Ликвидация юридического лица

1

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение…………………………………………………………………………...2

Раздел 1 Ликвидация юридического лица………………………………............4

Глава 1 Понятие ликвидации юридического лица………………………….…..4

Глава 2 Порядок ликвидации юридического лица……………………………...6

Раздел 2 Особенности ликвидации отдельных юридических лиц…………...11

Глава 1 Хозяйственные товарищества…………………………….………...…11

Глава 2 Ликвидация полного товарищества……………………………....…...12

Глава 3 Ликвидация коммандитного товарищества……………….……….....13

Глава 4 Ликвидация некоммерческих организаций……………….…………..14

Раздел 3 Банкротство как условие ликвидации юридического лица...............15

Глава 1 Понятие и значение банкротства……………………………………....15

Глава 2 Законодательство о несостоятельности…………………….……...….16

Глава 3 Результаты применения процедур банкротства……………….......…18

Глава 4 Конкурсное производство…………………………………..………....20

Заключение…………………………………………………………..………......29

Список использованной литературы…………………………….……..…..…..31

Нормативные акты……………………………………………………….…...…31

ВВЕДЕНИЕ

Реалии сегодняшнего дня таковы, что гражданское право играет немаловажную роль в социальных сферах общества.

В настоящее время расширяются границы гражданского права, соответственно сужаются границы некоторых других отраслей права.

Проблема ликвидации юридического лица является одной из важных проблем гражданского права.

В современном мире с развитием рыночной экономики значение юридического лица сильно возвысилось. Открылись новые пути и возможности для развития предпринимательской деятельности, которые требует наличие юридического лица. За последние десятилетия, численность юридических лиц сильно возросла, но современные тенденции и изменения в структуре экономики и политики не гарантируют стабильность всех действующих юридических лиц. В связи с этим увеличилось значение ликвидации юридического лица, которое имеет свои особенности, в этом и состоит значение данной темы.

Процесс создания юридических лиц и прекращения их деятельности происходит непрерывно. Неслучайно в научный обиход введён термин «жизненный цикл» юридического лица. В отличие от физического лица, для которого появление на свет и уход из жизни - естественный природный процесс, создание и прекращение деятельности юридического лица сопровождается определенной, установленной законом процедурой. Так же нужно учесть, что процесс ликвидации юридического лица сложнее, чем процесс его создания.

Актуальность данной темы связана с тем, что в нынешних условиях нестабильной экономической ситуации в Казахстане и во всём мире, когда под влиянием объективных обстоятельств ежедневно прекращают свою деятельность юридические лица различных организационно-правовых форм и вопрос правильного правового оформления ликвидации (прекращения) юридических лиц приобретает особую значимость.

Цель данной работы - понять значение ликвидации юридического лица, а именно данного термина, а также его содержания.

Задачи:

Дать общую характеристику ликвидации, как способу прекращения деятельности юридического лица;

Проанализировать существенные основания ликвидации юридических лиц и порядок её осуществления;

Рассмотреть особенности ликвидации отдельных юридических лиц;

Рассмотреть банкротство как способ ликвидации юридических лиц;

Проанализировать основания и порядок ликвидации юридических лиц при банкротстве;

Тема данной работы в научной литературе является дискуссионной. Отдельные моменты были рассмотрены в трудах таких учёных как: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин, Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Так же было использовано действующее законодательство Республики Казахстан.

РАЗДЕЛ 1. ЛИКВИДАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

1.1. ПОНЯТИЕ ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

ликвидация юридический банкротство

Понятие

Прекращение деятельности юридического лица происходит в результате его реорганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации) (ст.45 ГК РК) и ликвидации (статья 49 ГК РК).

Ликвидация юридического лица - это прекращение его правоспособности и дееспособности путём исключения из государственного регистра юридических лиц. При ликвидации не происходит правопреемства, как при реорганизации юридического лица. Статья 49 Гражданского кодекса гласит, что по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, юридическое лицо может быть ликвидировано по любому основанию.

Так, например, ликвидация республиканского государственного предприятия производится по решению Правительства РК, коммунального предприятия - по решению главы местной администрации (абзац 1 п.1 ст.16 Указа о государственном предприятии). Условно все основания ликвидации юридического лица можно разделить на две большие группы:

Добровольные

Принудительные

Добровольная ликвидация

Ликвидация юридического лица по решению его органов является добровольной ликвидацией акционерного общества, товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью и кооператива (подпункт 4 п.2 ст.79; п.3 ст.84; подпункт 5 п.3 ст.99 ГК РК, ст.48 Закона об акционерных обществах). Добровольная ликвидация данных видов юридических лиц производится только по решению общего собрания их участников.

Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения производится по решению общего собрания их участников или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Ликвидация учреждения осуществляется по решению собственника имущества (пункт 1 статья 204 ГК РК) или соответствующего уполномоченного государственного органа, если ликвидируется государственное учреждение. Ликвидация юридического лица - накопительного пенсионного фонда осуществляется с учётом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении.

Особенности ликвидации некоторых видов юридических лиц предусматриваются нормативными правовыми актами об этих видах.

Принудительная ликвидация

Наряду с добровольным порядком ликвидации юридического лица существует и принудительный порядок, который осуществляется по решению суда. По решению суда юридическое лицо, согласно п.2 статье 49 может быть ликвидировано в случаях:

· банкротства;

· признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

· систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

· осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещённой законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства;

· в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

Таким образом, перечень оснований принудительной ликвидации юридических лиц не является исчерпывающим. (1, стр. 125)

С требованием о принудительной ликвидации юридического лица в суд может обратиться уполномоченный государственный орган (например, антимонопольный комитет), которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства - также кредитором (пункт 3 статья 49 ГК РК).

1.2. ПОРЯДОК ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. ЭТАПЫ ЛИКВИДАЦИОННОГО ПРОЦЕССА

Ликвидация представляет собой прекращение юридического лица без правопреемства, т.е. без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Ликвидационный процесс проходит несколько этапов, приведенных ниже:

1. Принятие уполномоченными органами решения о ликвидации юридического лица.

2. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица. Регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

3. Регистрирующий орган утверждает членов ликвидационной комиссии, устанавливает в соответствии с ГК порядок и сроки ликвидации (п.п. 1 и 2 ст.50 ГК).

4. В соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса, налогоплательщику необходимо опубликовать информацию о ликвидации ЮЛ, а также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в официальном печатном издании центрального органа юстиции «Юридической газете» или «За?». В публикации должны быть отражены: наименование ликвидируемого юридического лица; дата принятия решения о ликвидации; орган, который принял решение о ликвидации; идентификационный номер налогоплательщика и номер ликвидируемого лица в реестре; порядок и срок заявления требований кредиторами, который не может быть менее двух месяцев с момента публикации; способ связи с ликвидационной комиссией (адрес, телефон, факс).

5. В течение 3-х рабочих дней со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса ликвидируемого ЮЛ представляет в налоговый орган одновременно:

· налоговое заявление о проведении документальной проверки;

· ликвидационную налоговую отчетность;

· свидетельство о постановке на регистрационный учет по НДС;

· налоговое заявление для снятия с регистрационного учета по НДС.

6. Налоговые органы проводят документальную проверку, которая должна быть начата не позднее 20-ти рабочих дней после получения налоговыми органами заявления ликвидируемого ЮЛ.

7. После завершения документальной проверки и погашения налоговой задолженности, задолженности по ОПВ и СО в полном объеме ликвидируемое ЮЛ одновременно представляет в налоговый орган:

· ликвидационный баланс;

· справку банка о закрытии банковских счетов.

8. Налогоплательщик получает от налогового органа справку об отсутствии задолженности в течении 5-ти рабочих дней после представления документов, указанных в пункте 7.

9. Согласно статье 16 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» справка об отсутствии задолженности помимо прочих документов прилагается к заявлению о регистрации ликвидации в органы юстиции.

10. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц. (2)

Обязанности ликвидационной комиссии

Назначаемая собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации, ликвидационная комиссия принимает полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица, выступает в суде от имени ликвидируемого юридического лица.

К обязанностям ликвидационной комиссии относится публикация в официальном печатном издании Министерства юстиции РК информации о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления претензий его кредиторам, принятие мер по выявлению этих кредиторов, а также должников юридического лица и получению задолженности от них. В этих целях ликвидационная комиссия предъявляет претензии к должникам ликвидируемого юридического лица, в случае неудовлетворения претензий подаёт иски в суд. При недостаточности денег для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия занимается продажей имущества ликвидируемого юридического лица. Это правило не распространяется на учреждения. Учреждения, государственные учреждения несут ответственность лишь находящимися у них в распоряжении деньгами, а при их недостаточности - ответственность по обязательствам учреждения несёт его учредитель, а по обязательствам государственного учреждения - Правительство или местный исполнительный орган. По договорным обязательствам государственные учреждения несут ответственность в пределах утверждённой сметы на содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством (пункт 1 статья 44 ГК).

Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. По истечении этого срока ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения и составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень заявленных кредиторами претензий и результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества ликвидируемого юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации.

Порядок удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица

Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица производится в порядке, предусмотренном статьёй 51 ГК РК. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в следующей очерёдности:

1. удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несёт ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, путём капитализации соответствующих повременных платежей;

2. удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица в пределах суммы обеспечения;

3. производятся расчёты по оплате труда и выплате выходных пособий с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

4. погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

5. производятся расчёты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

Требования каждой из очередей удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передаётся его собственнику или учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами юридического лица (пункт 5 статья 51 ГК РК). Например, при ликвидации общественных объединений, общественных фондов и религиозных объединений оставшееся после уплаты долгов имущество не переходит к членам, участникам, учредителям, организаторам, а направляется на цели, определённые уставом юридического лица (пункт 4 статья 36, пункт 7 статья 106, пункт 8 статья 107 ГК).

Претензии кредиторов, не удовлетворённые из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. Требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией и те, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано, также считаются погашенными (пункт 6 статья 51 ГК).

РАЗДЕЛ 2. ОСОБЕННОСТИ ЛИКВИДАЦИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

2.1 ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА

Хозяйственным товариществом признаётся коммерческая организация с разделённым на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом (пункт 1 статья 58 ГК). Законодательство Республики Казахстан до 10 июля 1998 года предусматривало пять видов хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Наиболее распространены у нас в республике и во всём мире товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. В ряде стран акционерное общество не относилось к хозяйственным товариществам (например, в РФ, США, Англии). Исходным делением здесь является деление коммерческих организаций на объединения лиц (товарищества) и объединения капиталов (общества). (3, стр.131) В первой категории более важен личностный момент, поэтому приём новых товарищей требует согласия общего собрания. Во второй категории личностный момент не имеет значения, поэтому изменение состава участников почти ничем не ограничено и происходит более свободное перемещение капитала.

Хозяйственное товарищество может быть добровольно ликвидировано по решению его участников. Иные основания ликвидации определяются ГК, Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и иными законодательными актами. Таким основанием для хозяйственных товариществ является, например, превышение допустимого количества его членов (ч.1 п.2 статья 77 ГК).

2.2 ЛИКВИДАЦИЯ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Полным товариществом признаётся товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (пункт 1 статья 63 ГК). Полные товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за особенностей ответственности участников. В то же время во многих западных странах полным товариществам отдаётся предпочтение при выборе партнёра или клиента как имеющим серьёзное обеспечение взятых на себя обязательств. С целью сохранения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участником только одного полного товарищества (пункт 2 статья 63 ГК). Что касается ликвидации, то помимо общих оснований полное товарищество ликвидируется в случае, когда в товариществе остаётся единственный участник, если он в течение 6-ти месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников. Ввиду специфики личной ответственности участников в полном товариществе чрезвычайно важен личностный фактор. Полные товарищи занимаются предпринимательской деятельностью, опираясь на личное доверие к друг другу и рассчитывая на деловые качества и материальные возможности партнёров. Поэтому изменение состава участников, по общему правилу, влечёт прекращение товарищества. Однако, участники могут и стабилизировать существование своего предприятия. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо банкротом или обращения кредитором одного из участников взыскания на имущество, соответствующее его доле в уставном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительными документами товарищества или соглашением остающихся участников. Если один из участников выбыл из товарищества по указанному основанию, доли оставшихся участников в уставном капитале товарищества увеличиваются пропорционально их вкладам. В то же время учредительными документами может быть предусмотрено и иное правило (статья 71 ГК РК).

2.3 ЛИКВИДАЦИЯ КОММАНДИТНОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Достаточно редким как в казахстанской, так и мировой практике является ведение бизнеса с помощью организации коммандитного товарищества. Однако такая форма имеет в определённой ситуации свои преимущества и предложена законодателем для расширения возможности предпринимательского выбора. Коммандитным товариществом признаётся товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесённого ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (пункт 1 статья 72 ГК РК).

Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нём вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами (ст.76 ГК).

