это представительство, которое возникает в случаях, когда и представитель, и пределы его полномочий, устанавливаются законом, независимо от воли лица, которую представляют. Такое представительство основывается на законе или административном акте.

Законное (обязательное) представительство возникает во всех тех случаях, когда лицо лишено дееспособности, и представительство имеет своей целью восполнить этот недостаток.

Оно направлено, прежде всего, на защиту:

- интересов несовершеннолетних;

- лиц, страдающих психическими недостатками.

В представительстве, основанном на законе, представляемый не принимает участия в назначении представителя и определении его полномочий. Представляемый не может также непосредственно отменять полномочия или как-либо воздействовать на деятельность представителя.

Объем полномочий представителя по закону определяется законом. Законные представители не должны подтверждать свои полномочия доверенностью. Для осуществления своих функций им достаточно предъявить паспорт, свидетельство о рождении ребенка или опекунское удостоверение.

Законными представителями организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов, поскольку юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Обычно, в качестве законного представителя юридического лица выступает его директор.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. При этом лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Юридическими фактами, с которыми связано возникновение отношений законного, представительства, выступают обстоятельства, непосредственно определенные законом, например, родственные связи между родителями и детьми, удостоверенные в установленном порядке, либо решение органов опеки и попечительства о назначении опекуна, усыновление и т. д. Так, согласно ч. 2 ст. 154 Семейного Кодекса Украины родители имеют право обращаться в суд, органов государственной власти, органов местного самоуправления и общественных организаций по защите прав и интересов ребенка, а также нетрудоспособных сына, дочери как их законные представители без специальных на то полномочий [12, ст. 154].

Попечители, как правило, не выступают в качестве представителей по закону (ст. 69 ГК). Поэтому в отличие от опекуна попечитель будет представителем лишь при ведении дел подопечного в суде и других учреждениях, в случае болезни несовершеннолетнего, из-за которой последний не может лично заключить сделку, и т.п.

Основанной на законе является, например, представительская деятельность профсоюзов. «Профсоюзы, их объединение осуществляют представительство и защиту трудовых, социально-экономических прав и интересов членов профсоюзов в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в отношениях с работодателями, а также с другими объединениями граждан» [10, ч. 1 ст. 19]. Члены (участники) общественного объединения имеют право самостоятельно осуществлять управление деятельностью общественного объединения в соответствии с его целью (целями), определять направление деятельности, а также невмешательство органов государственной власти, других государственных органов, органов власти Автономной Республики Крым, органов местного самоуправления в деятельность общественного объединения, кроме случаев, определенных законом [11, ч. 3 ст. 3].

Представительство, основанное на административном акте, есть такое представительство, при котором представитель обязуется действовать от имени, представляемого в силу административного распоряжения последнего. Лицом, которого представляют, в этом случае выступает организация, которая является юридическим лицом, а функции представителя выполняют ее работники, которые по роду своей трудовой деятельности должны представлять ее в отношениях с третьими лицами. Полномочия представителя в этом случае определяются изданным административным актом, либо следуют из должностной инструкции работника, либо явствуют из обстановки, в которой действует представитель (продавец, кассир, приемщик заказов и т.п.). К данному виду представительства следует отнести и такое представительство, которое основано на членстве в кооперативной или общественной организации.

Иногда о наличии представительских отношений говорит сама обстановка (например, гардероб), в которой действует представитель, и конклюдентные действия лица (работник принимает на хранение одежду), действующего от имени организации (театра). Это очевидно для третьих лиц, поэтому в проверке полномочий работника нет необходимости. Само же представительство в подобном случае основано на административном акте - приказе о назначении на соответствующую должность.

В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо в гражданских отношениях могут представлять не только ее органы, но и ее участники. Согласно ч. 2 ст. 92 Гражданского Кодекса Украины в случаях, установленных законом, юридическая лицо может приобретать гражданские права и обязанности и осуществлять их через своих участников, которые в этом случае признаются ее представителями. Если такой участник в соответствии с учредительными документами юридического лица или закона выступает от ее имени, он обязан действовать в интересах юридического лица, добросовестно и разумно и не превышать своих полномочий, Ограничения полномочий относительно представительства юридического лица в отношениях с третьими лицами не имеют юридической силы, кроме случаев, когда юридическое лицо докажет, что третье лицо знало или по всем обстоятельствам не могло не знать о таких ограничениях (ч. 3 ст. 92 ГК). Если члены органа юридического лица или другие лица, которые в соответствии с законом или учредительными документами юридического лица выступают от ее имени, нарушают свои обязанности относительно представительства, они несут солидарную ответственность за убытки, нанесенные юридическому лицу (ч. 4 ст. 92 ГК) [4, с. 248].

