Завещание: понятие, содержание, форма

Для выяснения способности завещателя отдавать отчет в своих действиях нотариусом должна быть проведена беседа с завещателем. В ходе, которой он выясняет адекватность ответов завещателя на задаваемые вопросы, на основании чего нотариусом делается вывод о возможности гражданина понимать сущность своих действий, то есть в данном случае им проверяется сделкоспособность гражданина как элемент содержания дееспособности.

Нотариусу необходимо отработать форму построения беседы, с завещателем учитывая специфику данного нотариального действия:

- это должен быть доброжелательный тон;

- беседу необходимо строить сначала об общих вопросах, о самом завещателе, то есть, например, о его полном имени, отчестве и фамилии, месте жительства, с кем он проживает, кто у него есть из родственников, с какой целью он обратился к нотариусу и так далее;

- во время беседы обращаться к завещателю по имени и отчеству, так как это способствует более спокойной и доверительной беседе;

- постановка вопросов должна предполагать развернутые ответы, избегая односложных выражений «да», «нет», например: «как Вас зовут?», а не «Вас зовут Иванов Иван Иванович?»;

- некоторые вопросы лучше переспросить несколько раз, с целью уточнения, особенно про других родственников, например, может они живут отдельно и тому подобное;

- нотариусу следует обязательно поинтересоваться, как сам завещатель понимает термин «завещание», поскольку чаще всего граждане, обращающиеся за совершением данного нотариального действия, являются юридически неграмотными;

- и только после вступительной части переходить к содержанию завещания, то есть к выяснению волеизъявления завещателя.

Во время этой беседы нотариусу рекомендуется внимательно слушать и смотреть на завещателя, оценивая его психическое состояние в момент совершения нотариального действия. Даже в тех случаях, когда нотариус понимает, что завещатель в настоящий момент неадекватен и не понимает своих действий, беседу необходимо провести в полном объеме, это поможет более грамотно и обоснованно отказать в совершении нотариального действия.

После того как дееспособность будет выяснена, нотариус должен будет, в соответствии со ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате дальнейшие свои действия направить на выяснение воли завещателя, направленную на определение судьбы его имущества на день смерти. Воля завещателя может быть выяснена в ходе личной беседы нотариуса и завещателя о действительном и свободном намерении завещателя составить завещание в отношении определенных лиц и определенного имущества. Нотариус принимает все необходимые меры, позволяющие завещателю изложить волю свободно, без влияния третьих лиц на ее формирование, поэтому беседа должна обязательно проходить один на один, без присутствия посторонних лиц. Если же в ходе беседы завещатель пожелает, то в процессе оформления любого завещания независимо от формы, в которой оно совершается, могут присутствовать свидетели.1

Присутствие свидетелей при совершении завещания является новеллой действующего ГК РФ. Роль свидетелей сводится, по существу, к удостоверению фактов, касающихся совершения завещания, например, состояния завещателя, подлинности завещания, соответствия содержания завещания воле завещателя и так далее. Завещатель самостоятельно выбирает свидетелей из лиц, которым доверяет, при этом не имеет значения причины, по которым он намерен совершить завещание в присутствии посторонних лиц. Завещатель не обязан никому сообщать о таких причинах, поскольку принцип тайны завещания распространяется на лиц, удостоверяющих завещание и присутствующих при его совершении, но не на самого завещателя. Как показывает практика, завещание в присутствии свидетелей совершается обычно по желанию пожилыми гражданами. Это связано с тем, что они более комфортно чувствуют себя в присутствии знакомого человека, более свободно излагают содержание своих намерений, не испытывают комплексов, выражая какие либо сомнения в отношении сложившейся вокруг них житейской ситуации. Привлечение в качестве свидетеля лица в соответствии с пожеланием завещателя, основанном на доверительном к нему отношении, будет способствовать защите интересов завещателя. Присутствие при совершении завещания свидетелей может также послужить позитивным моментом в случае возможного оспаривания завещания заинтересованными лицами. Показания в суде незаинтересованных в совершении завещания лиц будут иметь важное доказательственное значение при решении вопроса о действительности завещания.

В соответствии с п.2 ст. 1124 ГК РФ при составлении, подписании или удостоверении или при передаче завещания нотариусу должны присутствовать свидетели. Свидетелями, а также рукоприкладчиками не могут быть следующие лица:

- нотариус или другое удостоверяющее лицо;

- лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

- граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

- неграмотные;

- граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

- лица, не обладающие в полной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случаев, когда составляется закрытое завещание.

Данный перечень является исчерпывающим и подобное законодательное закрепление имеет место в силу того, что вышеназванные лица не могут быть свидетелями, так как они могут иметь определенную заинтересованность в совершении завещания либо необъективны, пристрастны, недобросовестны либо могут своими показаниями ввести в заблуждение соответствующие нотариальные и судебные органы и лиц при привлечении их в качестве свидетелей по конкретному наследственному делу.1

Гражданский кодекс РФ предусматривает также случаи обязательного и необязательного участия свидетелей.

