Дистрибьюторский договор

Размещено на http://www.allbest.ru/

Дистрибьюторский договор

А.В. Романов

В настоящее время Россия столкнулось с трудностями, связанными с выходом на внешние рынки. Для обеспечения эффективности российского экспорта важны не столько прямые инвестиции и налоговые послабления экспортерам, важно обеспечить разработанную правовую базу для ведения внешнеэкономической деятельности, разработать теорию и практику заключения таких договоров.

С этой точки зрения эффективным инструментом минимизации расходов и повышения эффективности экспорта является дистрибьюторский договор. Его преимуществом является возможность для экспортера осуществлять отгрузки отдельных партий товара по самостоятельным договорам международной купли-продажи, сразу получая за эти товары выручку.

Кроме того, подобная организация отношений выгодна всем сторонам договора, предоставляя максимальную свободу действия дистрибьютору, сохраняя возможность взаимодействия сторон в ходе исполнения договора.

Поскольку и в России, как и во многих других странах данный договор не регламентируется гражданским законодательством необходимо разработать научные основы к заключению дистрибьюторских договоров, опираясь, прежде всего, на акты неправительственных организаций, такие как рекомендации МТП.

Дистрибьюторский договор позволяет максимально загрузить производственные мощности, установив минимальный объем продаж на долгие годы вперед и перенести организационные ресурсы хозяйствующих субъектов непосредственно на объемы и качество производства, конкурентную борьбу.

Дистрибьютор сам приобретает право собственности на присланный ему товар принципала и сам несет обязанность перед принципалом по оплате этого товара.[1] Дистрибьютор - не посредник или брокер, он покупает товары для перепродажи от своего имени и за свой счет.[2] Поэтому важными для сторон данной сделки являются стабильные правила и устоявшаяся практика их взаимодействия, а также ясное научное и теоретическое обоснование подобным отношений с точки зрения российского права.

По дистрибьюторскому договору дистрибьютор обязуется закупать товары непосредственно у принципала и осуществлять их продвижение, а принципал предоставляет дистрибьютору исключительное право осуществлять перепродажу продукции в течение определенного времени на определенной территории.[3]

Сторонами дистрибьюторских договоров является производитель или поставщик (принципал[4], продавец, поставщик, комитент[5], доверитель[6] или грантор) с одной стороны и юридическое лицо коммерческая организация (дистрибьютор, агент, генеральный агент, импортер, генеральный импортер) с другой.

Существенные условия дистрибьюторского договора можно определить в достаточном объеме только при их надлежащем урегулировании данных отношений в законе либо в случае действия актов «soft law». Заметим, что не все условия договора, урегулированные в Типовом дистрибьюторском контракте являются существенными, во-первых в ряде статей содержится указание на факультативность этих условий, во-вторых в Типовом контракте отсутствует легальное определение дистрибьюторского договора для целей данного контракта, а в-третьих акт МТП не исключает принципиальную возможность легализации данного типового контракта в части, что не повлияет на действительность договора.

Разумеется, все условия, о которых стороны договорились, являются существенными, но есть предписываемые условия, в зависимости от наличия которых договор является незаключенным или ничтожным, а есть вырабатываемые, отсутствие которых не повлияет на действие договора, но нарушение такого условия будет признано существенным.

Для целей данной работы будем определять существенные условия исходя из определения, данного выше, исходя из смысла и цели дистрибьюторского договора. Существенными являются условия о предмете, товаре, территории и времени действия договора.

Предметом дистрибьюторского договора являются действия по приобретению товаров в собственность продавцом с целью их продвижения, а также действия продавца по продаже товаров дистрибьютору и обеспечению его преимущественного положения.

Объектами дистрибьюторского договора являются товар, в отношении которого заключен дистрибьюторский договор, договоры купли-продажи либо поставки, действующие вместе с дистрибьюторским договором как сложная двухуровневая договорная система. Обычно количество, наименование и ассортимент товаров указывается в спецификациях к дистрибьюторскому договору, а также фактические (в случае заключения агентско-дистрибьюторского контракта возможно и юридические) действия по продвижению товаров.

Все исследователи отмечают длительный характер отношений по дистрибьюции. Дистрибьюторский договор относится к долгосрочным договорам, которые в отличие от длительных договоров предусматривают не просто длительный срок действия договора, но и установленный механизм взаимодействия сторон по определению условий заключаемых договоров, а также определения направления по развитию взаимовыгодных отношений, освоению нового ассортимента товаров и новых рынков сбыта, а также по проведению единой политики по продвижению товаров. Именно это ставит дистрибьюторский договор в ряд посреднических договоров.

По гражданско-правовой классификации, дистрибьюторский договор является двусторонним, консенсуальным, взаимным (синалагматическим), каузальным и возмездным. По классификации дистрибьюторский договор совпадает с договором купли-продажи.

