Латинский нотариат

Размещено на http://www.allbest.ru/

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

ПО ДИСЦИПЛИНЕ: МЕЖДУНАРОДНОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО ОРГАНОВ АДВОКАТУРЫ И НОТАРИАТА

НА ТЕМУ: ЛАТИНСКИЙ НОТАРИАТ

Выполнил:

Клепикова Т.И.

Проверил:

Матвеев А.В.

Содержание

Введение

1. Основные мировые системы нотариата

2. Латинский нотариат в Соединенных Штатах Америки

3. Латинский нотариат в странах дальневосточного права

Заключение

Введение

В европейских странах, странах Африки и Америки действуют законодательства, основанные на романо-германской системе права, где закон является основным источником права и на которой основана система латинского нотариата. Действия нотариуса стран латинского нотариата не ограничиваются удостоверением личности и дееспособности сторон, совершающих правовое действие. Он также участвует в подготовительной стадии договора, когда стороны еще не пришли к соглашению разъясняя им все возможные правовые последствия договора, а также осуществляя "правовую охрану договора". Благодаря подобной деятельности нотариуса стран латинского нотариата обеспечивается правовая безопасность повсеместно на территории страны, что гарантирует полную социальную стабильность, наглядно объясняемую фактом незначительного числа судебных споров в отношении нотариально удостоверенных сделок.

Принято считать, что судьи обеспечивают применение договоров, нотариусы обеспечивают правильное заключение договора. Именно по этой причине правовая доктрина называет нотариусов "судьями, поддерживающими юридический мир". Подобное определение дано еще и по причине их беспристрастности, с которой они участвуют в отношения между сторонами, разъясняя сторонам применяемое право в каждом конкретном случае, удостоверяя их личности и давая возможность действовать в рамках закона по заключенному, имеющему юридическую силу договору.

До вступления в Международный союз латинского нотариата в отношении законодательства, регулирующего деятельность российского нотариата, была проведена тщательная оценка его соответствия нашем уставу и нашим учредительным документам, так как членство Международном союзе латинского нотариата требует точного соблюдения наших основных принципов. Именно по этой причине российский нотариат находится в равном положении с другими членами Латинского союза.

Проблема защиты в сфере гражданско-правовых отношений в разных странах решалась по-разному. Например, в странах Латинской Америки нотариусы отвечали за производимые ими нотариальные действия всем своим имуществом в случае виновного причинения ущерба. Здесь важны три момента, которые и сегодня отличают государственного нотариуса от негосударственного: независимость от власти, ответственность и общественная значимость имущества нотариуса, за счет которого компенсируется ущерб, причиненный клиенту. Советский нотариат никогда не был ни гарантом защиты прав клиента, ни источником пополнения бюджета. Взыскиваемые им мизерные суммы за совершение нотариальных сделок не покрывали даже расходов на содержание нотариальных контор.

Кроме того, в советском государстве нотариус совершенно не был заинтересован в интенсивности и качестве своего труда, поскольку вся взысканная им пошлина перечислялась в бюджет государства. Сам же он получал лишь гарантированную заработную плату. Сегодня по России на 30 тысяч населения приходится один нотариус. Это нормальный мировой стандарт. Таким образом, российский нотариат за всю свою историю терпел и взлеты и падения, прекращал свое существование и вновь возрождался. И в конце двадцатого столетия, после проведения реформы нотариата и законодательства о нотариате, в одном экономическом пространстве работают два нотариуса - один в государственной конторе, другой в частной. И, кроме того, российский нотариат вступил в Международный союз латинского нотариата и российские нотариусы получили возможность обмениваться опытом со своими зарубежными коллегами.

1. Основные мировые системы нотариата

Существует две основных системы нотариата - латинского и англосаксонского типа. В систему Международного союза латинского нотариата, объединяющего в своем составе более 60 нотариатов всех континентов (за исключением Австралии), входят из числа наиболее крупных нотариаты ФРГ, Франции, Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Бельгии, Люксембурга, Нидерландов, Латинской Америки, провинции Квебек (Канада). В числе новых стран системы латинского нотариата есть и государства Африки. Кроме того, в 90-х годах ХХ в. после реформ в восточной Европе нотариат латинского типа сложился в Эстонии, Латвии, Литве, Польше, Словакии и у нас в России. Интересно, что система латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве - государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай. Международный союз латинского нотариата был образован в 1948 г. в Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать распространению в мире законодательства стран-членов союза и знакомству с его институтами. Международный союз периодически проводит свои конгрессы, а также работает через комиссии, например по европейским делам и Средиземноморью. В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых, одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон "публичной формы и публичного доверия", поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами.