Обязательное участие свидетелей предусмотрено в следующих случаях: при передаче конверта с текстом закрытого завещания; при подписании завещания, приравниваемого к нотариально удостоверенным; при подписании завещания в чрезвычайных обстоятельствах; при составлении нотариусом описи наследственного имущества. Количество свидетелей в вышеназванных случаях четко определено законом. Так, например, при совершении закрытого завещания должны присутствовать два свидетеля: во-первых, при передаче завещателем конверта с текстом завещания, во-вторых, при вскрытии конверта с закрытым завещанием после смерти завещателя и при подписании протокола о вскрытии конверта с закрытым завещанием и содержащий полный текст завещания. В данном случае законодатель не оговаривает специально о том, что в данной завещательной процедуре в обоих случаях это должны быть одни и те же свидетели. Отсутствие подобной нормы, видимо, объясняется тем, что совпадение свидетелей при передаче и вскрытии конверта с закрытым завещанием могло бы осложнить процедуру принятия наследства и оформления, наследственных прав граждан. Поэтому в качестве свидетелей могут быть любые лица.

Совершение завещания в чрезвычайных обстоятельствах также предполагает соблюдение завещательной процедуры. Так, завещатель составляет и подписывает в присутствии двух свидетелей документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание.

Что касается завещания приравненного к нотариально удостоверенному, то тут хотелось бы отметить, что оно должно быть подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещание. Требование о присутствии одного свидетеля, является, во-первых, важной гарантией лиц, совершающих завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным завещаниям; во-вторых, является новеллой российского наследственного права.

Что же касается необязательного участия свидетелей, то оно может иметь место при составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя (п.4 ст. 1125 ГК РФ).

Факт присутствия свидетелей при нотариальном удостоверении завещания должен быть обязательно оговорен в тексте удостоверяемого завещания и в удостоверительной надписи1, то есть в данном случае на завещании указываются сведения о свидетеле в соответствии с документом удостоверяющем его личность, а именно фамилия, имя, отчество и место жительства. Также на нотариуса возлагается обязанность предупредить свидетеля о необходимости соблюдать тайну завещания.2

Прежде чем приступить к составлению завещания нотариус обязан разъяснить завещателю его права и обязанности в связи с совершением завещания (вытекающие из наследственных правоотношений) и оказать ему содействие в составлении проекта завещания.

Если завещатель обратился к нотариусу с написанным им самим завещанием, нотариус проверяет, соответствует ли содержание написанного завещателем текста его действительным намерениями и не противоречит ли проект завещания требованиям закона. Представленный нотариусу текст завещания может быть выполнен от руки, но только чернилами, поскольку нотариусы не принимают документы, исполненные карандашом (ст.45 Основ законодательства РФ о нотариате), либо при помощи технических средств (электронно-вычислительной машины, иного печатного средства). Однако в настоящее время, учитывая требования, которые предъявляются к документам согласно правилам современного делопроизводства, использовать подготовленный непосредственно завещателем проект завещания можно крайне редко.

Возможность использования технических средств не освобождает завещателя от необходимости собственноручного подписания завещания.

Помимо подписи завещателю следует писать от руки на завещании свою фамилию, имя, а также отчество. Это связано с тем, что в случае проведения судебно-почерковедческой экспертизы решение вопроса о подлинности подписи завещателя по его краткой подписи затруднительно в виду простоты ее исполнения. Во избежание в дальнейшем возможных судебных споров фамилия, имя, отчество завещателя должны точно соответствовать написанию в документе, удостоверяющем его личность.1

Завещание может быть также записано нотариусом со слов завещателя. В этом случае, до его подписания оно должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом вслух, о чем в завещании делается соответствующая надпись, с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. Нотариус еще раз разъясняет статьи, указанные в проекте завещания, после одобрения прочитанного проекта завещания, завещатель собственноручно подписывает завещание в двух экземплярах.

Сведения, полученные в беседе с завещателем и отражающие волю завещателя, нотариус должен точно воспроизводить в тексте завещания. Поэтому при его изложении не допускается использование выражений, содержащих противоречия и различные толкования. Данное требование основывается на положении ст. 1132 ГК РФ, согласно которому при толковании завещания нотариусом, исполнителем завещания или судом принимается во внимание буквальный смысл содержащихся в нем слов и выражений. В случае неясности какого-либо положения завещания его буквальный смысл устанавливается путем сопоставления этого положения с другими положениями и смыслом завещания в целом. При этом должно быть обеспечено наиболее полное осуществление предполагаемой воли завещателя.

Следует иметь в виду, что в тексте завещания не должно быть не оговоренных исправлений, текст, исполненный от руки, не может быть исполнен карандашом (ст. 45 Основ). Приписки поправки и иные незначительные исправления, вносимые в завещание, должны оговариваться и подтверждаться дополнительной подписью завещателя, а в конце удостоверительной надписью - подписью нотариуса с приложением печати. Исправления делаются таким образом, чтобы все, ошибочно написанное, а затем зачеркнутое, можно было бы прочесть в первоначальном тексте. Приписки и исправления могут делаться в исключительных случаях, когда невозможно внести исправления в изготовленный проект завещания. Однако наличие исправлений в завещании может являться дополнительным основанием для признания завещания недействительным в случае судебного спора.

Далее, в тех случае, когда в соответствии с действующим законодательством нотариус получает завещание на хранение от лиц, совершивших удостоверение завещания в соответствии с предоставленными им полномочиями, нотариус должен проверить его законность и, обнаружив несоответствие завещания закону, сообщить об этом завещателю и должностному лицу, его удостоверившему, для принятия мер к устранению выявленных нарушений.