По своей характеристике также является посредническим, коммутативным (меновым) и долгосрочным договором, заключаемым в интересах сторон.

Дистрибьюторский договор является главным и основным, а также генеральным и организационным.

Договор не может быть отнесен к одной группе по своему содержанию, однако можно выделить группы отношений по организации сбыта, приобретению товара в собственность и оказанию услуг по продвижению товара.

По правовой природе дистрибьюторский договор является смешанным интегрированным двухуровневым договором sui generis (как основного) и второстепенных договоров (обычно об оказании услуг или подряда).

На основе наличия или отсутствия юридической связи одного договора с другим выделяются главные и дополнительные договоры.

Дистрибьюторский договор является главным договором по отношению к дополнительным договорам поставки или купли-продажи, которые заключаются в исполнение главного договора. Он является смешанным интегрированным договором sui generis (как основного) и второстепенных договоров (обычно об оказании услуг или подряда) на одном уровне, а также дополнительных договоров (поставки), заключаемых во исполнение главного на втором.

Дистрибьюторский договор составляет самостоятельный договорный тип, объединяющий: дистрибьюторский договор и договор о единоличном или исключительном сбыте, а также исключительный, преимущественный и неисключительный дистрибьюторские договоры.

Дистрибьюторские отношения могут быть исключительными или неисключительными[7]. Исключительное право распространяется на всю территорию страны (политической единицы), если территория не была ограничена.

Термин «исключительность» предполагает принимаемое экспортером обязательство не продавать свои товары на договорной территории никому, кроме дистрибьютора, и не осуществлять на договорной территории никакой иной прямой коммерческой деятельности.[8]

Руководство МТП под термином «исключительность» предполагает принимаемое на себя экспортером (производителем) обязательство не продавать свои товары на договорной территории никому, за исключением дистрибьютора, и не осуществлять никакой иной прямой деятельности на договорной территории.[9]

Права и обязанности дистрибьютора напрямую связаны с его функциями, составляющими сердцевину договора. Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений, а также ст. 3 Типового дистрибьюторского контракта содержат три основные функции дистрибьютора: приобретать и перепродавать товар у поставщика от своего имени и за свой счет; принимать на себя организацию продаж на определенной территории в соответствии с политикой поставщика; не создавать обязательств для производителя[10].

Н.Г. Вилкова указывает на то, что взаимоотношения сторон дистрибьюторских отношений касаются двух видов договорных отношений. Первый из них - собственно дистрибьюторский договор, второй - заключаемый в его исполнение контракты международной купли-продажи товаров[11], либо поставки для договоров, заключаемых во внутреннем обороте.

Речь идет о многоуровневости дистрибьюторского договора, каждый уровень из которых действует самостоятельно, дополняя друг друга.

Обязанность дистрибьютора приобретать товар также может быть обусловлена обязанностью по закупке минимального количества товара[12] либо из обязанности по поддержанию запаса товара, в случае если послепродажное техническое обслуживание ведется за счет дистрибьютора[13]. Порядок его пополнения запаса надлежит урегулировать в договоре.

Указание на «гарантированный минимум продаж» означает принятие сторонами, прежде всего дистрибьютором, соответствующих обязательств. В отличие от «объема продаж»,  достижения согласованного «объема продаж» является конечной целью сделки, в обязанности сторон договора входит принятие всех усилий для его достижения.[14]

Дистрибьютор создает и поддерживает соответствующую организацию продаж и в случае необходимости послепродажного обслуживания путем использования всех средств и персонала, которые разумно необходимы для обеспечения выполнения им принятых по контракту обязательств в отношении всех распространяемых им товаров на всей согласованной территории.[15]

Содействие продажам является одной из основных обязанностей дистрибьютора. Поэтому Руководство по составлению дистрибьюторских соглашений рекомендует предусмотреть это обязательство в соглашении, так как законодательство многих стран не содержит отдельных положений, регламентирующих дистрибьюторские соглашения.

Производитель может зарезервировать за собой право осуществлять проверку деятельности, связанной с его фирменным наименованием, товарными знаками, содержанием складов, передачей технологии и т.д.[16]

Стороны могут предусмотреть также проведение единообразной торговой политики, а также гармонизацию условий продажи дистрибьютором с аналогичными условиями экспортера (производителя) в отношении, в частности, услуг, оказываемых потребителям: гарантии, гарантийное и послегарантийное техническое обслуживание.[17]

В этом случае условия продажи дистрибьютора должны быть гармонизированы с теми же условиями производителя, особенно в отношении ряда услуг, оказываемых потребителям, а именно: гарантии, послегарантийное техническое обслуживание и т.д. Единообразие предлагаемых различными дистрибьюторами условий отвечает интересам сети продаж.[18]

Поставщик может установить определенные требования к организации сбыта, а также порядок контроля за сбытом и послепродажным обслуживанием. Копирование бизнес-системы не является обязательным условием дистрибьюторского договора, однако его наличие не противоречит его сущности и укладывается в ряд иных второстепенных обязательств дистрибьютора.

