Предмет хозяйственного права

1.17. спорные вопросы, возникающие при согласовании наименования юридического лица, разрешаются Министерством юстиции Республики Беларусь.

29.Дать понятие хозяйственного договора и привести классификация договоров по различным критериям

Хозяйственный договор - соглашение между 2 и более сторонами, направленное на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон в сфере предпринимательской деятельности.



в зависимости от количества сторон:
двусторонние	Кредитование, лизинг
многосторонние
в зависимости от объема прав и обязанностей сторон:
односторонние	Заем, поручительства
двусторонние	Розничная купля продажа
в зависимости от того, с какого момента договор считается заключенным:
реальные	Пожизненная рента, заем
консенсуальные	Поставка товаров, продажа предприятия
в зависимости от наличия встречного предоставления:
возмездные	Аренда,
безвозмездные	Дарение ,безвозмездное пользование имуществом
в зависимости от того, в чью пользу заключен договор:
в пользу сторон
в пользу третьих лиц
по уровню правового регулирования:
закреплены ГК	Бытовой подряд, Хранение(в гардеробах организации)
не закреплены в ГК(не только в ГК)	Розничная купля-продажа, франчайзинг,
в зависимости от наличия риска наступления неблагоприятных последствий:
меновые	Поставка, купля-продажа жилого дома
Рисковый	Страхование, проведение игр и пари
по юридической значимости:
главный	Кредит
придаточный	Ипотека, залог
в зависимости от степени завершенности договора:
предварительный
окончательный

В меновых договорах предоставляют и обещают предоставить те вещи, которые уже существуют либо достоверно будут существовать. Такова, например, продажа уже выстроенного дома, либо квартиры в строящемся доме. Договор в этом случае предполагает известную неопределенность, в частности касающуюся большей или меньшей стоимости продаваемого имущества. Но этот объект уже определен в его реальном существовании.

В рисковых договорах, наоборот, обещают или предоставляют шанс, вероятность. Неизвестная заранее возможность реализации этой вероятности и составляет предмет договора. Так, в договоре страхования от несчастного случая не известно, произойдет ли это несчастье; именно на случай реализации такой вероятности желают себя обезопасить посредством права требования возмещения, в обмен на что обязуются уплатить страховую премию. Точно так же, если передаются права, по поводу которых спор рассматривается в суде, договор о такой передаче состоит для одной из сторон в том, что она отказывается от вероятности выиграть процесс и удовлетворяется тем, что получает от другой стороны определенную сумму, представляющую лишь часть того, что является предметом судебного разбирательства. Наиболее наглядным примером рискового договора является игра.

Значение различия между рисковыми и меновыми договорами заключается в том, что рисковой договор не может быть признан недействительным из-за убыточности, даже если он по характеру своему является таковым, поскольку в таком договоре всегда есть элемент неопределенности. Так, если продажа недвижимого имущества может быть оспорена по основанию убыточности более чем на 7/12, то продажа недвижимости, по поводу которой ведется судебный спор,--операция, где предметом сделки является вероятность выигрыша процесса, от которого зависит право собственности,-- представляет собой рисковый договор и поэтому не может быть оспорена.



30.Указать особенности хозяйственного договора и раскрыть сущность содержания договора

Признаки:

1)сфера заключения - предпринимательская деятельность

2)субъектный состав - участие субъектов хозяйствования

3)ограничение принципа свободы договора

В гражданском праве действует принцип свободы договора, т.е. каждый сам определяет, с кем, когда и на каких условиях заключать договор. В хозяйственном праве при наличии определенных обстоятельств субъект хозяйствования обязан заключить договор:

1)поставка товаров для государственных нужд

2)заключение договора с лицом, выигравшим торги

3)заключается публичный договор

Содержание договора - совокупность условий договора. Условия:

1)существенные условия договора:

А)предмет договора

Б)условия, которые законодательством отнесены к существенным

В)условия, которые определены в качестве существенных сторонами

Г)условия, вытекающие из сущности договора данного вида

Если не указаны существенные условия, договор считается не заключенным.

2)обычные условия договора

Обычные условия - те условия, которые закреплены в диспозитивных нормах гражданского законодательства, при заключении договора стороны соглашаются с этими условиями и обязуются их исполнять. Обычные условия можно не включать в договор, они не влияют на заключенность или не заключенность договора.

3)случайные условия договора - их в ГК нет, а их устанавливают сами стороны, они не влияют на заключенность договора, но если стороны их закрепили, то они приобретают статус существенных.