После проверки представленного проекта или составления по просьбе завещателя проекта завещания нотариус совершает действия по его удостоверению. Удостоверение завещания заключается в совершении на нем удостоверительной надписи, подписании ее нотариусом и проставлении его печати.1

При нотариальном удостоверении завещания допускается присутствие помимо завещателя и нотариуса только переводчика, исполнителя завещания, свидетеля, лица подписывающего завещание вместо завещателя (рукоприкладчик), присутствие лица, в пользу которого совершается завещание запрещено, за исключением случаев, когда об этом имеется просьба самого завещателя. О наличии такой просьбы делается отметка в обоих экземплярах завещания, подтверждается подписями завещателя (лица, подписавшего завещание по его поручению), нотариуса и оттиском его печати. Нотариус обязан предупредить гражданина, подписывающего завещание, о необходимости соблюдать тайну завещания.1

Присутствие переводчика при нотариальном удостоверении предусматривается в обязательном порядке, если завещатель не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, а нотариус не владеет языком завещателя.2 В таком случае в тексте завещания обязательно указываются фамилия, имя, отчество, паспортные данные и адрес переводчика.

Особый порядок установлен так же и для подписания завещания, когда завещатель не может сам расписаться на завещании, то есть в исключительных случаях, предусмотренных законом, завещание может быть подписано другим лицом, а именно - рукоприкладчиком (лицо, подписывающее завещание за завещателя). 3

В юридической литературе по-разному решается вопрос о том, кто может являться рукоприкладчиком при удостоверении завещания. При решении этого вопроса исходить надо из следующего. Установленные ограничения вызываются необходимостью предупредить возможные злоупотребления со стороны заинтересованных в получении наследства лиц. Именно поэтому рукоприкладчиком не должно быть лицо, относящееся к наследникам по закону, т.к. в завещании могут содержаться распоряжения, касающиеся только части наследственного имущества, в то время как другая его часть должна будет перейти к наследникам по закону. Таким образом, для наследников по закону далеко не безразлично, какие завещательные распоряжения оставил наследодатель. В то же время исполнитель завещания, если он не является наследником, никаких прав на имущество в случае открытия наследства не приобретает и поэтому может быть рукоприкладчиком.

С учетом изложенного представляется необходимым внести предложение о дополнении ч. 3 ст. 1125 ГК РФ следующего содержания: «Рукоприкладчиками не могут являться наследники по закону, лица, назначаемые наследниками по завещанию, в том числе и подназначенные наследники, а также отказополучатели, выгодоприобретатели и должностные лица, удостоверяющие данное завещание».1

В отличие от ранее действовавшего законодательства перечень причин, по которым завещатель не может собственноручно, подписать завещание и ввиду чего оно подписывается рукоприкладчиком, ограничен и является исчерпывающим.

С точки зрения закона, причинами, по которым завещатель не может подписать завещание, являются: физический недостаток, тяжелая болезнь или неграмотность, то есть статьей 1125 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен исчерпывающий перечень причин.

Предполагается, что завещатель должен быть лично знаком с рукоприкладчиком, поскольку участие рукоприкладчика является желанием завещателя («по личной просьбе»).

Личность рукоприкладчика, а также его дееспособность устанавливаются нотариусом по паспорту. Рукоприкладчик должен присутствовать при оглашении завещания, т. к. должен знать, какой документ он подписывает. Следовательно, на усмотрение нотариуса остается вопрос о возможном присутствии рукоприкладчика от начала нотариального действия и до конца, кроме того, нотариус должен разъяснить завещателю возможность привлечь рукоприкладчика в качестве свидетеля или привлечь иное лицо в качестве свидетеля, который своим статусом еще раз подтвердит факт подписания завещания рукоприкладчиком. При удостоверении завещания на рукоприкладчика, так же как и на свидетеля распространяется действие принципа тайны завещания.

В тексте завещания и в удостоверительной надписи нотариус указывает конкретную причину, по которой завещатель не может подписать завещание собственноручно, а также указывается фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина (см. приложение №5)

После оглашения завещания, рукоприкладчик ставит подпись на завещании в присутствии нотариуса и завещателя. Поскольку рукоприкладчик подписывает завещание вместо завещателя, а свидетель подписывает завещание вместе с завещателем, невозможно совмещение в одном лице рукоприкладчика и свидетеля. То есть если при составлении и удостоверении завещания присутствует свидетель, завещание должно быть подписано двумя лицами: самим завещателем (или рукоприкладчиком) и свидетелем.

Участие рукоприкладчика в процессе составления и удостоверения завещания не должно носить формальный характер, и ограничиваться только подписанием завещания. Рукоприкладчик обязан ознакомиться с текстом завещания, к подписанию которого он привлечен. Если завещатель не может лично ознакомиться с ним в силу своей неграмотности или физических недостатков, убедиться, что текст завещания, верно, записан нотариусом со слов завещателя и соответствует его воле, должен рукоприкладчик.1

Подпись рукоприкладчика не просто подтверждает, что он присутствовал при удостоверении завещания, то есть подчеркивает сам факт совершения удостоверительной надписи, а что рукоприкладчик, ставя свою подпись в присутствии завещателя, тем самым подтверждает соответствие текста завещания воле завещателя.2

При изъявлении желания собственноручно подписать завещание гражданином полностью дееспособным, но физическое состояние, которого затрудняет возможность проставления им подписи (умеющим подписываться слепым гражданином, гражданином, вследствие тяжелой болезни плохо владеющим руками, и др.), нотариусу следует учитывать, что в любом случае предпочтительнее, если документ подписывается самим завещателем».1