Следует иметь в виду, что в ряде стран латинского нотариата существует параллельно государственный и свободный нотариат, например, только государственный нотариат действует в земле Баден-Вюртемберг в ФРГ и примерно в половине кантонов Швейцарии. В Португалии нотариусы также являются государственными чиновниками.

Кроме того, в странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна, а также в ряде кантонов (немецкоязычных) Швейцарии. Во Франции с 1990 г. для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму в нотариальной конторе до тех пор, пока они не станут самостоятельными нотариусами либо ассоциированными нотариусами в товариществах нотариусов. Жизнеспособность латинского нотариата объясняется его реформированием вместе с изменяющимися социально-правовыми условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно (PACS). Во Франции Высший совет нотариата занимается исследованием вопросов взаимосвязи электронных средств передачи информации и возможностей нотариата в этой области. Различны и модели организации нотариата, например, во Франции нотариус достаточно мобилен и активен в своей деятельности, в то время как в ФРГ он более соответствует традиционной модели чиновника.

В конечном счете можно руководствоваться при определении типа нотариата и отнесении его к нотариату латинского типа Базовыми принципами системы латинского нотариата, утвержденными 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13-15 марта 1986 г.

Национальные модели нотариата. В качестве примера можно привести правовое регулирование организации и деятельности нотариата во Франции и Германии. Во Франции, как отмечает К. Вербар, нотариус - это установленная государством должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу поручается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений, которые ему предоставляются. Согласно ст. 1319 ГК Франции аутентичный акт считается полностью достоверным в части соглашения, которое он содержит. Система гражданского оборота и гражданского процесса Франции отдает приоритет письменному доказательству в отличие от свидетельских показаний, которые хотя и могут использоваться, но допустимость их использования ограничена законом. В силу высокой престижности должности нотариуса во Франции установлены довольно сложные правила доступа к нотариальной профессии. Для того чтобы стать нотариусом во Франции, необходимо выполнить следующие условия:

1) быть французским гражданином;

2) не быть участником деяний, приведших к уголовному наказанию за действия, противные чести, порядочности или нормам морали;

3) не быть участником деяний, повлекших увольнение или дисциплинарное или административное наказание отстранением от должности, исключением из реестра какой-либо организации или корпорации, отзывом агремана или разрешения;

4) не быть личным банкротом или не быть ранее объявленным банкротом или подверженным судебному разбору расчетов с кредитором;

5) иметь степень магистра права или обладать иным дипломом, признанным равнозначным в части занятия профессией нотариуса совместным решением министра юстиции и министра, ведающего высшим образованием.

Кроме того, необходимо прохождение стажировки в течение двух лет, в том числе около полугода при иных специалистах (адвокатах, бухгалтерах-ревизорах), в государственных учреждениях, юридических службах компаний и т. д.

Прохождение стажировки вне нотариата рассматривается как достаточно полезное. Кроме того, поощряется прохождение части стажировки и за рубежом, в том числе и в странах системы общего права, с целью знакомства стажера с правовыми системами различных стран объединенной Европы. Для лиц, приобретших рабочие навыки для исполнения профессии нотариуса, но не имеющих университетского диплома, также есть возможность доступа к должности нотариуса.

Для этого необходимо проработать не менее 9 лет при нотариусе, в том числе не менее 6 лет первым клерком. Существуют и другие способы получения доступа к нотариальной профессии. Компетенция нотариуса во Франции достаточно велика. Нотариусы играют ведущую роль в правовом сопровождении сделок с недвижимостью, самостоятельно занимаясь проверкой всего фактического состава, необходимого для совершения сделки. Значительна роль нотариуса в оформлении и защите имущественных прав в семье, наследственных прав и т. д.

Нотариусы объединяются в региональные советы на уровне отдельных апелляционных судов, которые в свою очередь образуют Высший совет нотариата Франции. Существенна регуляция имущественной и дисциплинарной ответственности нотариусов, самоограничений, которые необходимо соблюдать нотариусу. Государство в лице прежде всего Министерства юстиции активно участвует в регулировании вопросов организации нотариальной деятельности, определении численности нотариального корпуса и решении ряда других вопросов, не вмешиваясь вместе с тем в существо нотариального производства. Такая оптимальная форма взаимоотношений государства и нотариата складывалась во Франции в течение многих столетий. Современная система нотариата в Германии также является результатом длительного развития. Нотариус в Германии занимается подготовкой и удостоверением документов, обладающих большей доказательственной силой, нежели документы, подписанные частными лицами. Право на занятие должности нотариуса имеет гражданин Германии, удовлетворяющий целому ряду требований: наличие академической подготовки, университетского диплома, успешное окончание подготовительных курсов с двумя сданными квалификационными экзаменами. Кроме того, для занятия должности только нотариуса необходимо, как правило, в течение трех лет пройти испытание в качестве нотариуса-асессора. Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и отражена в целом ряде законодательных актов, прежде всего в Германском гражданском уложении. Нотариусы заверяют и свидетельствуют документы, а также подписи лиц и копии с документов, удостоверяют подлинность правомочия на представительство, принимают клятву, клятвенное заверение, снимают показания под присягой, занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, совершают ряд других нотариальных действий. Наибольший объем работы нотариуса занимает правовое обеспечение сделок с недвижимостью, удостоверение брачных договоров, удостоверение предварительных договоров, в том числе договоров о создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, и т. д.