31.Порядок заключения договора

Процесс заключения договора проходит ряд стадий, основными из которых являются:

1)предложение заключить договор (оферта, сторона - оферент)

2)принятие предложения заключить договор (акцепт, сторона - акцептант)

Требования, предъявляемые к оферте:

1)она должна быть адресована конкретному лицу

2)должна содержать конкретное намерение заключить договор

3)должна быть четко определенной

4)должны быть определены существенные условия договора

Оферта бывает 2 видов:

1)оферта с указанием срока на ответ (твердая)

2)оферта без указания срока на ответ

Оферта может быть выражена в устной и письменной форме.

В случае указания срока на ответ, ответ должен быть дан в указанные сроки. Если не указаны сроки, ответ должен быть дан в нормально необходимые сроки, которые состоит из:

1)времени следования оферты

2)времени для рассмотрения оферты,

3)время для отправления и получения оферты оферентом

В гражданском праве существует понятие безотзывность оферты, сущность сводится к тому, что оферент не имеет права заключить договор с другим лицом, пока не получит ответ на оферту.

Консенсуальный договор считается заключенным с момента получения оферентом акцепта. Если договор реальный - необходимо совершить действия по передаче имущества, которое является предметом договора.

Порядок заключения договора регулируется ст. 402-419 ГК РБ, в соответствии с которыми договор заключается путем направления предложения заключить договор одной стороной и принятия направленного предложения другой стороной. Предложение заключить договор называется офертой, а лицо, его направившее, оферентом. Принятие предложения называется акцептом, а лицо, его принявшее, акцептантом.

Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, достаточно определенно выражающее намерение направившего ее лица заключить договор и содержащее все существенные условия договора.

Акцепт - ответ лица, которому адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии или совершение указанным лицом действий, направленных на выполнение условий договора, указанных в оферте, которое допускается в случае, если иное не установлено законодательством или не указано в оферте.

Акцепт должен быть направлен оференту в срок, указанный в оферте или в законодательстве, а если такой срок не указан, то в нормально разумный для ответа срок. В данном случае необходимо учитывать следующие обстоятельства: способ отправления оферты и акцепта, расстояние между контрагентами, а также необходимое для ознакомление с офертой время.

Если акцептант в принципе согласен заключить договор, но на иных, чем указано в оферте, условиях, он высылает свое предложение контрагенту и становится оферентом, а бывший оферент - акцептантом. Стороны могут меняться местами до тех пор, пока не придут к соглашению и не заключат договор или пока одна из сторон не откажется от ведения переговоров в силу недостижения соглашения между сторонами.

Законодательством допускается заключение хозяйственных договоров путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что полученный документ исходит от надлежащей стороны по договору.

Однако, законодательством могут быть предусмотрены случаи, когда договор может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Таким образом, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации - с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Ст. 415 ГК РБ предусмотрен порядок заключения договоров в том случае, когда их заключение в соответствии с гражданским или иным законодательством является обязательным. Необходимость установления более жестких правил для заключения обязательных договоров вызвана тем, что указанные договоры должны быть заключены независимо от желания сторон, что вызвано государственной необходимостью, в связи с чем процесс заключения таких договоров в определенной степени лишен диспозитивности (договор контрактации, договор поставки для государственных нужд, договор на энергоснабжение и т.п.).

Договоры могут также заключаться на торгах, порядок проведения которых регулируется ст. 417-419 ГК РБ.



32.Перечислить основания, предусмотренные Гражданским Кодексом Республики Беларусь для изменения и расторжения хозяйственного договора

Прекращение договора - акт, направленный на досрочное прекращение действий договора.

По общему правилу, договор изменяется и расторгается только по соглашению сторон. Договор расторгается в судебном порядке в следующих случаях:

1)существенное нарушение условий договора одной из сторон, т.е. другая сторона теряет в значительной степени то, на что рассчитывала при заключении договора

2)в иных случаях, предусмотренных законодательством

При расторжении договора в судебном порядке в случае существенного изменения обстоятельств необходимо наличие следующих условий:

1)при заключении договора стороны не могли предположить, что такие изменения могут наступить

2)стороны не могут устранить или преодолеть возникшие обстоятельства

3)при исполнении договора при данных обстоятельствах существенно измениться имущественное положение сторон

4)из содержания договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона

До обращения в суд с иском стороны должны пройти процедуру досудебного урегулирования спора. Досудебное урегулирование осуществляется путем предъявления претензии. В претензии указываются:

1)стороны спора

2)сумма претензии

3)название претензии

4)в тексте указывается пункт договора, который нарушила другая сторона

5)осуществляется расчет суммы претензии

В случае не прохождения досудебного урегулирования спора, исковое заявление остается без движения.

(По общему правилу изменение и расторжение договора осуществляется по соглашению сторон. Однако из этого правила ГК РБ и иные акты законодательства предусматривают исключения, устанавливая, в частности, случаи изменения и расторжения договора судом по требованию одной стороны.

ГК РБ устанавливает, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда в следующих случаях.