2.4 ЛИКВИДАЦИЯ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Некоммерческие организации имеют свои особенности при ликвидации. Так, например, имущество общественного объединения, ликвидированного по решению съезда (конференции) или общего собрания, направляется на цели, предусмотренные его уставом.

Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению суда, используется в соответствии с ГК или иными законодательными актами.

В соответствии со статьёй 107 ГК РК по решению суда общественный фонд может быть ликвидирован в случае:

1. если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2. если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

3. в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

4. в других случаях, предусмотренных законодательными актами или учредительными документами.

В случае ликвидации потребительского кооператива или выхода из него члена кооператива он имеет право на выделение своей доли в имуществе потребительского кооператива, пропорциональной его паю.

РАЗДЕЛ 3.БАНКРОТСТВО КАК УСЛОВИЕ ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.

3.1 ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ БАНКРОТСТВА

Несколько иной порядок ликвидации юридического лица применяется в случае его банкротства. Институт банкротства, недопустимый в условиях планового хозяйства является обычным явлением для рыночной экономики, которая требует рентабельной работы предпринимателей, добросовестного и надлежащего исполнения ими своих обязательств, в первую очередь по возрасту полученного кредита, уплате налогов, своевременной уплате полученных товаров, работ, услуг. Для принудительного взыскания долгов с неплатежеспособных должников во всех правовых системах существует законодательство о банкротстве. (2, стр. 105)

Из всех оснований прекращения предпринимательской деятельности юридических лиц банкротство - самое жесткое и поэтому требует особого правового регулирования. Оно затрагивает интересы не только собственника имущества, но и трудового коллектива, кредиторов, партнеров и других лиц и может иметь для них негативные последствия. Поэтому до прекращения деятельности организация по банкротству принимаются определенные меры по оздоровлению ее финансового положения. Однако если эти меры не дают должного результата, такая организация подлежит ликвидации.

В некоторых случаях бывает достаточно лишь угрозы применения к ним мер, предусмотренных законодательством о банкротстве, чтобы активизировать деятельность ее администрации, в органах власти и управлении в изыскании возможностей для оздоровления ее финансового состояния.

Отношение несостоятельности (банкротства) регулируется многими нормами материального и процессуального права. Это создает дополнительные стимулы для повышения эффективности хозяйственной деятельности предпринимателей, улучшает экономическую среду за счет ликвидации несостоятельных и неконкурентных организация, создает определенные гарантии для защиты прав и имущественных интересов кредиторов, и тем самым оказывает стабилизирующее влияние на хозяйственные отношения.

Двадцать два года тому назад наше государство приобрело независимость. С тех пор в нем изменилось многое, прежде всего экономика. Постепенно, шаг за шагом, плановая экономика СССР перешла в рыночную экономику Казахстана. С каждым годом в газетах появляется все больше объявлений о банкротстве. И нас это уже не удивляет. Несостоятельность предпринимателей, в нашем понимании, является основным элементом в рыночной экономики, где выживает сильнейший. Банкротство - это как бы тот отрицательный рубеж, которого не должны достигнуть предприниматели и отсюда следует, что действие самого предпринимателя всей экономической сферы, которую формируют общество и государство, должны представлять собой коллективные усилия для создания законодательных условий конкуренции, экономики в целом, и именно в этом направлении должны разрабатываться правила действия предпринимателей. Наличие законодательства о несостоятельности способствует оживлению экономики рыночного типа, так как в процессе ликвидации неконкурентоспособных предприятий экономическая сфера улучшается.

3.2 ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

Вершиной законодательства о несостоятельности является Закон «О банкротстве» от 21 января 1997 г. Он открывает начальный этап закрепления соответствующих правоотношений и, несомненно, относиться к законодательству рыночному, оказывая прямое и косвенное воздействие на все хозяйство страны и его правовое обеспечение. Закон воспринимает основные тенденции развития мирового законодательства о несостоятельности предприятий и механизм воздействия права на данные отношения. Институт банкротства известен всем зарубежным странам. Он имел широкое распространение в дореволюционной России. В советский период развития ГК 1922г. содержал нормы, регулирующие отношения возникающие в связи с несостоятельностью гражданских и торговых товариществ и физических лиц. Однако на практике эти нормы не применялись, так как гражданско-процессуальный кодекс, принятый в 1923 году процедуру объявления несостоятельности не регулировал.