Нотариусы подлежат обязательному страхованию своей ответственности, без осуществления чего они не вправе заниматься нотариальной деятельностью.

Нотариусы объединяются в нотариальные палаты, которые являются корпорациями публичного права. Отдельные нотариальные палаты объединяются на федеральном уровне в Федеральную нотариальную палату Германии. Палаты создаются в силу закона, поэтому они не могут быть распущены решением своих членов. Внутренняя деятельность палаты регламентируется ее уставом, который принимается членами нотариальной палаты. Нотариальная палата рассматривается как часть системы государственного управления, поскольку ей переданы публичные полномочия, в силу этого палата подлежит государственному контролю. С целью обеспечения государственного контроля палата ежегодно представляет отчет о своей деятельности органам юстиции.

Кроме того, органы юстиции вправе потребовать отчета о каких-либо частных вопросах, когда это вызывается необходимостью осуществления контрольных государственных полномочий.

Нотариальная палата является как контрольным, так и сословным органом, представляя собой объединение нотариусов. Поэтому ее задачами является не только осуществление контрольных полномочий, но и решение ряда вопросов обще-профессиональной деятельности.

Нотариат в странах общего права.

Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные документы не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.

Основная группа профессиональных юристов в США - это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т. д.

При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций, например, солиситорами в Англии. Подобное качественное отличие систем латинского нотариата и нотариата в англосаксонской правовой системе отмечалось известным ученым-компаративистом Р. Давидом.

Так, в США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Как правило, нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, а также комиссионеры по вопросам установления факта.

Поэтому вполне можно согласиться с Ж.Ф. Пиепу и Ж. Ягром в том, что в организации и работе юристов в странах англосаксонской правовой системы больше свободы, но дух системы латинского нотариата требует, чтобы составитель соглашения не превращался в того, кто будет его оспаривать или защищать при возникновении разногласий между сторонами. Интересно при этом отметить различную экономическую эффективность и стоимость разных систем нотариата и в целом юридической инфраструктуры для стран системы гражданского и общего права.

Так, результаты проведенных исследований показали, что затраты в англосаксонской правовой системе, в частности в США, на содержание судов, ввиду неразвитости системы нотариата, превышают такие же затраты в континентальных европейских гражданско-правовых системах приблизительно в 3-7 раз. В США расходы общества на правовую помощь составляют 3,0% от совокупного общественного продукта, в то время как в государствах с развитой системой нотариата - примерно 0,7-0,8%. Это связано с договорным ценообразованием услуг адвокатов в отличие от нотариальных тарифов, устанавливаемых государством.

Нотариат и глобализация.

Международный союз латинского нотариата в аспекте международного частного права и процесса пытается активно влиять на гармонизацию и унификацию гражданского права в странах Европы. В его рамках работают многочисленные комиссии, занимающиеся самыми разными проблемами, например, Комиссия по европейским делам Международного союза латинского нотариата работает над созданием системы евро-ипотеки, которая основана на закладной. Данная система не призвана заменить другие ипотеки национального характера, а рассматривается как альтернативный вариант к имеющимся. В связи с решениями встречи руководителей Европейского союза в Тампере 15 и 16 октября 1999 г. о создании в Европе пространства свободы, защищенности и правосудия Комиссия по делам Европейского союза занимается участием нотариата во внесудебном разрешении семейных конфликтов как посредника и примирителя в целях предупреждения конфликтов. Кроме того, во многих странах системы латинского нотариата, например во Франции, Италии и Германии, нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Например, во Франции документ, именуемый исполнительной копией, выданной нотариусом (copie executoire) на основе нотариального акта, является основанием для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда.

Поэтому Международный союз латинского нотариата предложил придать таким нотариальным актам с исполнительной силой транснациональный характер, включив их в проект разрабатываемой международной Конвенции о признании судебных решений в гражданских и коммерческих делах. Представляет в связи с этим интерес Резолюция Европейского парламента А3-0422/93 "О положении и организации нотариата в 12 государствах-членах Сообщества", в которой сформулировано предложение использовать правовые инструменты Договора о ЕС и Брюссельской конвенции 1968 г. о взаимном признании и исполнении судебных постановлений для обеспечения без излишних формальностей взаимного признания нотариальных актов.