Во-первых, при существенном нарушении договора другой стороной, причем существенным признается нарушение, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Так, к существенным нарушениям требований к качеству проданного товара ГК РБ относит обнаружение неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков. Существенным нарушением также признается неоднократное нарушение сроков поставки товаров и т. д.

Во-вторых, одностороннее расторжение или изменение договора в судебном порядке возможно в иных случаях, предусмотренных ГК РБ и иными актами законодательства или договором.

Так, в соответствии со ст. 421 ГК РБ изменение или расторжение договора в одностороннем порядке возможно в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договоров. Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Важным является тот факт, что суд по требованию любой из сторон при расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств должен определить последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Если договор расторгнут или изменен по причине существенного нарушения договора одной из сторон, другая сторона имеет право требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора)

33.Дать понятие факторинга и охарактеризовать его правовую природу, выделить особенности

Факторинг - финансирование под уступку денежного требования, при котором одна сторона (фактор) обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом, другими словами, факторинг - это кредитование оборотного капитала предприятия-поставщика, при котором происходит переуступка банку неоплаченных долговых требований, возникающих между производителями и потребителями в процессе реализации товара.

По своей правовой природе договор факторинга является сложной финансовой сделкой, так как включает в себя элементы смежных договоров: договора цессии, договора займа, договора подряда. Договор факторинга всегда является возмездным, что является одним из главных отличий от договора цессии - обязательная, практически немедленная оплата деньгами полученного права требования. Принимая во внимание то, что передаваемое право требования переходит в момент заключения договора факторинга, а оплата за это требование поступает незамедлительно, можно сделать вывод, что этот договор реальный, но если речь идет о будущем требовании, то договор факторинга может быть и консенсуальный. В данном случае важно, с какого момента конкретный вид договора факторинга признается законодательством заключенным. На основании проведенного сравнительно-правового анализа правовой природы договора факторинга, приходим к мнению о том, что договор факторинга является сложной финансовой сделкой, всегда является возмездным и может быть заключен как реальный, так и как консенсуальный договор.

Особенности:

љ При факторинге финансируется текущая деятельность

љ Размер заемных средств при факторинге не устанавливается договором, а зависит от фактической потребности клиента.

љ При факторинге не требуется обязательное обеспечение в виде залога или поручительства.

34.Дать понятие франчайзинга и охарактеризовать его правовую природу, выделите виды

По договору комплексной предпринимательской лицензии (договору франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания и т.п.), предусмотренных договором, для предпринимательской деятельности пользователя (ст. 910 ГК).

Характеристика договора: двусторонний, возмездный, консенсуальный.

Франчайзинг - комплексный договор (разновидность лицензионного договора), который совмещает в себе элементы:

пользование правами на интеллектуальную собственность;

оказание услуг;

купля-продажа;

отношения простого товарищества.

Права и обязанности сторон (правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны):

Правообладатель обязан:

предоставить пользователю исключительные права;

инструктировать пользователя по вопросам предоставленных прав;

оказывать пользователю техническое и консультационное содействие.

Пользователь обязан:

уплатить вознаграждение правообладателю (единовременный платёж, периодические платежи, проценты от выручки за пользование исключительными правами);

соблюдать требования, установленные правообладателем в договоре;

защищать интеллектуальную собственность правообладателя от третьих лиц;

соблюдать конфеденциальность.

Различают три основные вида франчайзинга:

1) производственный франчайзинг, предусматривающий переработку или производство франчази определенного товара под торговой маркой франчайзера. Франчайзер может также передавать франчази информацию о маркетинге и

обслуживании продукта (этот вид франчайзинга достаточно распространен в

сфере общественного питания);

2) сервисный франчайзинг, предполагающий передачу франчайзером разработанной

системы оказания услуг франчайзи, который под торговой маркой франчайзера оказывает услуги потребителям (этот вид франчайзинга распространен,

например, в сфере автомобильного обслуживания);

3) сбытовой франчайзинг, в соответствии с которым франчайзи продает на определенной территории товар франчайзера под его торговой маркой (этот вид франзайзинга распространен, например, при продаже автомобильного топлива, косметики).

35.Дать определение контрактации и охарактеризовать его правовую природу, выделить особенности

Договор контрактации - это договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (заготовителю). (п 1 ст 505 ГК)

Характеристики договора:

Консенсуальный

Двусторонний

Возмездный

Стороны договора:

Производитель с/х продукции (кооперативы по производству с/х продукции, крестьянские(фермерские) хозяйства и пр.)

Заготовитель - коммерческие ЮЛ, осуществляющие закупку с/х продукции.

Предмет договора: с/х продукция (зерно, овощи, скот, птица) Особенность предмета - с/х продукция должна быть выращена самим производителем. В противном случае это уже будет договор купли-продажи.

Существенные условия: предмет (наименование, количество, ассортимент продукции); срок сдачи продукции.

