Особенности договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Кыргызская государственная юридическая академия

При правительстве Кыргызской Республики

Квалификационная работа

На тему: Особенности договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности

Выполнил: Сыдыкбеков А.С.

Научный руководитель: Кайыпова С.Д.

Бишкек- 2012г.

Оглавление

Введение

1. Правовое регулирование договорных отношений в сфере предпринимательства

1.1 Понятие и особенности договоров в сфере предпринимательской деятельности

1.2 Форма и содержание договора в сфере предпринимательской деятельности

1.3 Особенности заключения, изменения и расторжения договора в сфере предпринимательской деятельности

1.4 Общие правила исполнения договоров в сфере предпринимательства

2. Виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

2.1 Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров

2.2 Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользование

2.3 Предпринимательские договоры по производству работ и оказанию услуг

2.4 Предпринимательские договоры по оказанию услуг, содействующие торговой и производственной деятельности

2.5 Иные виды договоров, заключаемых в целях осуществления предпринимательской деятельности

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Преобразования в Кыргызской Республике потребовали пересмотра устоявшихся подходов к правовому регулированию договорных отношений хозяйствующих субъектов. В командно-административной экономике взаимодействие хозяйствующих субъектов не было обусловлено их экономическими интересами, и значение договора было сведено к маскировке, позволяющей игнорировать объективные экономические законы. Это, помимо прочего, атрофировало в известной мере развитие гражданско-правовых норм, регулирующих хозяйственные отношения. Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. - М.: Юридическая литература, 1991. - С. 4.

В рыночной экономике основной формой хозяйствования является предпринимательство. Договор же становится основной правовой формой, опосредующей взаимоотношения участников хозяйственного оборота. Прежде всего, он является универсальной формой рыночного обмена, а также институт договора используется для оформления процессов кооперации производства и централизации капитала.

Вместе с тем недостаточно рассматривать договор только как правовую форму, опосредующую разнообразные хозяйственные отношения, не затрагивая при этом его макроэкономическую составляющую. Как справедливо отмечал М.И. Кулагин, институт договора используется не только в качестве юридической формы обмена, но и как правовой инструмент организации рыночного хозяйства, опосредующий процессы концентрации капитала и производства. Кулагин М.И. Избранные труды // Классика российской цивилистики. - М.: Статут, 1997. - С. 259. На наш взгляд, такой подход наиболее полно раскрывает экономическое содержание договора и его функциональную роль в рыночной экономике. Являясь универсальной формой обмена, договор вместе с тем выступает инструментом организации и функционирования рыночного обмена.

Предпринимательский договор выступает единицей координации многочисленных и многообразных хозяйственных связей на всех уровнях экономической системы. Опосредуя процессы рыночного обмена, концентрации капитала и кооперации производства, институт договора, таким образом, выступает средством организации структуры рыночного хозяйства.

Регулятивный потенциал договора огромен. Однако он недостаточно используется для решения задач, стоящих перед предпринимателями и обществом в целом. Правовая доктрина по-прежнему уделяет недостаточно внимания значению договорного права для развития национальной экономики. Исповедуя архаичные, во многом предрассудочные представления о договоре и навязывая их обществу, существующая доктрина сдерживает процесс повышения регулирующей роли договора. Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования. - М.: ИКД "Зерцало-М", 2008. - С. 46.

Решению обозначенной проблемы могут способствовать экономико-правовые исследования. Применение адекватных современным условиям форм и методов правового регулирования требует тщательного изучения сущности экономических процессов. Надо глубоко понимать специфику хозяйственных отношений, чтобы предлагать экономике правовые механизмы воздействия на них.

Методы экономического анализа нашли применение в различных областях законодательства: антимонопольном, налоговом, корпоративном и некоторых других. Большую практическую значимость имеют исследования, направленные на определение способов эффективного применения института договора в предпринимательской сфере.

Целесообразность использования методов экономического анализа для совершенствования правового регулирования хозяйственных отношений подтверждена многолетней зарубежной практикой.

Проблемы повышения эффективности института договора как одного из основных правовых инструментов регулирования экономических отношений российскими правоведами не исследуются. Вместе с тем в юридической литературе достаточно часто поднимается вопрос о необходимости комплексных экономико-правовых исследований проблем правового обеспечения экономики. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): учеб. для вузов. - 3-е изд., изм. и доп. - М.: Изд-во НОРМА, 2000

Актуальность, недостаточная теоретическая разработанность проблем теории и практики договорного регулирования определили выбор темы данного исследования.