В связи с принятием Федеральной нотариальной палаты РФ в Международный союз латинского нотариата (представляющий собой неправительственную организацию) система нотариального производства России должна соответствовать общепризнанным международным стандартам, обеспечивающим равную защиту нотариально удостоверенного права собственности на территории любого государства данного Союза.

2. Латинский нотариат в Соединенных Штатах Америки

Доминирующей формой защиты права в англо-саксонских странах является судебная форма. Традиционным и органичным для правовой системы США является институт notaries public - «публичных нотариусов», представляющий собой результат эволюции нотариата в рамках англо-саксонского права. Однако в конце 1990-ых годов в штатах Флорида и Алабама был организован нотариат, действующий на принципах латинского нотариата. Закон штата Флорида определяет латинского нотариуса - civil law notary как лицо, являющееся членом адвокатского сообщества Флориды (The Florida Bar), с «хорошей репутацией», которое практикует в сфере права по меньшей мере пять лет, и которое назначено Секретарем штата в качестве civil law notary. Латинский нотариус здесь уполномочен на составление аутентичных актов и таким образом может свидетельствовать или удостоверять различные документы, сделки, факты, состояния или происшествия. Аутентичным актом считается документ, составленный нотариусом, включающий в себя данные сторон сделки, сведения об их дееспособности, подтверждение содержания документа, подписи или их эквиваленты всех сторон сделки, и иную информацию, предусмотренную Секретарем штата. Кроме того, законом установлено, что содержание аутентичного акта и связанные с ним обстоятельства должны предполагаться истинным (correct).

Нотариат в американских штатах обладает целым рядом особенностей, обусловленных его функционированием в рамках правовых систем общего права. Латинский нотариус в США в обязательном порядке является членом адвокатского сообщества и подлежит ответственности за нарушение его правил, он имеет право осуществлять адвокатскую деятельность, и, в отличие, от других стран, где подобное совмещение профессий допустимо (например, в Германии), адвокатская деятельность занимает основную часть времени нотариуса и является для него основным источником доходов. Латинские нотариусы в США подлежат двойному контролю - как со стороны органа исполнительной власти (Department of State), от которой они получают свои публичные полномочия, так и со стороны адвокатского сообщества (The Bar), членами которого они являются. Профессиональные организации латинского нотариата в США (NACLN, Alabama Association of Civil Law Notaries, Florida Association of Civil Law Notaries) контрольными функциями не обладают.

Традиционным и органичным для правовой системы США является институт notaries public - "публичных нотариусов", представляющий собой результат длительной, многовековой эволюции нотариата в рамках англосаксонского права, в ходе которой происходил постепенный и последовательный отрыв нотариата от своих романских корней. В Англии, Шотландии и Ирландии этот процесс не зашел столь далеко, и в этих странах нотариусы являются опытными юристами-профессионалами, несмотря на то что спектр совершаемых ими нотариальных действий значительно уже, чем у их коллег из большинства стран континентальной Европы.

Для того чтобы стать notary public, в США не требуется быть квалифицированным юристом. Выполняемые им функции очень ограниченны и охватывают в первую очередь приведение к присяге, свидетельствование верности подписи, протест векселей. По существу, американский notary public - это просто пользующийся доверием свидетель. Так, в штате Флорида имеется свыше 366000 лиц, обладающих полномочиями notary public, что приблизительно соответствует одному нотариусу на 42 жителя. Каждый штат США имеет собственное законодательство, регулирующее деятельность нотариусов. Как правило, нотариусы назначаются либо губернатором штата, либо секретарем штата. В большинстве штатов для назначения нотариусом достаточно отвечать ряду простых требований: проживание на территории данного штата, достижение совершеннолетия (обычно 18 лет), внесение необходимого залога. В некоторых штатах кандидату необходимо сдать письменный экзамен. Американские нотариусы, как правило, имеют право осуществлять свою деятельность в рамках отдельного округа или района, но в некоторых случаях на территории всего штата. Как правило, нотариусы назначаются на определенный период, чаще всего не превышающий четырех лет.

Notary public не несет ответственности за содержание удостоверенных им документов, его участие не придает документам какой-либо особенной юридической силы. Скорее, оно просто означает, что лицо, подписавшее документ, подтвердило нотариусу, что подпись была выполнена им, или заявило под присягой, что содержание документа соответствует действительности. Американскому нотариусу запрещено самостоятельно составлять юридические документы или консультировать граждан по правовым вопросам, если он не является адвокатом. Нотариус - это гражданин, обладающий хорошей репутацией и честностью, и беспристрастный свидетель, приглашаемый для совершения нотариальных актов неюридического характера.