Права и обязанности сторон (правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны):

Производитель обязан:

произвести с/х продукцию

передать её в обусловленные сроки заготовителю

своевременно подготовить с/х продукцию к сдаче заготовителю

Заготовитель обязан:

своевременно принять продукцию

оплатить с/х продукцию

Ответственность сторон: Производитель с/х продукции отвечает только при наличии вины. Для заготовителя ответственность наступает на общих основаниях. Ответственность нарушителей наступает в форме возмещения убытков и (или) уплаты неустойки.

Предметом договора контрактации может быть только сельскохозяйственная продукция (зерно, картофель, овощи, скот, птица и т. д.). Особенность предмета договора контрактации состоит в том, что сельскохозяйственная продукция должна быть выращена или произведена самим производителем. Как правило, при заключении договора этой продукции еще нет, в связи с чем моменты заключения и исполнения договора отдалены во времени. В случае реализации сельскохозяйственной продукции, произведенной другим субъектом, отношения сторон не могут оформляться договором контрактации, а будут регулироваться договором купли-продажи или поставки. Тогда и государственный контракт по реализации сельхозпродукции будет разновидностью договора поставки, а не договора контрактации.

36.Дать понятие договора подряда(строительный подряд) и охарактеризовать его правовую природу, выделить особенности

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон (п 1 ст. 656 ГК).

По договору строительного подряда- подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результаты этих работ и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда является консенсуальным, возмездным и двусторонним.

Отличительной особенностью этого договора является то, что стороны обширно взаимодействуют друг с другом, это связано с обязанностью заказчика, создать для подрядчика необходимые условия для проведения работ. Договор строительного подряда относится к категории договоров направленных на выполнение работ. Ст.696 Гражданского кодекса определила, что договор заключается на строительство или реконструкцию предприятий, зданий, сооружений или иных объектов, на выполнение строительных, монтажных, специальных и иных работ.

Сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Заказчиками могут выступать юридические и физические лица Республики Беларусь, а также других государств. Подрядчиками, как правило, являются юридические лица, обычно строительные организации, а также физические лица (предприниматели), имеющие лицензию на выполнение строительных работ. Подрядчик вправе привлекать на основании договора субподряда и на других условиях, для выполнения определенного вида работ субподрядчиков. В этом случае подрядчик будет именоваться генеральным подрядчиком, а субподрядчик - подрядчиком. Генеральный подрядчик, согласно п.8 Правил строительного подряда, будет нести перед заказчиком ответственность за весь комплекс работ, выполняемых и субподрядчиком.

Договоры подряда могут заключаться на конкурсной основе (путем проведения подрядных торгов), а если проведение подрядных торгов не является обязательным, то на основании переговоров сторон. Указом Президента Республики Беларусь от

28 июня1995г. №242 «О подрядных торгах в капитальном строительстве», проведение подрядных торгов обязательно, если стоимость строящегося объекта независимо от формы собственности, превышает 70000 установленных базовых величин» [65]. Договор подряда заключается в письменной форме путем составления единого документа на основании переговоров и соглашения сторон.

До заключения договора строительного подряда стороны могут заключить предварительный договор, на что указывает ст.399 ГК Республики Беларусь. В этом договоре стороны определяют свои взаимоотношения на стадии подготовки к строительству объекта и условия основного договора: предмет договора, сроки заключения, обязанности сторон и т.п. Состав прав и обязанностей заказчика и подрядчика предусмотрены п.п. 27 и 30 Правил строительного подряда. Со стороны заказчика это: предоставление подрядчику земельного участка для строительства и необходимой проектно-сметной документации; передача конструкций, материалов, изделий и т.д., если это входит в обязанности заказчика; проведение комплексного испытания оборудования; непрерывное финансирование объекта; пусконаладочные работы, приемка объекта и др.

В обязанности подрядчика входит: выполнение в установленные сроки строительных работ в соответствии с утверждённой проектно-сметной документацией; обеспечение надлежащего качества работ; своевременное устранение недоделок и дефектов; предупреждение заказчика о выявленных поставленных им некачественных конструкциях, изделий и материалов; обеспечение сохранности конструкций и т.д.

Как на заказчика, так и на подрядчика возлагается обязанность своевременно принимать меры по устранению обстоятельств, препятствующих надлежащему исполнению договора.

В договоре может содержаться условие о страховании объекта. Эта обязанность может быть возложена на одну или другую сторону.

Договор строительного подряда считается исполненным надлежащим образом со стороны подрядчика, когда объект представлен к сдаче, а со стороны заказчика, когда произведена приемка объекта в соответствии со ст.708 ГК Республики Беларусь, на основании чего подписывается приемо-сдаточный акт.

Ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение договора строительного подряда предусмотрена ст.709-712 ГК Республики Беларусь и общими положениями о подряде.