Особый порядок удостоверения завещаний, установлен также в случае, например, когда к нотариусу за удостоверением завещания обращается глухонемой, слепой или же не знающий языка, на котором составляется завещание и ведется делопроизводство завещатель.2

Так, при удостоверении завещания от глухонемого гражданина нотариусу рекомендуется следующее:

- привлекать к участию сурдопереводчика даже в тех случаях, когда завещатель грамотен и может частично сам объясниться;

- если завещатель грамотен, то нотариус может при разъяснении норм закона, юридических последствий совершаемого нотариального действия и т. п. использовать письменные тексты, но затем вести обсуждение с участием сурдопереводчика;

- речь нотариуса должна

быть простой, четкой, лаконичной, более медленной, точной в формулировках, без использования специальной юридической терминологии и трудно переводимых слов, поскольку, во-первых, сами глухонемые нередко могут понимать по губам говорящего, а во-вторых, перевод на язык жестов довольно-таки ограничен в возможностях и не сравним с переводом на иностранный язык;

- выяснить у самого переводчика, понятен ли ему текст для перевода и возможно ли это перевести на язык жестов без искажения смысла;

- наиболее важные вопросы по возможности выяснить у завещателя неоднократно в разных аспектах, например, отличие завещания на «все имущество …» от завещания на отдельные объекты, или само понятие «имущество», при этом следует внимательно слушать перевод (поскольку переводчик проговаривает переводимый им текст и тоже может сам ошибаться).1

Если удостоверяется завещание от имени грамотного глухого (глухонемого) лица и нотариус может объясниться с завещателем при помощи письма, завещатель сам подписывает завещание; привлечение переводчика не требуется и завещание удостоверяется в обычном порядке. Если же глухой (глухонемой) завещатель не грамотен, то при удостоверении завещания должен присутствовать переводчик, имеющий возможность объясниться с ним, а в самом завещании делается отметка о том, что текст завещания соответствует воле завещателя, переведен переводчиком (фамилия, имя и отчество).

Завещание грамотного слепого завещателя удостоверяется в общем порядке с той лишь разницей, что перед подписью завещателя указывается, что завещание было прочитано ему в слух нотариусом. Если же слепой завещатель неграмотен, то завещание также прочитывается ему вслух нотариусом, а подпись учиняется рукоприкладчиком. Было бы более целесообразно, если бы рукоприкладчик подписывал завещание во всех случаях, когда завещателем является слепой гражданин.

В случае незнания завещателем языка, на котором ведется делопроизводство в нотариальной конторе и составлено завещание, текст завещания переводится ему переводчиком или нотариусом, если он владеет языком. Текст завещания должен содержать отметку о сделанном переводе и о том, кем текст переведен. Грамотный завещатель подписывает завещание сам, а переводчик повторяет подпись буквами на том языке, на котором составлено завещание, и скрепляет эту подпись своей. В случае неграмотности лица, чье завещание удостоверяется в переводе на другой язык, оно подписывается рукоприкладчиком, а также, соответственно, переводчиком.

Приведенные правила удостоверения завещаний лиц, выяснение воли которых затруднено по тем или иным причинам, обоснованны. Действительно, при открытии наследства после смерти таких завещателей между наследниками часто возникают судебные споры о действительности завещания в связи, с чем столь подробную регламентацию порядка удостоверения этих завещаний никак нельзя считать излишней. Более того, во всех случаях, когда завещатель сам не может убедиться путем личного прочтения текста завещания о том, что его воля отражена правильно, представляется целесообразным предусмотреть обязательное участие рукоприкладчика в удостоверении завещания.

Вместе с тем, в приведенных выше правилах удостоверения завещания лиц, страдающих теми или иными физическими недостатками или не владеющих языком, на котором составлено завещание, выработанных нотариальной практикой, отсутствуют два необходимых указания. Во-первых, в тексте завещания и удостоверительной надписи следует отметить, что переводчик предупрежден нотариусом об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод. Во-вторых, в качестве переводчиков так же, как и рукоприкладчиков, не могут привлекаться ни лица, назначаемые наследниками по завещанию и по закону, ни отказополучатели, ни выгодоприобретатели.

Готовое завещание регистрируется в реестровой книге, где в графе 3 указываются фамилия, имя, отчество завещателя, а также фамилия, имя, отчество лица подписавшего за завещателя его завещание, исполнителя завещания, переводчика, если он при этом участвует, и их место жительства.

Завещание регистрируется также в алфавитной книге учета завещаний.

Обязательное указание на завещании места и даты его удостоверения позволяет нотариусу проверить, не отменялось и не изменялось ли завещание, установить первичное и последующее завещания. Завещание составляется, подписывается и удостоверяется в двух экземплярах, из которых один передается завещателю, а другой остается в делах нотариальной конторы и хранится в наряде в соответствии с номенклатурой дел.

Таким образом, необходимо отметить, что удостоверение завещаний занимает особое место в числе нотариальных действий, так как его исполнение производится только после смерти завещателя. Кроме того, при оформлении завещания должны соблюдаться определенные условия и ограничения.