По словам Деборы Тоу, исполнительного директора Национальной ассоциации нотариусов США, "не нужно говорить о том, что это разделение (notary public и латинского нотариата) вызывает сложности, когда удостоверенные нотариусом документы отправляются из США в другие страны. Так как американские нотариусы часто не имеют такой юридической подготовки, как их коллеги в странах цивильного права, во многих странах смотрят на нашу работу со скептицизмом и с большой неохотой принимают документы, удостоверенные в США".

Долгое время единственными территориями США, где существовал латинский нотариат, являлись штат Луизиана и Пуэрто-Рико, имеющее статус "свободно присоединившегося государства". Как бывшая колония Испании, а затем Франции, Луизиана является единственным американским штатом, правовая система которого основана на романском праве, которое было сохранено после того, как в 1812 г. Луизиана обрела статус отдельного штата США. По этой причине в Луизиане действует нотариат, построенный на принципах латинского нотариата. Латинский нотариат в Пуэрто-Рико организован в соответствии с Законом о нотариате Испании 1862 г., бывшей колонией которой оно являлось.

Знаковое для мирового нотариального сообщества событие произошло 30 мая 1997 г., когда легислатурой (законодательным органом) штата Флорида был принят акт, учредивший в этом штате новый нотариат. В декабре 1997 г. прошли первые квалификационные экзамены и были назначены первые латинские нотариусы штата Флорида. В 1999 г. аналогичный, но менее детализированный акт был принят в соседнем штате Алабама. Согласно закону Флориды должность латинского нотариуса называется civil law notary, латинский нотариус в Алабаме получил название international notary.

Эти два небольших по объему нормативно-правовых акта составляют основу правового регулирования латинского нотариата в штате Флорида.

Можно назвать несколько причин, почему именно в этих штатах был учрежден новый нотариат. Во-первых, правовые системы некоторых южных штатов до сих пор сохраняют многие нормы и институты, характерные для романо-германского права и сохранившиеся с тех времен, когда эти территории принадлежали Испании или Франции (например, режим совместной собственности супругов). Во-вторых, на юге США проживает значительное количество эмигрантов из латиноамериканских стран, в первую очередь из Мексики. Статус и полномочия нотариуса в латиноамериканских странах общеизвестны, но не все эмигранты обладают сведениями о том, какие функции выполняет notary public в США. Многие из них, ориентируясь на сходство названий нотариусов в латиноамериканских странах (notario publico) и американских нотариусов (notary public), по ошибке обращаются к последним, полагая, что notary public обладает те ми же полномочиями, что и нотариусы на их родине. В-третьих, южные штаты США играют важную роль в экономическом развитии данного региона. Активное экономическое сотрудничество осуществлялось в рамках международных соглашений - NAFTA (North American Free Trade Agreement) и GOMSA (The Gulf of Mexico States Accord). Во Флориде раньше, чем в других штатах, ощутили потребность в новой разновидности нотариусов, которые могли бы способствовать заключению сделок между жителями Флориды и их зарубежными контрагентами, особенно в Латинской Америке. Закон о нотариате Флориды появился вследствие стремления провести "мост" между странами общего и цивильного права и таким образом способствовать международному гражданскому обороту. Штат Флорида стремился занять ключевую позицию в экономических процессах, протекающих в данном регионе, и стать "столицей" Центральной Америки. Эти факторы в совокупности составили тот фон, на котором возник новый нотариат в США.

В Калифорнии законодательство обязывает notary public, осуществляющего рекламу своих услуг на каком-либо другом языке, кроме английского, указывать на то, что он не является юристом.

Латинский нотариат во Флориде.

Закон Флориды определяет латинского нотариуса - civil law notary как "лицо, являющееся членом адвокатского сообщества Флориды (The Florida Bar) с хорошей репутацией, которое практикует в сфере права по меньшей мере пять лет и которое назначено Секретарем штата в качестве civil law notary" (§118.10 (2)). В настоящее время количество адвокатов во Флориде, отвечающих требованию о пятилетнем стаже, составляет около 50 тысяч человек. В соответствии с законом (§118.10 (3)) латинский нотариус уполномочен на составление аутентичных актов и, таким образом, может свидетельствовать или удостоверять различные документы, сделки, факты, состояния или происшествия. Аутентичным актом считается документ, составленный нотариусом, включающий в себя данные о сторонах сделки, сведения об их дееспособности, подтверждение содержания документа, подписи или их эквиваленты всех сторон сделки и иную информацию, предусмотренную Секретарем штата. Кроме того, законом установлено, что содержание аутентичного акта и связанные с ним обстоятельства должны предполагаться истинными (correct).

Желающий стать нотариусом должен подать заявление в Департамент штата (Department of State). К заявлению необходимо приложить свидетельство о хорошей репутации, выданное Верховным судом штата Флорида, подтверждающее, что кандидат является действительным членом адвокатского сообщества и осуществляет адвокатскую деятельность как минимум в течение пяти лет. Кроме того, необходимо оплатить пошлину за рассмотрение заявления в размере 50 долларов.