37.Раскрыть сущность договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

По договору на выполнение научно-исследовательских работ одна сторона (исполнитель) обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а другая сторона (заказчик) обязуется принять работу и оплатить её (п.1 ст.723 ГК).

Научно-исследовательские работы - творческая деятельность, направленная на получение новых знаний и способов их применения.

Опытно-конструкторские работы - работы, направленные на создание или усовершенствование способов и средств осуществления процессов в конкретной области практической деятельности.

Стороны договора: 1) исполнитель; 2) заказчик. Ими могут быть любые ФЛ и ЮЛ.

Предмет договора: научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы и их результат.

Цена договора: по общим условиям подрядных работ. Определяется в договоре.

Срок договора: данный договор всегда срочный. Устанавливается начало и конец проведения работ.

Форма договора: в большинстве случаев - простая письменная.

Права и обязанности сторон: заказчик обязан предоставить необходимую для выполнения работ информацию, а исполнитель должен выполнить эти работы в определённый срок.

Сдача-приёмка результата работ осуществляется двусторонним актом.

38.Раскрыть сущность договора хранения на товарном складе

По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги.

Договор складского хранения, стороной которого выступает товарный склад общего пользования, является публичным договором, то есть заключается с каждым, кто нуждается в такого рода услугах (ст. 396 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Склад общего пользования может отказаться от заключения договора только в объективно оправданных случаях, когда он не имеет возможности принять товар на хранение (например, из-за отсутствия свободных мест хранения, отсутствия необходимого оборудования для хранения определенных видов товаров). Равным образом, он не вправе оказывать кому-либо предпочтение в отношении заключения договора складского хранения либо устанавливать разные цены, определять неодинаковые условия договора складского хранения, если только это не предусмотрено законодательством.

Стороны договора складского хранения:

хранитель - товарный склад;

поклажедатель - товаровладелец, предприниматель, являющийся субъектом хозяйствования.

Для хранения определённого рода товаров, организация, осуществляющая хранение, должна иметь лицензию.

Предмет договора: только товары.

Форма договора: письменная. Форма будет соблюдена, если складская организация выдала поклажедателю: складскую квитанцию, или складское свидетельство, или двойное складское свидетельство. Если ни один из этих документов не выдан - тогда договор хранения будет считаться простым (не складским).

Товарный склад при приёме товара на хранение должен осмотреть его внешнее состояние, упаковку, количество.

39.Дать понятие экономической несостоятельности (банкротства), определить субъектный состав отношений, связанных с экономической несостоятельностью (банкротством) и назвать процедуры банкротства

Экономическая несостоятельность - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная и подтвержденная хозяйственным судом с применением в отношении должника санации.

Банкротство - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная и подтвержденная хозяйственным судом с применением в отношении должника ликвидации.

Неплатежеспособность - неспособность должника удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам, обязательствам, вытекающим из трудовых правоотношений и уплате обязательных платежей. Неплатежеспособность является критерием экономической несостоятельности (банкротства).

Неплатежеспособность определяется по итогам анализа бухгалтерского баланса, отчета о прибылях, отчета о движении денежных средств, отчета об изменении капитала, отчета о целевом использовании денежных средств. Анализируются 2 коэффициента: коэффициент текущей ликвидности и коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами.

Для того, чтобы неплатежеспособность имела устойчивый характер необходимо, чтобы структура бухгалтерского баланса была неудовлетворительной в течении 4 кварталов предшествующих составлению последнего бухгалтерского баланса.

Анализ финансового состояния и выявление неплатежеспособности осуществляется в соответствии с инструкцией по анализу и контролю за финансовым состоянием и платежеспособностью субъектов хозяйствования, утвержденной Постановлением Министерства Финансов, Министерства Экономики и Министерства Статистики 14 мая 2004 г. Эта инструкция закрепляет размер коэффициентов.

К субъектам экономической несостоятельности (банкротства) относят:

1) ИП

2)коммерческие организации, за исключением казенных предприятий

3)некоммерческие организации, созданные в форме потребительских кооперативов и фондов

Процедуры экономической несостоятельности (банкротства):

1)защитный период

2)конкурсное производство (санация и ликвидация)

3)мировое соглашение

Существуют 2 упрощенные процедуры банкротства:

1)процедура банкротства ликвидируемого должника

2)процедура банкротства отсутствующего должника

Дела об экономической несостоятельности (банкротству) рассматриваются хозяйственными судами, эти дела возбуждаются на основании заявления, которые подают:

1)должник

2)кредиторы

3)государственные органы (прокуратура, налоговые, таможенные органы)

40.Охарактеризовать санацию как процедуру конкурсного производства по критериям: основания, меры по восстановлению платежеспособности

Санация - процедура банкротства, направленная на удовлетворение требований кредиторов в установленные сроки и восстановление платежеспособности должника путем оказания ему финансовой помощи. Санация вводится хозяйственным судом на основании решения собрания кредиторов либо по собственной инициативе суда на срок установленный законодательством, но по ходатайству собрания кредиторов или управляющего, этот срок может быть продлен. План санации разрабатывается с участием собрания кредиторов и утверждается судом.