В законодательстве Республики Казахстан правовое регулирование институт несостоятельности получил в Указе РК «О банкротстве» от 07.04.95г. Но принятый закон был не эффективен. Это потребовало полного пересмотра всего законодательства о несостоятельности предприятий. Что привело к принятию нового Закона от 21.01.97г. Будучи далеко несовершенным этот закон, однако, представляет собой существенный шаг по сравнению со своим предшественником.

Об этом хорошо говорит, прежде всего, тот факт, что его рациональная система базируется на следующих основных принципах: несостоятельность - болезнь; банкротство - лекарство. Часто люди путают эти два понятия. Несостоятельность - это экономическое состояние, при котором имущество компании недостаточно для погашения имеющейся задолженности перед кредиторами. Банкротство же - это комплекс закона дательных процедур, направленных на разрешение проблемы несостоятельности.

Следовательно, согласно статьи 1 Закона «О банкротстве» банкротство - признанное решением суда или официально объявленное во вне судебном порядке по соглашению с кредиторами несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации, где несостоятельностью является - неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования об уплате заработной платы, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества.

Такое понятие банкротства дал нам Парламент, придерживаясь мировым тенденциям развития законодательства о несостоятельности.

Банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации (статья 52 ГК). Однако, не все виды юридических лиц подвержены процессу банкротства. В частности, институт банкротства неприменим к казённым предприятиям, учреждениям, государственным учреждениям, так как при недостаточности у этих юридических лиц денежных средств для удовлетворения требований кредиторов субсидиарную ответственность несёт собственник имущества.

3.3 РЕЗУЛЬТАТЫ ПРИМЕНЕНИЯ ПРОЦЕДУР БАНКРОТСТВА

Закон Республики Казахстан «О банкротстве» заимствует практику, характерную для большинства западных стран с развитой рыночной экономикой; она предполагает один из двух результатов применения процедур банкротства, а именно - ликвидацию или реабилитацию.

Реабилитационные процедуры применяются тогда, когда кредиторы желают стать как бы официальными акционерами компании-банкрота или возобновить свою роль в качестве кредиторов компании. Реабилитация - это попытка сохранить и поддержать связи между кредиторами и предприятием-должником. Для проведения процедур реабилитации необходим план восстановления платежеспособности должника. Данный план должен, во-первых, предлагать пути превращения компании в рентабельную, во-вторых, определять сроки исполнения долговых обязательств и размер выплат кредиторам (в том случае, если последние возобновляют свои права кредиторов) и, в-третьих, предлагать кредиторам возможные пути для обмена своих имущественных требований на ее акции (с целью перехода в разряд официальных акционеров компании). Кредиторы, подобно акционерам, принимают план посредством голосования. Если большинство кредиторов убеждены, что предложенный план полностью отражает их интересы, то они голосуют за него, и к компании применяются реабилитационные процедуры. Кредиторы, проголосовавшие против, вынуждены будут смириться с содержанием плана реабилитации и последствиями его реализации.

Ликвидация - не больше, чем продажа имущества должника для удовлетворения требований кредиторов. К ликвидации прибегают в том случае, если кредиторы решают порвать всякие отношения с компанией и получить причитающиеся им суммы. В финансовом смысле ликвидация означает перевод определенного имущества в денежную форму. И делается это посредством его продажи, подобно тому, как каждый день продавец ликвидирует часть имеющегося на балансе имущества. В рамках банкротства ликвидация предполагает наличие представляющего интересы кредиторов лица, которое и осуществляет распродажу имущества предприятия-должника. Вырученные от продажи средства идут на удовлетворение требований кредиторов. Далее наименование предприятия исключается из государственного регистра юридических лиц, который ведется в органах юстиции.

Что предпочесть: реабилитацию или ликвидацию? В большинстве случае нет смысла задаваться этим вопросом, так как не мы уполномочены его решать. Выбор делают кредиторы, которые посредством голосования определяют тот путь, который им наиболее выгоден. Однако здесь необходимо помнить о следующих реальных моментах и распространенных мифах в отношении банкротства.

Момент первый: реабилитация является чрезвычайно трудоемким и сложным мероприятием, где очень велик риск потерпеть неудачу. Для того, чтобы успешно реабилитировать компанию, необходимо найти новый состав руководителей, которые бы смогли:

во-первых, оперативно и детально ознакомиться с делом;

во-вторых, составить новый бизнес-план;

в-третьих, убедить кредиторов в необходимости снизить объем своих требований;

в-четвертых, найти и привлечь новый капитал;

в-пятых, сделать так, чтобы новых заработанных денежных средств было достаточно как для погашения задолженности перед кредиторами, так и для сохранения жизнеспособности самого предприятия.