Добровольное представительство - это представительство, которое возникает на основании договора. Это значит, что на совершение правомочия от имени лица, которого представляют, должно быть, согласие обеих сторон, выраженное в договоре или непосредственно в доверенности.

Невозможность возникновения добровольного представительства без волеизъявления, представляемого очевидна. Но невозможно также возникновение добровольного представительства без встречного волеизъявления, будущего представителя принять на себя соответствующие представительские функции. Поэтому добровольное представительство называют также договорным, так как основанием его возникновения может быть только соглашение сторон.

Личность и полномочие представителя определяются самим представляемым. Полномочия устанавливаются путем заключения договора или выдачи доверенности. Представляемый, как правило, может воздействовать на деятельность представителя и прекратить ее путем отмены доверенности, расторжения с ним договора.

Наиболее распространенным и универсальным основанием добровольного представительства является договор поручения. Договор поручения, основным содержанием которого является соглашение о представительстве, и есть договор о представительстве. Договор поручения может являться основанием представительства только тогда, когда поверенный не состоит на службе у представляемого. Отношения с третьими лицами, перед которыми поверенный выступает от имени доверителя, нормами о договоре поручения не затрагиваются.

Кроме того, основанием добровольного представительства является факт членства в творческих организациях. Писатель, художник и иной творческий работник вступают в соответствующую организацию по своей воле. Этим обязательством обусловлен добровольный характер представительства и защита их интересов.

Добровольными представителями, в частности, являются: служащие социалистических организаций, действующие от их имени в силу заключенного трудового договора и снабженные соответствующей доверенностью (например, юрисконсульты, разного рода, уполномоченные по снабжению и сбыту) или выступающие без доверенности (работники прилавка, кассиры и т. д.); члены кооперативных организаций, заключающие сделки от их имени и по их уполномочию; поверенные, выступающие в соответствии с условиями договора-поручения от имени доверителей обычно на основании выданных ими доверенностей.

Разновидностью добровольного договорного представительства является коммерческое представительство (ст. 243 ГК).

Коммерческий представитель - это лицо, которое постоянно и самостоятельно выступает представителем предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (ч. 1 ст. 243 ГК). Как правило, коммерческий представитель нужен там, где для совершения сделок необходимы специальные знания, информация, деловые связи. Отдельные категории сделок и в отношении определённого имущества вообще могут быть заключены только лицом, обладающим определённым статусом или лицензией (брокерами, страховыми агентами).

Основанием возникновения такого представительства может быть гражданско-правовой договор, заключенный между предпринимателем, который выступает лицом, которого представляют и коммерческим представителем.

Гражданско-правовой договор является договоренностью двух или больше сторон, направленной на установление, изменение или прекращение гражданских прав, и обязанностей (ч. 1 ст. 626 ЦК), то есть дво- или многосторонним правоотношением [4, с. 83].

Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения и агентирование, по которым одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия.

Договор коммерческого представительства должен быть составлен в письменной форме, а его положения должны определять комплекс полномочий коммерческого представителя. Если же договор не содержит четкого перечня полномочий коммерческого представителя, его полномочия определяются положениями выданной ему доверенности (ч. 3 ст. 243).

Как правило, договор на коммерческое представительство является возмездным, то есть предполагается вознаграждение за совершённые сделки. При этом представитель приобретает право требовать наряду с вознаграждением также компенсации понесенных им издержек. Если представитель представляет различные стороны, то для ограждения интересов обеих сторон установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях. В договоре так же может быть указано, что он безвозмездный.

Конструкция коммерческого представительства существенно отличается от традиционной. Одна из особенностей правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

Речь идет о том, что статья 243 Гражданского кодекса Украины допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.). Это возможно, если стороны выразили своё согласие по данному вопросу, и если это не противоречит закону. Подобного рода сделки коммерческий представитель должен совершать с заботливостью обычного предпринимателя. Он не может совершать сделки от имени представляемого для себя лично.

На коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса Украины, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках. Данная обязанность сохраняется и после того, как коммерческим представителем будет исполнено поручение.

Коммерческими представителями могут быть как физические лица - предприниматели так и юридические лица, созданные в установленном законом порядке.

В отдельных сферах предпринимательской деятельности коммерческому представительству могут быть присущи особенности, которые определяются специальным законодательством (ч. 4 в. 243 ЦК) [3, с. 249].

Доверенность

По своей юридической природе доверенность является юридическим документом, подтверждающим наличие представительских отношений между представляемым и представителем. Доверенность может удостоверять, уголовное, административное, гражданско-процессуальное и материально-гражданское представительство.

Доверенность по своей природе является односторонним правоотношением. Доверенность чаще всего выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства. Однако если само добровольное представительство имеет в основе договор между представляемым и представителем, то выдача доверенности по своей юридической природе представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую по единоличному усмотрению представляемого. Иными словами, для выдачи доверенности и приобретения ею юридической силы, не требуется согласие представителя.

В отличие от договора, регулирующего внутренние отношения между представителем и представляемым, доверенность призвана обеспечить внешний эффект представительства, а именно установить правовую связь между представляемым и третьим лицом посредством действий представителя. Знакомясь с доверенностью, третьи лица, которым она собственно и адресуется, узнают, какими полномочиями обладает представитель. Договор же или иной юридический факт, послуживший основой для выдачи доверенности, третьих лиц не касается. Любые сделки и иные юридические действия, совершенные представителем в рамках предоставленных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер. В частности, представляемый не может отказаться от исполнения заключенного на основании доверенности договора, сославшись на то, что представитель нарушил заключенный между ними договор о представительстве, например, отступил от данных ему указаний, если только они не были четко отражены не только в договоре, но и в доверенности. Иными словами, в случае расхождения между договором, определяющим внутренние отношения представляемого и представителя, и выданной представителю доверенностью, права и обязанности представляемого, вытекающие из сделок, совершенных представителем с третьими лицами, определяются полномочиями, зафиксированными в доверенности, а не в договоре о представительстве (например, в договоре поручения).

Доверенность является именным документом. Это означает, что в доверенности должно быть указано лицо, которому она выдана, а также лицо, которое составило доверенность. При этом доверенность может быть выдана как на имя одного лица, так и на имя нескольких лиц, которые могут выступать сообща или каждый по отдельности. Выдать доверенность может также не только одно лицо, но и несколько лиц, например, лица, выступающие в качестве стороны в договоре.

Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершить те действия, на которые оно уполномочено. Вместе с тем при наличии определенных условий представитель может возложить выполнение этих действий на другое лицо в порядке передоверия.

По общему правилу, доверенность может выдаваться только дееспособными лицами. Лица, которые не являются дееспособными в полном объеме (например, несовершеннолетние), могут выдавать доверенности на совершение тех правоотношений, какие они имеют право совершать с учетом объема их дееспособности. Доверенность свидетельствует о предоставлении представителю доверителем соответствующих полномочий относительно совершения правоотношения, стороной которого является третье лицо, потому она может быть предоставлена ей непосредственно.

Как правило, доверенность заключается в письменной форме. Доверенность от имени юридического лица должна обязательно быть в письменной форме, скрепляется ее печатью и кажется ее органом или другим лицом, уполномоченным на это ее учредительными документами (ст. 246 ЦК).

В зависимости от объема полномочий, которые предоставляются представителю лицом, которого он представляет, можно отделить три вида доверенности: общую (генеральную), специальную и разовую.

Общая (генеральная) доверенность уполномочивает представителя на совершение широкого круга правоотношений и связанных с ними юридических действий (например, генеральной является доверенность, которая выдается руководителю филиала юридического лица).

Специальная доверенность предоставляет полномочия на осуществление юридических действий или правоотношений определенного типа. Если тот, кого представляют, уполномочивает на осуществление какого-либо одного правоотношения или юридического действия, то специальная доверенность в этом случае будет называться разовой доверенностью (иногда ее отделяют в самостоятельный вид доверенности). К специальной можно отнести доверенность, которая выдается экспедитору на заключение правоотношений относительно грузов.