Для восстановления платежеспособности должника законодательством предусматриваются следующие способы:

· ликвидация дебиторской задолженности;

· исполнение обязательств должника собственником имущества должника;

· предоставление должнику финансовой помощи из специализированного фонда при органе государственного управления по делам о банкротстве;

· перепрофилирование производства;

· закрытия нерентабельных производств;

· продажа части имущества должника;

· уступка требования должника;

· предоставление должнику в установленном порядке дотаций и субсидий;

· продажа предприятия должника;

· иные способы.

В период санации суд совместно с кредиторами следят за выполнением плана санации и любой их кредиторов, собственников имущества предприятия или членов трудового коллектива может обратиться с заявлением о неэффективности санации, и по рассмотрению результатов санации, суд может вынести решение о прекращении ее. По итогам проведенной санации управляющий подает в хозяйственный суд отчет и одновременно выносит одно из следующих предложений на собрание кредиторов о:

· прекращении санации в связи с восстановлением платежеспособности должника;

· заключении мирового соглашения;

· продления установленного срока санации;

· прекращении санации и заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства в связи с невозможностью продления деятельности должника или отсутствием оснований для ее продолжения.



41.Охарактеризовать общие положения мирового соглашения (понятие, форма и содержание, последствия утверждения мирового соглашения)

Мировое соглашение - процедура банкротства в виде, соглашения между должником (лицами, в установленном порядке выступающими от его имени) и конкурсными кредиторами об уплате долгов, в котором предусматривается освобождение должника от долгов или уменьшение долгов, или рассрочка их уплаты, а также срок уплаты долгов.

Суть мирового соглашения - урегулирование взаимоотношений должника и кредиторов, обеспечивающее продолжение хозяйственной деятельности должника.

Мировое соглашение может быть заключено с момента возбуждения хозяйственным судом производства по делу о банкротстве на любой его стадии до вынесения судом окончательного решения по делу. Решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов - большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов. Со стороны должника решение о заключении мирового соглашения принимается должником - индивидуальным предпринимателем, руководителем должника или управляющим (временным управляющим).

Кроме того, в мировом соглашении допускается участие третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением

Мировое соглашение не может быть заключено в отношении кредиторов первой и второй очереди. Оно считается заключенным при условии, что за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом. Мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается лицами, принявшими решение о его заключении.

Обязательные и возможные условия содержания мирового соглашения.

1) сведения о порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, новацией обязательств, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством.

2) условия об отсрочке и (или) рассрочке исполнения обязательств должника; уступке требований должника; исполнении обязательств должника третьими лицами; переводе долга; обмене требований кредиторов на акции; удовлетворении требований кредиторов другими способами.

Мировое соглашение вступает в силу и становится обязательным для его участников со дня утверждения его хозяйственным судом. Для этого управляющий (временный управляющий) в течение пяти дней со дня принятия решения о заключении мирового соглашения должен подать в хозяйственный суд заявление об утверждении мирового соглашения и документы.

Последствия утверждения мирового соглашения хозяйственным судом зависят от того, в рамках какой процедуры банкротства оно заключено (ст. 158).

Утверждение мирового соглашения в процессе защитного периода либо конкурсного производства является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве.

В частности, утверждение мирового соглашения в процессе конкурсного производства является основанием для прекращения последствий приостановления удовлетворения требований кредиторов.

В случае, когда мировое соглашение утверждено хозяйственным судом в процессе ликвидационного производства, решение хозяйственного суда об открытии ликвидационного производства не подлежит исполнению.

Со дня утверждения хозяйственным судом мирового соглашения прекращаются полномочия управляющего (временного управляющего). последний продолжает исполнять свои обязанности в случае отстранения от должности руководителя должника до момента назначения (избрания) нового руководителя должника. С момента утверждения мирового соглашения должник или управляющий (временный управляющий) приступают к погашению задолженности перед кредиторами согласно условиям мирового соглашения.

Хозяйственный суд может отказать в утверждении - мирового соглашения. В одних случаях это его право, а в других - обязанность.

Утвержденное хозяйственным судом мировое соглашение может быть признано им недействительным или расторгнуто. С заявлением о признании мирового соглашения недействительным могут обращаться должник, кредитор, уполномоченный орган либо прокурор.

Общие основания для признания мирового соглашения недействительным предусмотрены гл. 9 ГК, а специальные - Законом о несостоятельности.