В штате Алабама функции, аналогичные функциям Департамента штата Флорида, выполняет Управление Секретаря штата.

В течение года после получения Департаментом штата заявления от кандидата ему необходимо сдать специальный экзамен. После рассмотрения заявления кандидата на предмет полноты и соответствия действительности Департамент штата выдает кандидату свидетельство, подтверждающее его право на сдачу экзамена, и сообщает перечень возможных дат, когда проходит экзамен. За две недели до выбранной даты экзамена кандидат уведомляет об этом Департамент штата. Экзамен включает в себя вопросы, касающиеся характеристик латинского нотариата во Флориде и иных правовых системах, использования нотариальных актов, ответственности нотариуса за противоправные действия и т. д.

После завершения экзамена и подсчета результатов они сообщаются в Департамент штата, который уведомляет кандидата и производит его назначение. Образцы подписи и печати нотариуса должны быть зарегистрированы в Департаменте штата, после чего он может приступать к осуществлению нотариальной деятельности. Нотариус обладает полномочиями до тех пор, пока обладает статусом адвоката во Флориде. Все жалобы, касающиеся действий нотариусов, направляются в Департамент штата. Департамент штата проводит собственное расследование, а также направляет жалобу в сообщество адвокатов для решения вопроса, имело ли место нарушение нотариусом правил адвокатского сообщества, касающихся поведения адвокатов.

Если жалоба содержит сведения об ошибках или мошенничестве в ходе совершения нотариусом нотариального акта, она должны рассматриваться Департаментом штата. Если расследованием будет установлено, что подобные факты имели место, Департамент штата, учитывая такие обстоятельства, как степень вины нотариуса, количество вовлеченных лиц и их участие, количество совершенных нарушений, размер причиненного ущерба, может принять следующие меры:

1) направление предупреждения нотариусу, содержащее результаты расследования;

2) предписание действовать в соответствии с данным законом;

3) предписание вернуть уплаченные нотариусу средства;

4) приказ о временном отстранении от должности;

5) приказ об отмене назначения нотариуса.

Нотариус, чье назначение было отменено, не имеет права подавать заявление о повторном назначении в качестве нотариуса в течение пяти лет. Временное отстранение от должности или отмена назначения не лишают нотариуса права на осуществление адвокатской деятельности, за исключением тех случаев, когда своими действиями нотариус одновременно нарушил Правила профессионального поведения адвокатов (The Rules of Professional Conduct of the Bar). В случае несогласия нотариуса с наложенным на него дисциплинарным взысканием он может обратиться в суд по гражданским делам. Закон Флориды не содержит специальной нормы о том, что нотариус несет имущественную ответственность в пределах стоимости предмета сделки, если он совершает ошибку или действует противоправно. Лицо, желающее возместить ущерб, причиненный ему действиями нотариуса, имеет право обратиться с иском в суд. Во Флориде отсутствует специальная система страхования ответственности нотариусов, но, как и все юристы, они обычно застрахованы на случай судебного преследования (legal malpractice insurance).

3. Латинский нотариат в странах дальневосточного права

Нотариат в государствах Восточной и Юго-Восточной Азии - Японии, Китайской Народной Республике, Республике Корея, Китайской Республике (Тайвань), Вьетнаме и Индонезии - представляет собой совершенно новое исследовательское поле для российской науки о нотариате, и на современном этапе ее развития возможно лишь в общих чертах осветить данный вопрос. Следует отметить, что правовые системы рассматриваемых государств значительно отличаются друг от друга и все они в той или иной степени носят смешанный характер. Вместе с тем заслуживает внимания высказанная рядом компаративистов идея об объединении этих правовых систем в рамках особой, "дальневосточной" правовой семьи. Несмотря на условный характер подобного объединения, оно может послужить отправной точкой для настоящего исследования, цель которого - попытаться найти вектор, по которому развивается латинский нотариат в одном из регионов нашей планеты. Нотариат в азиатских странах появился в эпоху Великих географических открытий в XVI-XVII вв. как один из институтов европейского права, принесенный португальскими, испанскими и голландскими колонизаторами. Практически повсеместно нотариусы принимали участие в экспедициях, фиксируя открытие новых земель и основание новых поселений. Известно, что нотариусы сопровождали экспедицию Ф. Магеллана к Молуккским островам. В 1572 г. испанский нотариус Fernando Riquel засвидетельствовал факт основания колонии Манила на Филиппинах. С 1620 г. осуществлял свою деятельность в Батавии (ныне - г. Джакарта) в Голландской Ост-Индии (Индонезии) нотариус Melchior Kerchem. В 1630-е годы нотариус Duarte Rendyn действовал в испанской колонии на Тайване. Достигнув Восточной Азии, европейцы открыли для себя страны с оригинальной многовековой культурой и традицией государственности и, следовательно, собственной правовой традицией. Колонизаторы столкнулись не с примитивным обычным правом, а с развитыми правовыми системами, опиравшимися на философско-религиозные концепции - конфуцианство, буддизм, ислам. Вместе с тем в восточных обществах не было норм права, которые защищали частнособственнические отношения, там превалировала государственно-общинная форма ведения хозяйства, и государство в силу этого доминировало над обществом.