2.1.2 Удостоверение закрытого завещания

Гражданский кодекс РФ, а именно статья 1126 предусматривает новые формы завещания, ранее не известные отечественному российскому законодательству. Одной из таких форм как раз и является закрытое завещание, то есть завещание, с содержанием которого никто, включая нотариуса, не может быть ознакомлен до его вскрытия после смерти завещателя.1

Данная форма завещания полностью исключает возможность того, что воля завещателя станет преждевременно известна третьим лицам, в том числе и нотариусу.2

Введение данной формы завещания заимствовано из юридической практики дореволюционной России. Это новая форма завещания для советского и постсоветского времени. Возможность совершения закрытого завещания является весьма важной гарантией соблюдения принципов свободы и тайны завещания, в соответствии с которой завещателю предоставляется право сохранить в тайне содержание завещания.

Закрытость завещания предполагает более строгие требования к процедуре совершения завещания.

Закрытое завещание передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в обязательном присутствии двух свидетелей. При этом нотариус обязан убедиться в том, что лица, присутствующие в качестве свидетелей при передаче закрытого завещания отвечают всем необходимым требованиям.

Принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием, нотариус проверяет его целостность и то, что он действительно является заклеенным.

Заклеенный конверт с закрытым завещанием в присутствии одновременно нотариуса и завещателя подписывается обоими свидетелями.

Проставление свидетелями своих подписей на заклеенном конверте, является основным доказательством того, что содержание данного завещания неизвестно не только нотариусу, но и свидетелям.

Далее конверт, подписанный свидетелями, вкладывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором им делается удостоверительная надпись по форме 67, содержащая сведения о завещателе, от которого было принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность и запечатывается. (см. приложение №7).

Удостоверительная надпись на конверте может быть написана собственноручно нотариусом либо совершена им с использованием технических средств или штампа нотариуса. Не допускается изложение удостоверительной надписи на отдельном листе с последующим прикреплением этого листа к конверту хранения.

Принимая конверт с закрытым завещанием, нотариус обязан разъяснить завещателю, императивное требование о собственноручном написании и подписании закрытого завещания, а также положения ст.1149 ГК РФ об обязательной доле в наследстве, что также отражается в удостоверительной надписи.

Думается, что требование закона об обязательном собственноручном написании наследодателем закрытого завещания нуждается в изменении. С точки зрения уровня развития почерковедческой экспертизы применение технических средств при составлении завещания не препятствует последующему выяснению подлинности подписи наследодателя только по указанной им собственноручно фамилии, имени, отчества.

Кроме того, в качестве дополнительной гарантии, возможно, предусмотреть необходимость присутствия двух свидетелей при составлении закрытого завещания с помощью, например, компьютера. Тайну завещания это не нарушает, поскольку наследодатель не обязан знакомить свидетелей с содержанием завещания. Полагаю, что в подобных случаях в роли свидетелей выступали бы лица, пользующиеся безусловным доверием завещателя.

Совершению завещания, как правило, предшествует обсуждение его проекта и здесь наследодателю требуется юридическая помощь. Кроме того, достаточно часто завещателю, в силу возраста, состояния здоровья, уровня правовой грамотности либо иным причинам, сложно лично написать завещание. В практическом отношении это может привести к ситуации, когда после вскрытия завещания будет установлено, что воля наследодателя изложена на низком лингвистическом уровне, влекущем невозможность толкования распоряжений.

Поэтому исключение требования о собственноручном написании закрытого завещания позволило бы наследодателю прибегнуть к помощи, например, адвоката при составлении и написании такого завещания. Представляется, что данное положение не противоречит тайне завещания, поскольку, в силу ст.8 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»1, любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю, являются адвокатской тайной. В свою очередь, правовую природу закрытого завещания это также не умаляет - наследодатель вправе лично определить круг лиц, которые не должны знать о содержании завещания.

Поскольку закрытое завещание должно быть написано и подписано завещателем собственноручно, его могут совершить только те лица, которые на это способны.

Данное правило делает невозможным совершение закрытого завещания лицами с такими физическими недостатками, которые не позволяют собственноручно написать и подписать завещание. Несоблюдение этих правил влечет недействительность завещания как ничтожной сделки.

В случае если после смерти завещателя возникнут сомнения в том, собственноручно ли написано и подписано завещание, наследники вправе требовать проведения почерковедческой экспертизы и если такие сомнения подтвердятся, то наследники будут вправе обратиться в суд с заявлением о признании завещания недействительным.

Необходимо также отметить, что при совершении закрытого завещания завещатель не может прибегнуть ни к помощи рукоприкладчика, ни к помощи переводчика, поскольку при посредничестве указанных лиц завещание перестает быть закрытым. Разумеется, при этом должны быть соблюдены общие требования, которые закон предъявляет к лицам, желающим совершить завещание, то есть завещание может быть совершено только тем гражданином, который в момент совершения завещания обладает дееспособностью в полном объеме. Это требование полностью распространяется и на закрытые завещания.1

В подтверждение принятия закрытого завещания нотариус должен выдать завещателю свидетельство о принятии данного завещания по форме № 68. (см. приложение № 6).2

Передача закрытого завещания нотариусу и совершение им удостоверительной надписи придают распоряжениям наследодателя форму публичного акта. Это играет немаловажную роль, поскольку позволяет избежать подмены или похищения завещания, а также удостовериться в тождестве личности завещателя. Поэтому требование закона о передаче конверта с закрытым завещанием нотариусу вполне правомерно и обосновано.1

После совершения вышеуказанных действий завещателю должно быть также разъяснено, что изменение или отмена закрытого завещания может быть им произведена в порядке, предусмотренном для нотариально удостоверенных завещаний. Завещатель вправе изменить закрытое завещание путем составления нового завещания, в том числе закрытого, которым будут изменены отдельные завещательные распоряжения более раннего завещания. Он также вправе в любое время после составления своего завещания отменить его путем оформления распоряжения об отмене закрытого завещания или путем составления нового завещания.