В случаях признания мирового соглашения недействительным наступают последствия, предусмотренные.

Расторжение мирового соглашения, утвержденного хозяйственным судом, ни в одностороннем порядке, ни по соглашению между кредиторами и должником не допускается. Оно может быть расторгнуто по решению хозяйственного суда в случае неисполнения должником условий мирового соглашения в отношении не менее одной трети требований кредиторов.

Если должником не выполняются условия мирового соглашения кредиторы вправе предъявить свои требования в объеме, предусмотренном мировым соглашением. При этом в случае возбуждения производства по делу о банкротстве объем требований кредиторов, в отношении которых заключено мировое соглашение, определяется с учетом условий, предусмотренных мировым соглашением. Как видим в данной ситуации речь идет не о возобновлении производства по делу, как в случае признания мирового соглашения недействительным, а о возбуждении нового производства по делу о банкротстве.

42.Охарактеризовать общие положения конкурсного производства по критериям: основания, сроки и последствия

Конкурсное производство - процедура банкротства, осуществляемая в целях максимально возможного удовлетворения требований кредиторов в установленной очередности, защиты прав и законных интересов должника, а также кредиторов и иных лиц. Эти цели достигаются в процессе санации, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения - в процессе ликвидации должника - юридического лица или прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов.

Общий срок конкурсного производства составляет при проведении ликвидационного производства 16 месяцев, а при проведении санации - 22 месяца хозяйственный суд при необходимости может продлить или сократить указанный срок.

Цели конкурсного производства достигаются в условиях широкой гласности его осуществления.

Со дня вынесения хозяйственным судом определения об открытии конкурсного производства (далее -- момент открытия конкурсного производства):

лицо (орган), полномочное заключать трудовой договор (контракт) с руководителем организации -- должника, должно прекратить с ним трудовой договор (контракт) в соответствии с законодательством о труде;

приостанавливаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника -- унитарного предприятия, за исключением случаев, установленных частью третьей статьи 100 и частью четвертой статьи 126 настоящего Закона;

полномочия руководителя должника -- юридического лица и иных органов управления должника -- юридического лица, а также собственника имущества должника -- унитарного предприятия переходят к управляющему;

управление делами должника возлагается на управляющего, к нему также переходит право управления имуществом должника;

органы управления должника -- юридического лица, должник -- индивидуальный предприниматель в срок, установленный хозяйственным судом, но не превышающий десяти дней, обязаны обеспечить передачу управляющему бухгалтерской и иной документации, печатей и штампов, материальных и иных ценностей. В случае неисполнения органами управления должника -- юридического лица, должником -- индивидуальным предпринимателем указанной обязанности управляющий не позднее трех дней после истечения срока, в течение которого должна быть обеспечена передача бухгалтерской и иной документации, печатей и штампов, материальных и иных ценностей, должен обратиться в хозяйственный суд с ходатайством о понуждении указанных органов или лиц к исполнению этой обязанности;

срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также уплаты ранее отсроченных, рассроченных обязательных платежей должника, платежей должника, по которым предоставлен налоговый кредит, считается наступившим;

приостанавливается начисление процентов, неустойки, пеней по всем видам задолженности должника, за исключением задолженности, возникшей после открытия конкурсного производства;

сведения о финансовом состоянии должника на период проведения конкурсного производства не относятся к категории сведений, имеющих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;

совершение сделок, связанных с имуществом должника, допускается только в соответствии с настоящим Законом;

отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов, снимаются ранее наложенные в рамках гражданского или хозяйственного судопроизводства аресты на имущество должника;

снимаются иные ограничения по распоряжению имуществом должника (в том числе отменяются меры по обеспечению исполнения налогового обязательства, уплаты пеней), за исключением случаев, установленных хозяйственным судом, а также случаев, когда соответствующее имущество должника признано вещественным доказательством по уголовному делу или по делу об административном правонарушении либо на него наложен арест в целях обеспечения исполнения приговора или постановления по делу об административном правонарушении;

аресты на имущество должника, ранее наложенные уполномоченными процессуальным законодательством органами в качестве меры обеспечения административного процесса или исполнения приговора, снимаются в порядке, установленном Процессуально-исполнительным кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях и Уголовно-процессуальным кодексом Республики Беларусь. Основанием для снятия ареста, наложенного на имущество должника в рамках гражданского или хозяйственного судопроизводства, а также иных связанных с таким судопроизводством ограничений по распоряжению имуществом должника является определение хозяйственного суда об открытии конкурсного производства;

наложение нового ареста на имущество должника, его изъятие и применение иных ограничений по распоряжению имуществом должника в рамках гражданского или хозяйственного судопроизводства могут осуществляться только хозяйственным судом, рассматривающим дело об экономической несостоятельности (банкротстве) должника;

вводится приостановление удовлетворения требований кредиторов по платежным обязательствам должника до завершения ликвидационного производства или вынесения определения о прекращении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, за исключением случаев, когда настоящим Законом допускается удовлетворение требований кредиторов;

все требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в порядке, установленном настоящим Законом;

обязательства должника исполняются в соответствии с настоящим Законом;

вносятся необходимые записи в соответствующие регистры (реестры) регистрации должника и его имущества;

наступают иные последствия, установленные настоящим Законом.