Дистрибьютор обязан защищать интересы поставщика и соблюдать его указания.

Дистрибьюторский договор является вертикальным соглашением. Согласно п. 19 ст. 4 Закона о   защите конкуренции. Под «вертикальными» соглашениями принято понимать соглашения между не конкурирующими хозяйствующими субъектами, то есть, например, соглашения между производителем и дистрибьютором.[19]

П.2 ст. 12 Закона о защите конкуренции идет по формальному пути и не обращает внимания на случаи когда вертикальное соглашение направлено на повышение эффективности и снижение издержек.

Имеет смысл внести дистрибьюторский договор наряду с договором коммерческой концессии в ст. 12 Закона о защите конкуренции в качестве допустимого вертикального соглашения, в случае если он не является исключительным, а также дополнить п.2 данной статьи дополнить фразой и принять в новой редакции:

Допускаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений между финансовыми организациями), доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает двадцать процентов либо выше в случае, если соглашение не содержит ограничений конкуренции и направлено на улучшение производства.

Обязательство по рекламе логически следует из обязательства дистрибьютора по продвижению товара, но сложность ее организации заставили разработчиков Типового дистрибьюторского контракта оформить обязательство по рекламе в качестве самостоятельного двухуровневого обязательства. экспорт договор дистрибьюторский

Статья 6 Типового дистрибьюторского контракта требует установления рекламной программы на каждый год. Вся реклама должна соответствовать  имиджу поставщика и его маркетинговой политике. Расходы на согласованную рекламу распределяются между сторонами в соответствии с приложением; в других случаях каждая из сторон несет свои расходы.[20]

Как правило, одним из средств продвижения товаров экспортера на рынок является представление его товаров на торговых ярмарках и выставках, проводимых на договорной территории. Поэтому в соглашении целесообразно определить условия представления товаров экспортера (производителя) - совместно сторонами соглашения или только дистрибьютором, а также способ распределения расходов по такому участию.[21] Расходы по участию дистрибьютора в таких ярмарках и выставках распределяются между сторонами в соответствии с приложением.[22]

Информирование экспортера (производителя) является одной из обязанностей дистрибьютора. Она может включать предоставление в согласованные периоды информации об условиях рынка, перспективах продажи, деятельности конкурентов, об их ценах и спецификациях их товаров. Возможно согласование предоставления дистрибьютором информации о действующем на договорной территории законодательстве, в частности о стандартах безопасности договорных товаров, обязательности указания их состава и происхождения, о маркировке и упаковке товаров.[23]

На дистрибьютора может быть возложена обязанность по информированию грантора о своей деятельности и о деятельности его потребителей.[24]

Дистрибьютор заблаговременно информирует поставщика при представлении, производстве, размещении или продаже любых товаров, которые не конкурируют с договорными товарами.[25]

К иным обязанностям дистрибьютора может быть отнесена обязанность не раскрывать конфиденциальную информацию, переданную стороне в контексте контракта другой стороной.[26]

Обязательство по поставке является основным обязательством поставщика, оно может быть урегулировано на любом уровне дистрибьюторского договора как в целом так и в части.

Поставщик осуществляет поставку всех заказанных товаров при их наличии и при условии надлежащих гарантий платежа за них. Поставщик не вправе необоснованно отказываться от заказов, получаемых от дистрибьютора; в частности, повторный отказ от заказов противоречит принципу добросовестности (например, если он вызван намерением помешать деятельности дистрибьютора) и рассматривается как нарушение контракта поставщиком. Поставщик обязуется приложить все усилия для выполнения принятых им заказов.[27]

Поставщик в любом случае сохраняет право продавать товары покупателям за пределами договорной территории, даже если они будут экспортировать их на территорию дистрибьютора и заключать сделки непосредственно с конкретными покупателями, указанными в приложении к контракту, за все прямые продажи конкретным покупателям дистрибьютор имеет право на комиссионные.[28]

Поставщик оказывает содействие дистрибьютору, объем и условия предоставления такого содействия согласовываются в дистрибьюторском соглашении.[29] Дистрибьютор должен иметь возможность выполнять свои обязанности путем предоставления ему содействия.[30]

Как отмечается в Руководстве МТП, «открытая» исключительность, просто предполагающая, что экспортер принимает на себя обязанность не продавать договорные товары покупателям других дилеров на договорной территории, трансформируется в «закрытую» исключительность, при которой предоставляется абсолютная зашита территории,[31] то есть, касается ли оговорка об исключительности закупок только собственных товаров поставщика или распространяется на все аналогичные товары, производимые третьими лицами, либо только на конкурирующие товары.[32]