Во многих странах, даже при условии высокоразвитой рыночной экономики, по крайней мере в 50 % случаев попытки реабилитировать компанию заканчиваются полным провалом. А в трудных экономических условиях современного Казахстана ситуация грозит быть еще менее обнадеживающей. Очень часто от десяти до тридцати процентов денежных средств, которые могли бы пойти на удовлетворение требований кредиторов, тратится на консультантов и юристов, чьи услуги необходимы для проведения процедур реабилитации.

Момент второй: процесс ликвидации намного проще, быстрее и безопаснее процесса реабилитации. Как уже писалось, ликвидация - это всего лишь продажа имущества для погашения задолженности перед кредиторами. Будучи сложным мероприятием, процедура ликвидации, однако, намного проще, чем составление громоздких планов и ведение многочисленных переговоров при реабилитации.

3.4 КОНКУРСНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

В числе процедур, осуществляемых при реализации норм Закона Республики Казахстан «О банкротстве» от 21 января 1997 года, наиболее сложной по реализации, как показала практика, оказалась процедура погашения задолженности предприятия-должника перед кредиторами. И это вполне закономерно, если учесть особую специфику этой процедуры. В законе она именуется конкурсным производством и определяется как процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкротом (несостоятельного должника) свободным от долгов.

Участники конкурсного производства

Участниками конкурсного производства являются две стороны: представляющий интересы должника и государства - конкурсный управляющий и кредиторы. В качестве первой стороны выступает конкретное физическое лицо, утвержденное или назначенное судом для осуществления конкурсного производства.

Вторая сторона в конкурсном производстве представлена многочисленными кредиторами, которые законодательством разделены на три группы:

1) привилегированные кредиторы - это кредиторы по обязательствам из причинения вреда жизни и здоровью, по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), по выплате вознаграждений по авторским договорам, а также по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды, которым, исходя из социальных и иных приоритетов, Законом «О банкротстве» установлены преимущества перед конкурсными кредиторами в получении удовлетворения из конкурсной массы;

2) залоговые кредиторы - это кредиторы по обязательствам, требования которых обеспечены залогом имущества должника;

3) конкурсные кредиторы - это такие, которые не имеют преимуществ в получении удовлетворения своих имущественных требований ни в силу законодательства, ни в силу соглашения о залоге и поэтому получают удовлетворения лишь после первых двух групп кредиторов.

Распределение конкурсной массы

Взаимоотношения сторон в конкурсном производстве складываются сложно. И эта сложность в определенной степени заложена в нормах закона, из которых вытекает следующая очередность распределения конкурсной массы:

Административные расходы.

Удовлетворение требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Удовлетворение требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества банкрота в пределах суммы обеспечения. С одной стороны, это положение защищает права рабочих с накопленной задолженностью по заработной плате, а с другой стороны, делает статус залоговых кредиторов более устойчивым, что может явиться стимулом для предоставления ими кредитов в будущем.

Расчеты по оплате труда и выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору и по договорам, срок выплат которых наступил после введения процедуры.

Удовлетворение требований по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды.

Производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

При этом закон требует, чтобы требования каждой очереди удовлетворялись только после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Не трудно себе представить поведение тех кредиторов, для которых конкурсной массы не останется, и тех, кто не успел в установленный срок заявить о своих требованиях. Им придется удовлетвориться текстом пункта 6 статьи 76 Закона, где записано следующее:

«претензии кредиторов, не удовлетворенных за недостатком имущества банкрота, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными». Еще более сложно регламентируется порядок расчетов с кредиторами Законом «О банках и банковской деятельности».

Функции конкурсного управляющего

Прежде всего, конкурсный управляющий с привлечением соответствующих специалистов (аудиторов и оценщиков) проводит инвентаризацию и оценку имущественного комплекса должника, в состав которого согласно ст. 119 ГК РК входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также другие исключительные права.

Далее конкурсный управляющий с помощью юриста-хозяйственника и бухгалтера должен тщательно разобраться со всеми договорами, контрактами и другими сделками, заключенными ранее предприятием-должником.