Объектом исследования выступают договорные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

Предмет исследования составляют действующее законодательство Кыргызской Республики и зарубежное законодательство, регламентирующее порядок заключения и исполнения предпринимательского договора, судебная практика, а также выработанные правовой наукой концептуальные положения о предпринимательских договорах.

Цель настоящего исследования заключается в том, чтобы, используя методы экономического анализа права, представить специфическую функциональную роль предпринимательского договора в экономике, выявить недостатки правовых норм, регулирующих договорные отношения предпринимателей, и подготовить некоторые рекомендации по их устранению. предпринимательский правовой договор

Для достижения поставленной цели были поставлены следующие задачи:

· исследовать комплекс теоретических и практических вопросов, составляющих экономическую и правовую характеристики предпринимательского договора;

· выявить факторы, препятствующие эффективной реализации предпринимательских сделок;

· определить критерии оценки экономической эффективности договорного регулирования хозяйственных отношений;

· провести анализ сравнительной эффективности форм договорной ответственности; исследовать особенности способов и методов обеспечения устойчивости и стабильности договорных отношений в предпринимательской сфере;

· сформулировать предложения по совершенствованию правового регулирования договорных отношений предпринимателей.

Структура и объем диссертации обусловлены ее целями и задачами. Работа состоит из введения, двух глав, подразделенных на параграфы, заключения и списка использованной литературы.

1. Правовое регулирование договорных отношений в сфере предпринимательства

1.1 Понятие и особенности договоров в сфере предпринимательской деятельности

Понятие предпринимательского договора основывается на общем понятии договора. Большинство исследователей договора выделяют, по крайней мере, три его значения - договор как правоотношение, как юридический факт, порождающий обязательства, и как документ "фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников". Иоффе О.С. Обязательственное право. - М., 1975. - С. 26-27. Многозначность договора воспринята и современным законодательством. В Гражданском Кодексе Кыргызской Республики (далее - ГК КР), помимо правил о договорах, на них распространяются правила о сделках и об обязательствах.

В ГК КР впервые включен подраздел "Общие положения о договоре" и дано определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 381 ГК КР). До этого он определялся как двух- или многосторонняя сделка.

Термин "предпринимательский договор" стал употребляться со времени перехода к рыночной экономике вместо термина "хозяйственный договор", понимаемого как правовая форма хозяйственных взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер. Основанием их заключения служил плановый акт, адресованный контрагентам и обязательный хотя бы для одного из них. Быков А.Г. План и хозяйственный договор. - М.,1971. - С.19.

В дальнейшем, исследуя хозяйственные договоры, авторы отмечали в качестве его конститутивных признаков особый состав участников (социалистические организации) и товарный характер. Брагинский М.И. Хозяйственный договор. Каким ему быть? - М.: Экономика, 1990. - С. 9-10; Клейн Н.И. "Советское законодательство и хозяйственный механизм". - М., 1984. Таким образом, основные условия взаимоотношений предприятий определялись плановым актом, заключение договора не обусловливалось свободным волеизъявлением сторон.

При переходе от административно-командной экономической системы к рыночной роль договора коренным образом изменилась. Расширяется сфера его применения, появляются многие новые виды договоров, во многих случаях договор является единственным регулятором отношений. Тихомиров Ю.Л. Договоры в экономике. - М., 1993. - С. 10.

Термин "предпринимательский договор" в ГК КР отсутствует. В ряде статей Кодекса, отражающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 202; п. 3 ст. 356; п. 3 ст. 387 и др.). Кроме того, в ГК КР во многих случаях существует дифференциация регулирования договоров, заключенных между предпринимателями или с их участием, и "бытовых" сделок, участниками которых являются граждане.

Условно выделить предпринимательские договоры можно путем формулирования нескольких критериев. К ним следует отнести:

а) связь с предпринимательской деятельностью, то есть применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей, в процессе осуществления предпринимательской деятельности;

б) наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта - предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме;

в) установление более "жестких" правил к предпринимателю, включая повышенную ответственность за нарушения договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны, заключающие договор, лишаются основных гражданско-правовых признаков - юридического равенства, диспозитивности поведения.

Рассмотрим более подробно ограничение свободы, очень часто встречающееся в предпринимательских договорах.