По этой причине развитие нотариата в Азии пошло по иному пути, чем, например, в Южной и Центральной Америке, где нотариат, не встретив каких-либо конкурирующих с ним социальных институтов, давно стал неотъемлемой частью правовых систем множества стран. В течение длительного времени колониальные нотариусы обслуживали нужды международной торговли, а также выполняли множество других функций: работали секретарями судов, осуществляли запись актов гражданского состояния, принимали участие в сборе налогов и т. д.

Колониальное законодательство Батавии обязывало нотариусов оказывать свои услуги любым обратившимся к ним лицам, в том числе местному населению, и даже, при определенных обстоятельствах, рабам. Часто коренные жители привлекались нотариусами в качестве свидетелей. Однако отношения между европейскими колонистами регулировались правом, основанным на праве метрополий, в то время как местное население продолжало использовать собственное традиционное право. Нотариусы в Голландской Ост-Индии редко осуществляли свою деятельность за пределами сообщества европейцев и не имели достаточных причин для того, чтобы изучать местное право. Только в 20-х годах XX в. в Индонезии появились адвокаты и нотариусы из числа местного населения. Во Вьетнаме нотариат появился как институт французской колониальной администрации (1884-1945 гг.). В 1945 г., после Августовской революции и последовавшей за ней французской агрессии против Вьетнама, большинство колониальных учреждений были ликвидированы, однако нотариат сохранился, хотя его деятельность была существенно затруднена отсутствием необходимого правового регулирования. В ходе Гражданской войны (1957-1975 гг.) Вьетнам был разделен на два государства. В то время как в Северном Вьетнаме нотариат был полностью ликвидирован, на юге, где была создана буржуазная Республика Вьетнам, нотариусы продолжали осуществлять свою деятельность. В 1975 г. Вьетнам был воссоединен, но в результате перехода к централизованной плановой экономике необходимость в нотариате отпала.

В середине XIX в. свою колониальную политику в Восточной и Юго-Восточной Азии активизировали англичане, и в этом регионе появились территории, на которых до сих пор действует англосаксонская модель нотариата (notaries public): Гонконг (с 1844 г.), Сингапур и Малайзия. Оккупация Филиппин американцами после Испано-американской войны в 1898 г. принесла на Филиппины институт notary public, вытеснив действовавший там в соответствии с Законом о нотариате Испании 1862 г. латинский нотариат. В XIX в. должность нотариуса на Филиппинах была очень прибыльной, так как все документы, перед тем как быть принятыми судом, должны были быть под присягой заверены у нотариуса. При этом должности нотариусов и судебных секретарей продавались, иногда даже на публичных торгах. В августе 1886 г. в Японии, реформировавшей свою правовую систему под влиянием французского права, был принят первый Закон о нотариате, на смену которому в 1908 г. пришел новый Закон о нотариате, действующий до настоящего времени. В 1910 г. Японская империя установила протекторат над Кореей, а через несколько лет аннексировала ее. Несмотря на жесткую дискриминационную политику в отношении местного населения, японцы сыграли большую роль в модернизации корейской правовой системы, и таким образом в начале XX в. нотариат появился в Корее. С 1961 г. основу правового регулирования нотариата в Республике Корея составляет Закон о нотариате, усвоивший многие нормы японского нотариального права. В 1935 г. в Китайской Республике правительством Гоминьдана в бывшем в том время столицей Нанкине при судах были учреждены первые нотариальные конторы. При этом в качестве ориентира была избрана.

В 1954 г. нотариат был организован в Камбодже, бывшей французской колонии, и функционировал там до окончания гражданской войны в 1975 г. В декабре 2001 г. нотариат в Камбодже был восстановлен, и первый нотариус был назначен на должность постановлением Правительства Королевства Камбоджа. В 2001 г. латинский нотариат появился в Китайской Республике (Тайвань), где до этого, с 1940-х годов, удостоверительная деятельность осуществлялась государственными служащими при судах.