В соответствии со статьей 6 Закона «О банкротстве» и статьей 158 ГК РК такие сделки могут быть признаны недействительными в случаях, если:

1. содержание сделки не соответствует требованиям законодательства;

2. один из участников сделки совершил ее с намерением уклониться от исполнения обязательства или от ответственности перед третьим лицом либо государством, а другой участник сделки знал или должен был знать об этом намерении;

3. сделка, совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после возбуждения дела о банкротстве, влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими.

Кроме того, конкурсный управляющий вправе потребовать признания сделок недействительными и возврата имущества, переданного должником, в том числе и в аренду, за период до одного года до возбуждения дела о банкротстве или принятия совместно с кредиторами решения о ликвидации либо применении реабилитационной процедуры во внесудебном порядке от лиц, получивших это преимущество безвозмездно, по ценам значительно ниже рыночных либо без достаточных оснований в ущерб интересам кредиторов. Также вправе конкурсный управляющий потребовать возврата имущества должника, переданного им за период до 4 месяцев до возбуждения дела о банкротстве или принятия решения о ликвидации либо применении реабилитационной процедуры во внесудебном порядке от кредиторов, обязательства перед которыми были исполнены до наступления срока их исполнения. По этим же основаниям может быть истребовано имущество, переданное в течении года до возбуждения дела служащим (работником), участником хозяйственного товарищества руководителю несостоятельного должника. Заметим, что ранее отсутствие данных положений в законе позволяло недобросовестным должникам обманывать кредиторов.

Статья 70 Закона жестко и конкретно определяет действия конкурсного управляющего, который:

1. в недельный срок со дня вступления в силу решения суда о признании должника банкротом и его ликвидации помещает в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции публикацию о признании должника банкротом и его ликвидации, помещает в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции публикацию о признании должника банкротом и о порядке заявления требований кредиторами (не позднее двух месяцев с даты публикации), а также письменно уведомляет об этом всех известных ему кредиторов (заказным письмом с уведомлением о получении);

2. берет под охрану и контроль имущество должника;

3. в срок не позже двух месяцев со дня принятия решения о банкротстве должника предъявляет к лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в установленном законом порядке (направляются аргументированные претензии);

4. выявляет сделки, совершенные должником при обстоятельствах, дающих право требовать признания их недействительными либо о возврате имущества в судебном порядке;

5. уведомляет работников должника о предстоящем их увольнении после истечения двухмесячного срока со дня ознакомления с соответствующим приказом;

6. осуществляет продажу имущества (активов) должника в целях погашения требований кредиторов;

7. производит расчеты с кредиторами;

8. выявляет лиц, ответственных за доведение должника до банкротства, и обращается в суд для привлечения их к ответственности, предусмотренной действующим законодательством;

9. ведет реестр требований кредиторов.

Кроме этого, конкурсный управляющий должен открыть свой расчетный (ликвидационный) счет в банке, определить оптимально необходимый штат работников и решить еще целый ряд организационных вопросов.

При этом конкурсный управляющий должен четко знать и уверенно осуществлять не только свои права и обязанности, но и требования законодательства.

В частности, статью 68 Закона, которая гласит: с момента принятия судом решения о признании должника банкротом и его ликвидации наступают следующие последствия:

· банкроту запрещается отчуждение и временная передача имущества;

· сроки всех долговых обязательств банкрота считаются истекшими;

· прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженности банкрота;

· прекращаются споры имущественного характера с участием банкрота, рассматриваемые в суде, если принятые по ним решения не вступили в законную силу;

· имущественные требования могут быть предъявлены банкроту только в рамках конкурсного производства.

Банкрот имеет право обжаловать в суде неправомерные действия конкурсного управляющего и собрания (комитета) кредиторов (п. 2 ст. 68 Закона).

Следует отметить, что на основании судебного решения запрет на отчуждение и передачу имущества банкрота подлежит регистрации в органах регистрации прав на недвижимое имущество, если таковое имеется в составе конкурсной массы.

При осуществлении процедуры ликвидации следует в первую очередь руководствоваться требованиями статьи 50 ГК РК, так как конкурсный управляющий в этой процедуре выполняет фактически функции председателя ликвидационной комиссии. А коль так, то после истечения срока для предъявления претензий кредиторами конкурсный управляющий должен с привлечением соответствующих специалистов составить промежуточный ликвидационный баланс, а также произвести оценку стоимости имущества должника.

Для того, чтобы процесс ликвидации прошел успешно, целесообразно составить план ликвидации предприятия-должника. При выполнении плана следует помнить, что согласно пункту 2 статьи 65 Закона срок процедуры ликвидации определяется судом и не может превышать 12 месяцев. По заявлению конкурсного управляющего этот срок может быть продлен не более чем на 3 месяца.