Разовая доверенность выдается представителю на заключение одного правоотношения. После осуществления действий представителя, связанных с его заключением, разовая доверенность теряет силу.

Доверенность, как и любой другое правоотношение, должна отвечать всем требованиям их действительности. В частности, положение Гражданского Кодекса Украины определяют определенные требования к форме доверенности. Согласно ч. 1 ст. 245 Гражданского Кодекса Украины она должна отвечать форме, в которой в соответствии с законом должно совершаться правоотношение, например, доверенность на куплю-продажу недвижимости должна быть нотариально удостоверена. Нотариальному удостоверению подлежит также доверенность, которая выдается в порядке перепоручения (ч. 2 в. 245 ГК).

Согласно ч. 3 ст. 245 Гражданского Кодекса Украины нотариальному удостоверению подлежат доверенности: доверенность военнослужащего или другого лица, которая находится на лечении в госпитале, санатории и другом, военно-лечебном заведении. Такая доверенность может быть удостоверена начальником этого заведения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом. Нотариально удостоверению подлежат также доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации военной части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, где нет нотариуса или органа, который совершает нотариальные действия, - доверенности рабочих, служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, их доверенности, могут быть удостоверены соответственно командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений или заведений. Доверенность лица, которая находится в месте лишения свободы (следственном изоляторе), имеет право удостоверить начальник места лишения свободы.

Доверенность на получение заработной платы, стипендий, пенсий, алиментов других платежей и почтовой корреспонденции (почтовых переводов, посылок и тому подобное), может быть удостоверена должностным лицом организации, в котором доверитель работает, учится, находится на стационарном лечении или по его местожительству (ч. 4 в. 245 ГК).

Законодательство предусматривает наличие в доверенности обязательных сведений (реквизитов), к которым следует отнести дату ее совершения. Доверенность, в которой не указанная дата ее совершения, является недействительной (ч. 3 ст. 247 ГК). Другим обязательным реквизитом является подпись доверителя, а для доверенности, которая выдается от имени юридического лица, - ее печать. Срок действия доверенности определяется ее содержанием. Если срок доверенности не установлен, она хранит действие к ее прекращению (ч. 1 ст. 247 ГК).

Лицо, которому выданная доверенность, должно лично совершать те действия, на которые она уполномочена. Представитель может передать свои полномочия частично или в полном объеме другому лицу, если уполномоченный на это доверенностью или заставленный к этому обстоятельствами с целью охраны интересов лица, которого он представляет (ч. 1 ст. 240 ГК). Перепоручение обязательно оформляется нотариально. Срок доверенности, выданной в порядке перепоручения, не может превышать срок основной доверенности, на основании которой она выдана (ч. 2 ст. 247 ГК). Представитель, который передал свои полномочия другому лицу, должен сообщить об этом лицу, которого он представляет, и предоставить ей необходимые сведения о лице, которому переданы соответствующие полномочия (заместителя). Невыполнение этого обязательства возлагает на лицо, которое передало полномочия, ответственность за действия заместителя как за свои собственные (ч. 2 ст. 240 ГК). Это требование законодательства обусловлено доверительным характером отношений представительства. Правоотношение, совершенное заместителем, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обовъъязки лица, которого он представляет (ч. Из ст. 240 ЦК).

Основания прекращения представительства по доверенности. В соответствии со ст. 248 Гражданского Кодекса Украины к ним следует отнести: окончание срока доверенности; отмена доверенности лицом, которое ее выдало; отказ представителя от совершения действий, которые были определены доверенностью; прекращение юридического лица, которое выдало доверенность; прекращение юридического лица, которому выдана доверенность; смерть лица, которая выдала доверенность, объявление ее умершей, признание ее недееспособной или безвестно отсутствующей, ограничение ее гражданской дееспособности; смерть лица, которой выданная доверенность, объявление ее умершей, признание ее недееспособной или безвестно отсутствующей, ограничение ее гражданской дееспособности. В таких случаях представитель обязан немедленно вернуть доверенность доверителю. С прекращением представительства по доверенности теряет действие перепоручения. Следует заметить, что в случае смерти лица, которая выдала доверенность, представитель хранит свои полномочия по доверенности для ведения безотлагательных дел или таких действий, невыполнение которых может привести к возникновению убытков.