Информирование дистрибьютора и оказание ему технического содействия является одной из обязанностей экспортера (производителя). Обычно стороны в дистрибьюторском соглашении определяют виды такой информации - техническая или коммерческая, ее объем, а также условия ее предоставления. Могут быть предусмотрены организация курсов технического обслуживания, предоставление персонала экспортера, обучение специалистов дистрибьютора. Естественно, что целесообразно согласовать распределение между сторонами возникающих в связи с этим расходов.[33]

Часто производитель обязуется предоставлять дистрибьютору всю техническую и коммерческую информацию, необходимую для содействия продаже, в частности продажные цены, имеющиеся в наличии товара и его модификации. Иногда производитель соглашается оказывать дистрибьютору все необходимое  техническое содействие. В контракте рекомендуется указать, кто несет расходы и как они могут быть распределены.[34]

При прекращении контракта дистрибьютор имеет права на возмещение за клиентуру или на иную подобную компенсацию, например при прямых продажах, что в равной мере относится к любой компенсации, которая выплачивается при расторжении контракта, кроме случаев его нарушения поставщиком, включая платежи, которые не определяются как «возмещение ущерба» или «возмещение убытков за клиентуру.»[35]

Поставщик обязан выкупить запас товаров, который остался у дистрибьютора на момент прекращения дистрибьюторского соглашения. В литературе нельзя встретить никакой практики определения выкупной цены, поэтому ее необходимо указать в договоре. В ситуации когда оборот товара не возможен без обладания исключительными правами на фирменное наименование или коммерческое обозначение представляется что в обязанности поставщика входит обязанность предоставить право пользоваться всеми исключительными правами в объеме необходимом для реализации товара, а также для реализации оставшегося после прекращения договора товара в полном объеме.

Литература и ссылки на источники

[1] Егоров А.В. Понятие посредничества в гражданском праве. - М., 2002.

[2] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 388.

[3]  Смотри п. 2 и 3 Примерного Дистрибьюторского договора (Приложение № 1). Предмет и обязанности Дистрибьютора.

[4] Шмиттгофф К.  Экспорт: право и практика международной торговли. Юридическая литература. - М:.1993. С. 132.

[5] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 386.

[6] Там же.

[7] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 406.

[8] Там же. С. 398.

[9] Там же.

[10] Руководство по составлению международных агентских контрактов. Публикация МТП № 441(Е). Серия: «Издания Международной Торговой Палаты». Пер. с англ. - М.: АО «Консалтбанкир», 1996.

24 и 22 Типового контракта МТП.

[11] "Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров", заключена в Вене 11.04.1980 //В сб. международных договоров СССР и Российской Федерации, вып. XLVII. - М., 1994. С. 355-357.

[12] ст. 11.4. Руководства ст.39.

[13] ст. 11.16 Руководства ст.50.

[14] Вилкова Н.Г.  Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 394.

[15] Типовой дистрибьюторский контракт МТП п. 5.1. ст. 5.

[16] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация №646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. Ст. 11.2. С. 38.

[17] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 407.

[18] Руководство по составлению международных агентских контрактов. Публикация МТП №441(Е). Серия: «Издания Международной Торговой Палаты». Пер. с англ. - М.: АО «Консалтбанкир», 1996. С. 43.

[19] http://www.antitrust.ru/cgi-bin/main_law.cgi?Step=Doc&HID=3&DID=41

[20] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация №646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. С. 23.

[21] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 410.

[22] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация № 646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. С. 23.

[23] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. с. 411.

[24] Руководство по составлению международных агентских контрактов. Публикация МТП №441(Е). Серия: «Издания Международной Торговой Палаты». Пер. с англ. - М.: АО «Консалтбанкир», 1996. С. 46.

[25] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация №646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. С. 22.

[26] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация №646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. С. 26.

[27] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация №646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. С. 23.

[28] Белов В.Н. Коммерческое представительство и агентирование (договоры). - М.: Финансы и статистика. 2001. С. 164.

[29] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2004. С. 412.

[30] Руководство по составлению международных агентских контрактов. Публикация МТП № 441(Е). Серия: «Издания Международной Торговой Палаты». Пер. с англ. - М.: АО «Консалтбанкир», 1996. С. 52.

[31] Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. - М., 2004. С. 412.

[32] Руководство по составлению международных агентских контрактов. Публикация МТП № 441(Е). Серия: «Издания Международной Торговой Палаты». Пер. с англ. - М.: АО «Консалтбанкир», 1996. С. 47.

[33] Там же.

[34] Там же. С. 56.

[35] Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. Публикация №646Е / Серия: «Издания Международной торговой палаты». - 2-е изд. - М.: Издательство «Консалтбанкир», 2005. С. 30

Размещено на Allbest.ru