Конкурсное производство завершается продажей имущества (активов) должника через аукцион.

После продажи имущества производятся расчеты с кредиторами в соответствии с ранее составленным и утвержденным судом реестром требований кредиторов и очередностью распределения конкурсной массы.

Согласно статье 85 Закона: оставшиеся после удовлетворения требований кредиторов денежные средства конкурсный управляющий передает собственнику имущества должника либо его учредителям (участникам) в соответствии с законодательством или учредительными документами. Если осталось имущество в натуре, которое предлагалось к продаже, но осталось нереализованным, передается собственнику либо участникам (учредителям) должника юридического лица (п. 2 статья 85 Закона).

После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предприятия-должника банкротом.

Поскольку решение о прекращении конкурсного производства принимается судом, то конкурсный управляющий представляет туда, после освобождения банкрота от долгов и удовлетворения требований кредиторов, заключительный доклад о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании средств, оставшихся после удовлетворения претензий.

Суд утверждает отчет конкурсного управляющего, а также ликвидационный баланс, и принимает решение о прекращении конкурсного производства, о чем сообщает органу юстиции, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

После утверждения отчеты и ликвидационного баланса суд выносит определение о завершении ликвидации должника. В определении суда при этом могут быть разрешены также неурегулированные вопросы, связанные, например, с вознаграждением конкурсному управляющему или оставшимся имуществом должника. Копия определения суда направляется в местный орган юстиции. Ликвидация должника считается завершенной, а должник - прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

С появлением на территории республики рыночных отношений и формированием в связи с этим разнообразных организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности дало возможность нынешнему как потенциальному, так и действующему предпринимателю право выбора формы существования юридического лица.

Но по различным причинам некоторые юридические лица недолго существуют в сфере бизнеса и в этом случае происходит либо добровольная, по решению собственника имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, ликвидация юридического лица, либо она происходит в судебном порядке в соответствии с гражданским законодательством РК.

В данной работе было рассмотрено понятие ликвидации, его значение, а так же его особенности. Было определено, что в зависимости от оснований ликвидация юридического лица бывает добровольной и принудительной, а так же то, что каждый из них имеет свои особенности. Были проанализированы существенные основания ликвидации юридического лица и порядок осуществления.

Рассмотрены особенности ликвидации отдельных юридических лиц, таких как:

Полное товарищество

Коммандитное товарищество

Некоммерческая организация

Иные юридические лица

А также было рассмотрено понятие «банкротство» как условие ликвидации юридического лица, точнее было рассмотено понятие банкротства, его значение, результаты применения процедуры банкротства, а так же раскрыты такие понятия как конкурсное производство и конкурсный управляющий.

В результате проделанной работы мною сделаны выводы:

Процесс ликвидации юридического лица сложнее, чем процесс его создания.

Ликвидация юридического лица зависит не только от учредители (участники) юридического лица. (принудительная ликвидация)

Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица имеет строго установленный законом порядок.

Отдельные юридические лица имеют свои особенности ликвидации.

Исходя из всего вышеперечисленного можно понять значение процесса ликвидации юридического лица, для чего оно требуется и в каком порядке происходит. С увеличением значения создания юридического лица, увеличивается значение его ликвидации. Неслучайно в научный обиход введён термин «жизненный цикл» юридического лица.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Гражданское право М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин А., 2000 г.

2. http://www.astananalog.kz/rus/vazhno_znat/porjadok_likvidacii_jur_ip/

3. Гражданское право / под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева М., 1996 г.

4. Басин Ю.Г., М.К. Сулейменов Гражданский кодекс РК в системе законодательства // Гражданский кодекс РК (Общая часть) - толкование и комментирование. А., 1996 г. Вып. 3

5. Гражданский кодекс РК (Общая часть): комментарий / М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин Кн.1,2 А., 1998г.

Нормативно-правовые акты

1. Гражданский кодекс РК от 1 марта 1995 г. А., 1998г.

2. Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» // Казахстанская правда. 1998г. 30 апреля.

3. Указ президента РК, имеющий силу закона «О банках и банковской деятельности» от 30.03.1995 г.

4. Закон РК «Об акционерных обществах» // Казахстанская правда 1998 г. 28 марта.

5. Закон «О банкротстве» от 21 января 1997 г.

Размещено на Аllbest.ru

...