В XX в. целая группа государств Восточной и Юго-Восточной Азии выбрала социалистический путь развития и учредила у себя государственный нотариат, ориентируясь на советскую модель. В 1949 г. в Китайской Народной Республике (КНР) были организованы нотариальные отделения при судах. Они были ликвидированы во время Культурной революции, однако в начале 80-х годов XX в. государственный нотариат в КНР был восстановлен и с тех пор последовательно развивался. Итогом этого развития на сегодняшний день стал Закон о нотариате КНР от 2005 г., учредивший нотариальные конторы, действующие на принципах самофинансирования и самостоятельной ответственности. В Социалистической Республике Вьетнам (СРВ), где с конца 80-х годов проводятся экономические реформы, государственный нотариат был организован в 1991 г., однако в результате принятия в 2006 г. Закона о нотариате во Вьетнаме вновь появились частнопрактикующие нотариусы.

Несмотря на демократизацию политических систем многих восточноазиатских государств, произошедшую в конце XX в., государственный нотариат по-прежнему сохраняется в этом регионе. В настоящее время в КНДР существует только государственный нотариат, а в Монголии, во Вьетнаме и на Тайване нотариальные действия совершаются как государственными служащими, так и частнопрактикующими нотариусами. Существенным признаком, общим для правовых систем всех восточноазиатских государств, является сохранение правового наследия, полученного в эпоху империализма. Рецепция европейского права шла двумя путями: либо прямо, в результате колонизации территорий европейцами или японцами, либо косвенно, когда присутствие европейцев было стимулом для модернизации, включавшей в себя реформу правовой системы с заимствованием западных моделей. юридический нотариат государство

Первый вариант возникновения нотариата имел место в Индонезии и Вьетнаме, второй - в Японии и Китае. Немецкое право оказало влияние на ныне действующий Закон о нотариате Японии 1908 г., в свою очередь, влияние японского права заметно в правовом регулировании нотариата в Республике Корея. С 1993 г. активную помощь в реформировании нотариата во Вьетнаме оказывают французские специалисты. На французское право ориентируется также действующее законодательство о нотариате Тайваня и Индонезии. Таким образом, в настоящее время в Восточной и Юго-Восточной Азии представлены все существующие ныне типы нотариата - англосаксонский, государственный и латинский, представленный в нескольких, значительно отличающихся друг от друга формах.

Заключение

Историческое развитие нотариата подтверждает его статус как элемента правоохраны, роль которого существенно возрастает в условиях построения правового социального государства. Среди других форм правоохранительной деятельности нотариальную деятельность выделяет, во-первых, её предупредительный, профилактический характер, во-вторых, ориентация на защиту прав в частноправовой сфере, в-третьих, особый механизм защиты частного права - нотариальное производство, итогом которого является нотариальный акт.

Нотариат является одним из институтов, действующих в сфере «превентивной юстиции», наряду с судебными и другими регистрационными органами. При этом под «превентивной юстицией» следует понимать осуществляемую публично-правовыми институтами юридическую деятельность, направленную на защиту прав и предупреждение споров при возникновении частных правоотношений. В Германии и Австрии органы «превентивной юстиции» находятся в тесном взаимодействии друг с другом, что обеспечивает высокий уровень правовой защищенности для граждан и юридических лиц. Характеристика нотариата, как института, действующего в сфере превентивной юстиции, носит универсальный характер и может быть использована применительно к нотариату, функционирующему в других правопорядках, в том числе к российскому нотариату.

Обращает на себя внимание неразрывная связь нотариата и судебной системы. В течение столетий во Франции, Германии и государствах северной Европы предметная компетенция нотариусов и судов четко не разграничивалась, и нотариальные действия могли совершаться и нотариусами, и судьями. Разделение судебной системы и нотариата стало одним наиболее значимых достижений знаменитого закона о нотариате Франции (Закон от 25 вантоза XII года) и во многом оно обеспечило французскому нотариату то высокое положение, которое он сохраняет на протяжении последних двухсот лет. В Российской Федерации связь нотариата и суда может носить функциональный и организационный (институциональный) характер. Проявлениями функциональной связи этих двух институтов является нотариальное обеспечение доказательств, использование нотариальных актов в качестве средств доказывания, разрешение нотариусом бесспорных дел.

Российская правовая система характеризуется рядом отличительных признаков, к которым ученые, как правило, относят: приоритетную защиту «общих интересов» в ущерб личным притязаниям индивида, широкое распространение не правовых регуляторов в обществе, высокая степень «присутствия» государственности в общественной жизни.

Таким образом, несмотря на длительный период самостоятельного развития, современное российское право обладает всеми признаками права государств романской и германской правовых семей. Отличительные черты российского права относятся, в первую очередь, к явлениям правовой культуры: широкое распространение не правовых регуляторов, недооценка права и т. д., которые являются факторами, препятствующими развитию латинского нотариата в России, раскрытию его правоохранительного потенциала. С другой стороны, сохраняющийся патернализм общественного сознания, отмечаемый многими исследователями, также оказывает свое влияние на функционирование и развитие частнопрактикующего нотариата в России, обуславливая недоверие части населения к этому институту.

Размещено на Allbest.ru