С момента открытия конкурсного производства взыскание задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда работников должника и лиц, работающих у должника по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности, а также по выплате алиментов не приостанавливается.

В период конкурсного производства допускается предоставление государственной поддержки должникам, в том числе нормативное распределение выручки.

43.Охарактеризовать защитный период как одну из процедур банкротства

Защитный период - процедура банкротства, применяемая к должнику - юридическому лицу, в целях проверки наличия оснований для возбуждения конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника. Эта процедура вводится с момента принятия хозяйственным судом заявления о банкротстве должника и действует до момента вынесения хозяйственным судом определения о возбуждении в отношении должника конкурсного производства и подготовке дела к судебному разбирательству, либо утверждения хозяйственным судом мирового соглашения, либо принятия хозяйственным судом решения об отказе в признании должника банкротом.

Защитный период не применяется, если это прямо предусмотрено Законом о несостоятельности. Данная процедура не вводится, например, в отношении должников - граждан, ликвидируемых юридических лиц, отсутствующих должников, банков и небанковских кредитно-финансовых организаций.

В определении хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве должника, которым вводится защитный период, указывается о назначении временного управляющего. Если при принятии заявления о банкротстве должника невозможно определить кандидатуру временного управляющего, хозяйственный суд выносит определение о назначении временного управляющего не позднее трех дней со дня принятия указанного заявления (п. 3 ст. 33 Закона о несостоятельности).

Юридический факт введения защитного периода влечет определенные правовые последствия:

1. приостанавливается в общем или хозяйственном суде либо ином государственном органе производство по делу, связанному с взысканием с должника денежных средств и (или) иного имущества должника;

2. приостанавливается исполнение исполнительных документов, выданных на основании судебных решений, вступивших в законную силу до момента вынесения хозяйственным судом определения о возбуждении производства по делу о банкротстве должника, по имущественным взысканиям, за исключением случаев, перечисленных в п. 2 ч. 1 ст. 38 Закона о несостоятельности;

3. запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника - юридического лица о выделении доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом его из состава учредителей (участников);

4. ограничения по распоряжению имуществом должника могут быть установлены исключительно в рамках процесса о банкротстве.

В целях обеспечения действия указанных мер определение хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве должника направляется в банки и небанковские кредитно-финансовые организации, с которыми должник заключил договор об открытии банковского счета, а также в общий суд, хозяйственный суд, соответствующим судебным исполнителям, в налоговые и иные уполномоченные органы.

Защитный период вводится хозяйственным судом на срок не более трех месяцев.

Введение защитного периода не влечет отстранения руководителя должника и иных органов управления должника (далее - органы управления должника) от исполнения их функций. Они продолжают осуществлять свои полномочия со следующими ограничениями:

1) заключение сделок и исполнение платежных обязательств органами управления должника возможно только с письменного согласия временного управляющего;

2) органы управления должника не вправе принимать решения о реорганизации или ликвидации должника, создании организаций, вхождении в организации, выходе из организаций, приостановлении своего членства в организациях, принятии (непринятий) в связи с участием в организациях мер, которые могут ухудшить состояние должника, создании филиалов и представительств и по ряду других вопросов;

3) решение об участии в ассоциациях, союзах, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц может быть принято органами управления должника только с письменного согласия временного управляющего.

Если руководитель должника воспрепятствует действиям временного управляющего при исполнении им своих обязанностей или совершит действия, нарушающие права и интересы должника и кредиторов или действующее законодательство, хозяйственный суд по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе отстранить руководителя должника от должности. В таком случае управление делами должника и обязанности его руководителя суд возлагает на временного управляющего.

Первоочередной задачей хозяйственного суда является принятие мер по обеспечению требований кредиторов. Кроме общих мер, предусмотренных ХПК, суд может обязать должника передать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество должника на хранение третьим лицам, принять иные меры, направленные на обеспечение сохранности имущества должника.

Должник также является участником защитного периода.

Он обязан в пятидневный срок, со дня получения определения хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве направить в хозяйственный суд и лицу, подавшему заявление о банкротстве должника, отзыв на это заявление. Ранее указывалось, что в целях определения наличия оснований для возбуждения конкурсного производства в процессе защитного периода проводится анализ финансового состояния и платежеспособности должника. Данный анализ проводится после установления временным управляющим достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения управляющему

...