Распоряжение об отмене должно содержать данные, позволяющие однозначно определить отменяемое завещание: дату принятия нотариусом закрытого завещания, а также номер, за которым в реестре нотариуса зарегистрировано принятие закрытого завещания, поскольку у нотариуса может находиться несколько закрытых завещаний совершенных одним и тем же завещателем. В случае получения распоряжения об отмене данного вида завещания нотариус делает соответствующую отметку на конверте хранения. При проставлении отметки об отмене закрытое завещание не вскрывается и завещателю не возвращается.

Хранящийся у нотариуса конверт с закрытым завещанием может быть вскрыт только после смерти лица, совершившего данное закрытое завещание. Факт смерти завещателя должен быть подтвержден представлением нотариусу свидетельства о смерти завещателя. Свидетельство о смерти может быть представлено нотариусу любым лицом, как на личном приеме, так и по почте. Далее наследники по закону извещаются нотариусом о дате, месте и времени вскрытия конверта с закрытым завещанием и о необходимости представления нотариусу документов, подтверждающих принадлежность к наследникам завещателя по закону. В частности сведения о наследниках могут быть представлены лицом, предъявившем свидетельство о смерти завещателя. Если сведений о наследниках по закону у нотариуса не имеется либо никто из наследников по закону не изъявил желания присутствовать при процедуре вскрытия и оглашения закрытого завещания, нотариус должен произвести указанное действие без их участия в присутствии одних свидетелей. По данному поводу не может быть двух мнений, поскольку пятнадцатидневный срок, установленный п.4 статьи 1126 ГК РФ, сформулирован как пресекательный, и вскрытие конверта с закрытым завещанием не позднее названного срока является обязанностью нотариуса.

В том случае, если свидетельство о смерти лица совершившего закрытое завещание, все же будет представлено, нотариус не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием. Вскрытие конверта происходит в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. Свидетелями при вскрытии конверта могут быть как те же лица, которые участвовали в качестве свидетелей при передаче закрытого завещания нотариусу, так и иные лица, соответствующие требованиям п.2 статьи 1124 ГК РФ. Как правило, свидетели приглашаются заинтересованными лицами из числа наследников по закону, однако могут быть приглашены и по инициативе самого нотариуса, особенно в тех случаях, когда наследников по закону не имеется.

В присутствии свидетелей и заинтересованных лиц из числа наследников по закону нотариус вскрывает конверт, в котором хранится конверт с завещанием, предварительно продемонстрировав присутствующим его целостность и зачитав удостоверительную надпись на конверте для устранения любых сомнений в принадлежности конверта с закрытым завещанием конкретному завещателю. Извлеченный из конверта хранения конверт с завещанием нотариус также демонстрирует присутствующим, чтобы свидетели и наследники могли убедиться, что конверт цел, заклеен и на нем имеются подписи двух свидетелей, затем вскрывает конверт с завещателем и извлекает его содержимое.

После вскрытия второго конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом вслух, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий факт вскрытия конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания (см. приложение № 8). Подлинник завещания, а также подлинник составленного протокола вместе со вскрытыми конвертами остаются на хранение в архиве нотариуса. Наследникам же выдается удостоверенная копия протокола вскрытия и оглашения закрытого завещания.1 В статье 1126 ГК РФ не определено, кому из наследников нотариус вправе выдать нотариально удостоверенную копию протокола: только наследнику, в пользу которого сделано завещание, либо возможно выдать копии всем наследникам по закону. Представляется, что нотариально удостоверенные копии протокола могут быть выданы не только наследнику по завещанию, но и наследникам по закону (одному или нескольким из них), причем не имеет значения, присутствовали ли эти наследники при вскрытии конверта с закрытым завещанием. 2

В случае обнаружения в конверте не завещания, а иного по содержанию документа, нотариус оглашает его содержание. Текст обнаруженного в конверте документа полностью отражается в протоколе, подписываемом нотариусом и свидетелями. Если же конверт окажется, пуст, а также при обнаружении в нем чистых листов бумаги, недокументального вложения, нотариусом составляется протокол, в котором вместо содержания завещания указывается, что именно обнаружено или не обнаружено в конверте.

Документ обнаруженный в конверте с закрытым завещанием, может быть оглашен, если он составлен на государственном языке, к которому в соответствии со ст. 68 Конституции РФ относится русский язык, являющийся государственным языком РФ на всей ее территории.

При обнаружении документа не на государственном языке, нотариус без оглашения этого документа составляет Протокол вскрытия закрытого завещания со ссылкой в нем на невозможность оглашения обнаруженного в конверте документа из-за изложения его не на государственном языке.

Таким образом, у закрытого завещания есть как достоинства, так и недостатки. Достоинство данного вида завещания - обеспечение его абсолютной тайны, поскольку завещатель при совершении закрытого завещания не представляет другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием. К недостаткам можно отнести то, что, во-первых, ущемляются права отдельных наследников из-за невозможности совершить закрытое завещание; во-вторых, несмотря на устные разъяснения нотариуса наследодателю, завещание может быть составлено с нарушением норм Гражданского кодекса РФ, что повлечет его недействительность, то есть, последняя воля умершего останется невыполненной, а к наследованию будут призваны наследники по закону. 1



2.1.3 Удостоверение завещания с выездом за пределы нотариальной конторы

Статья 13 Основ законодательства РФ о нотариате регламентирует, что «нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность».

Основы законодательства РФ о нотариате не регламентируют и не разграничивают вопросы совершения нотариальных действий, в частности, удостоверение завещаний, в помещении нотариальной конторы и вне помещения нотариальной конторы. Согласно Методическим рекомендациям по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденным Приказом Министерства Юстиции РФ от 15.03.2000г. № 911 «нотариальные действия, как правила, совершаются в помещении нотариальной конторы. Если нотариальные действия совершаются вне помещения нотариальной конторы, то в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий указывается адрес места совершения нотариального действия».

Основанием для совершения завещания вне помещения нотариальной конторы является не только желание завещателя сделать распоряжение на случай своей смерти, не выходя из своего дома или иного помещения, но и наличие соответствующих причин, которые не позволяют завещателю лично явиться в нотариальную контору.

Несомненно, что чаще всего болезнь позволяет завещателю обратиться к нотариусу лично, придя в нотариальную контору. Также причиной удостоверения завещания вне помещения нотариальной конторы может быть нахождение завещателя в местах лишения свободы, в больнице, домах престарелых, и иных подобных местах. Скорее всего, нельзя составить исчерпывающий перечень причин.

Круг лиц, которые вправе пригласить нотариуса для удостоверения завещания по месту жительства завещателя, или по месту его нахождения, также не ограничен. Это могут быть как сами завещатели, излагающие свою просьбу письменно, по телефону, так и любые другие лица.

Письменные заявления граждан с просьбой удостоверить завещание вне помещения нотариальной конторы регистрируются нотариусом в книгу входящей корреспонденции и в журнал регистрации вызовов для совершения нотариальных действий вне помещения нотариальной конторы.

Данные заявления хранятся в отдельном наряде со сроком хранения 75 лет. Наряд же в свою очередь подлежит обязательному внесению в номенклатуру дел нотариуса.

Необходимость регистрации данных о лицах, приглашающих нотариуса на дом или по месту нахождения завещателя заключается в том, чтобы избежать недоразумений в случае, если к одному и тому же завещателю приглашают разные лица, а также с целью безопасности нотариуса. Данные сведения будут нелишними и в случае участия нотариуса в судебном процессе по оспариванию действительности завещания. Имея такой журнал, легче проследить все сроки выезда и должным образом спланировать свою работу.

Для регистрации нотариального действия вне помещения нотариальной конторы нотариус может воспользоваться правом ведения отдельного реестра.

После получения информации о необходимости выезда к определенному лицу для удостоверения завещания, обозначения срока для выезда, а также, после того как нотариус определит, что выезд действительно необходим в данной ситуации, ему еще предстоит определить волю и волеизъявление гражданина, желающего сделать завещание.

Способы волеизъявления гражданина могут быть самыми разными, то есть он может:

- позвонить по телефону и пригласить нотариуса для составления и удостоверения от его имени завещания по месту его проживания или по месту его нахождения в данный момент времени, а также передать такую просьбу через друзей, соседей, родственников, социальных работников, в том числе через лиц, в чью пользу он намерен сделать завещание;

- выслать в адрес нотариуса или передать письмо, в том числе в форме заявления1 с просьбой составить и удостоверить завещание вне помещения нотариальной конторы, с указанием причин, по которым он не может этого сделать в помещении нотариальной конторы, или передать такое письменное волеизъявление через друзей, соседей, родственников, в том числе через лиц, в чью пользу он намерен сделать завещание;

- сообщить в адрес нотариуса по электронной почте или используя факсимильную связь о своем желании составить завещание вне помещения нотариальной конторы.

Такие способы не расходятся с общими понятиями о волеизъявлении к совершению завещания как односторонней сделки.

Приняв во внимание тот или другой способ волеизъявления гражданина к совершению завещания вне помещения нотариальной конторы, нотариусу необходимо составить проект завещания.

Проекту завещания, которое будет удостоверяться вне помещения нотариальной конторы, нотариусом уделяется особое внимание, так как совершение такого нотариального действия всегда сопряжено с различными трудностями как правового характера это, например, установление личности, проверка дееспособности, порядок удостоверения и оглашения завещания, соблюдение тайны, участие свидетелей, рукоприкладчика и т. д., так и технического характера, например, завещатель не мог лично подписать завещание, либо завещатель пожелал завещать не все имущество, а только его часть.

Предусматриваются следующее варианты решения вопроса о составлении проекта завещания:

Во-первых, проект завещания может быть составлен нотариусом непосредственно на месте, где оно будет удостоверяться, используя при этом технические средства - компьютер, в том числе ноутбук, а также принтер. Данный вариант является самым предпочтительным, идеальным;

Во-вторых, если в письменном или устном обращении, либо в телефонном разговоре с нотариусом сам гражданин или лицо, через которое гражданин передал свое волеизъявление к совершению завещания, были четко определены основные положения нотариального порядка удостоверения завещания, указанные в статьях 1124 и 1125 ГК РФ, нотариус может составить проект завещания в нотариальной конторе, а затем по месту нахождения гражданина, удостоверившись в полном соответствии проекта завещания волеизъявлению гражданина, удостоверить такое завещание;

В-третьих, если нотариус не обладает достаточной информацией для составления проекта завещания до выезда к предполагаемому завещателю по месту его нахождения, то в этом случае ему необходимо сначала выехать по месту нахождения гражданина, пожелавшего составить завещание, для личной беседы, и уже на основании полученной от завещателя информации составить необходимый проект завещания. И только при повторном выезде удостоверить такое завещание с соблюдением всех требований, предъявляемых при удостоверении завещаний. В данном случае с согласия завещателя возможно использование таких технических средств как диктофон, видеокамера, но, используя, эти технические средства, нотариус должен продумать всю процедуру их применения, т. к. такой источник информации может в последующем иметь и негативные последствия.

Написанный завещателем проект завещания или заявление гражданина, в котором выражено его желание составить завещание на определенное имущество в пользу определенного лица, может рассматриваться нотариусом как проект. На основании этого проекта нотариусом может быть изготовлен проект завещания, которое затем будет нотариально удостоверено. В этом обязательно должно быть указано, что нотариус разъяснил завещателю статью 1149 ГК РФ «Право на обязательную долю в наследстве». С составленным в двух экземплярах проектом завещания нотариус может выехать для удостоверения завещания. По приезде на место, нотариус должен предъявить завещателю проект завещания, осведомиться - именно этот ли проект писал завещатель. Можно попросить завещателя еще раз в присутствии нотариуса подписать представленный нотариусу проект завещания. После чего, нотариус зачитывает завещателю, или завещатель читает сам в присутствии нотариуса проект, представленный нотариусом. После одобрения завещателем прочитанного документа и разъяснения ему нотариусом статей, указанных в завещании, завещатель подписывает оба экземпляра завещания в присутствии нотариуса собственноручно, далее нотариус подписывает завещание, заносит данные об удостоверенном завещании в реестре для регистрации нотариальных действий, гражданин расписывается в графе 7 реестра в получении завещания, получает свой экземпляр завещания.

Если волеизъявление завещателя невозможно выяснить до выезда нотариуса, или завещатель для принятия решения нуждается в юридической помощи, то возможен выезд нотариуса к завещателю для беседы и подготовки проекта документа.

Если нотариус не имеет возможности сразу же в этот же день выехать повторно к завещателю, то назначается другой день, ближайший для выезда.

Следует иметь в виду, что повторный вызов не является гарантией того, что волеизъявление завещателя не может вновь быть изменено.

Беседа с завещателем при первом выезде - это выяснение его волеизъявления, в результате чего подготавливается проект завещания. Аналогичная запись должна быть сделана в журнале регистрации вызовов нотариусов на дом. После беседы с завещателем нотариус возвращается в нотариальную контору, технически подготавливается текст завещания.

С готовым проектом нотариус возвращается к завещателю, где завещание в указанном выше порядке прочитывается им.

Запись о втором выезде заносится в реестр для регистрации нотариальных действий и в журнал регистрации вызовов нотариуса на дом.

Вся процедура оформления завещания, как в помещении нотариальной конторы, так и вне помещения нотариальной конторы должна производиться с соблюдением тайны удостоверения завещания и с тщательным выяснением воли завещателя. Если вне помещения нотариальной конторы невозможно обеспечить удостоверение завещания с соблюдением тайны удостоверения завещания, например: в больничной палате находится несколько больных, которые не могут или не желают выйти из палаты, и с завещателем нельзя переговорить один на один, в таком случае в удостоверении завещания рекомендуется отказать.

Таким образом, удостоверение завещания с выездом за пределы нотариальной конторы предоставляет возможность гражданам совершить какое-либо нотариальное действие, в данном случае - завещание, не посещая при этом нотариальную контору.

2.2 Завещание, приравненное к нотариально удостоверенному завещанию

Гражданский кодекс РФ содержит нормы о завещаниях, приравненных к нотариально удостоверенным завещаниям. Данный вид завещания предусматривался и ранее действовавшим законодательством, однако их регламентация сводилась к закреплению перечня таких завещаний и определению круга лиц, которые такие завещания могли совершать и удостоверять. В новом же ГК РФ регламентация таких завещаний к этому не сводится, подчеркивается лишь ряд особенностей, отличающих их от нотариально удостоверенных завещаний. Поэтому, между нотариально удостоверенными завещаниями и завещаниями, приравненными к ним, нельзя ставить знак равенства.1

К нотариально удостоверенным завещаниям в соответствии со ст. 1127 ГК РФ приравниваются:

- завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для

престарелых и инвалидов (приложение 9);

- завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом РФ, удостоверенные капитанами этих судов;

- завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

- завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих,

- удостоверенные командирами воинских частей;

- завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Если в любой из вышеперечисленных случаев гражданин, намеревающийся совершить завещание, изъявляет желание пригласить для этого нотариуса и имеется реальная возможность исполнить это желание, лицо, которому в соответствии с законом предоставлено право удостоверения завещания, обязано принять все меры для приглашения к завещателю нотариуса. Например, лицо, находящееся на излечении в областной больнице, при намерении совершения завещания высказал главному врачу больницы желание пригласить для оформления завещания нотариуса с оплатой за свой счет вызванных этим расходов, главный врач обязан принять все меры для приглашения к завещателю нотариуса.

При оформлении, завещания приравненного к нотариально удостоверенному, применяются общие правила, касающиеся формы и порядка совершения нотариально удостоверенных завещаний. Помимо этого, завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, должно быть подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещания, и свидетеля, также подписывающего завещание.

...