Свобода договоров, как известно, предусмотрена в ст. 382 ГК КР. Она состоит как минимум в провозглашении прав на:

а) инициативу в заключении договора, в соответствии с которым только сам хозяйствующий субъект определяет, когда и какие договоры ему заключать;

б) выбор контрагента по договору, согласно которому предприниматель выбирает договорных партнеров самостоятельно, без какого-либо принуждения;

в) свободное формирование условий договора, в отношении которых действует только правило о том, что они не должны противоречить требованиям закона;

г) выбор договорных конструкций, посредством которых устанавливаются и реализуются договорные правоотношения.

В предпринимательском обороте большинство из этих содержательных характеристик свободы договоров существенно ограничены. Сущность ограничений состоит в отступлении от правила равенства и диспозитивности, поскольку в рыночных условиях многие хозяйствующие субъекты и потребители их продукции явно неравны. Следовательно, необходимы меры, обеспечивающие права явно более слабого партнера в договорных отношениях. Причем эти меры иногда нужны на стадии заключения договора, когда только устанавливаются договорные связи, хотя, несомненно, они столь же важны и в процессе исполнения заключенных договоров. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2т. Т.1./Отв. Ред. О.М. Олейник. - М.: Юристъ, 1999. - С.415.

Ограничения свободы договоров в сфере предпринимательской деятельности состоят во введении следующих договорных или преддоговорных конструкций, которые в дальнейшем будут рассмотрены более подробно:

а) ограничении собственной инициативы в заключении договора путем института заключения договора в обязательном порядке;

б) ограничении свободы выбора партнера в публичных договорах;

в) ограничении свободы формирования условий в договорах присоединения;

г) ограничении процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные виды договоров только на торгах.

Необходимо также иметь в виду, что в предпринимательском обороте договоры могут заключаться не самими контрагентами, а их представителями, которые действуют в интересах и от имени представляемых ими лиц и не являются сторонами заключаемого договора (ст. 202 ГК КР). Полномочия лиц на совершение сделок от имени соответствующего субъекта предусматриваются в ГК КР, других законах и в учредительных документах организаций.

В отличие от обычного представителя коммерческий представитель является предпринимателем, постоянно и самостоятельно представительствуя от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства. Коммерческое представительство осуществляется на основе письменного договора, содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности.

Ограничения, установленные в законе в отношении представителя по одновременному представительству разных сторон в договоре, на коммерческого представителя не распространяются. Он может представлять в одной и той же сделке разные стороны, но для этого необходимо их согласие или соответствующее указание в законе. В таких случаях коммерческий представитель обязан соблюдать интересы обеих сторон, действовать с заботливостью обычного предпринимателя.

Целью предпринимательской деятельности является получение прибыли, но целью заключения конкретного предпринимательского договора может и не быть получение прибыли, а получение товаров, выполнение работ, оказание услуг, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности, а не личных, семейных и т.п. нужд. Заключаемые коммерческими организациями договоры изначально предполагаются предпринимательскими.

Сложнее разграничить предпринимательские и бытовые сделки, когда они заключаются гражданином-предпринимателем. Так, если он приобретает автомобиль для личного пользования, то совершает тем самым гражданско-правовой договор. Если он приобретает автомашину для перевозок пассажиров, договор купли-продажи приобретает особые черты, им опосредуются отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Коммерческое право. Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. - СПб., 1997. - С. 81.

Гражданин-предприниматель, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и не зарегистрированный в этом качестве в установленном порядке, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК КР об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Признание того или иного договора предпринимательским имеет правовое значение не только в связи с особым режимом регулирования таких договоров, но и в связи с особым порядком рассмотрения споров, возникающих при заключении, исполнении и расторжении договоров (арбитражный порядок) и с особыми правилами налогообложения предпринимательской деятельности.

В научной и учебной литературе наряду с термином "предпринимательский договор" употребляется термин "торговая сделка". В дореволюционной России торговые сделки составляли предмет торгового права. К ним относились все сделки, заключаемые купцами в виде промысла. Правовыми последствиями признания сделки торговой являлись регулирование нормативными актами торгового законодательства и особый порядок рассмотрения споров (в торговых судах). Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права.- М., 1994. - С. 47-60.

417

При определении понятия торговой сделки западное законодательство и практика исходят из двух критериев: объективного - признания самого коммерческого содержания сделки (Франция, Бельгия, Испания, страны Латинской Америки) и субъективного - определения сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония). Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. - М., 1992. - С. 108. Отмечается, что для национальных систем права характерно наличие особых правил деятельности коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, действующих на промысловой основе, и особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицируемых как торговые или коммерческие. Там же. С. 104.

В теории права торговые сделки трактуются как сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности. Коммерческое право. Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. - СПб., 1997. - С. 192. Таким образом, это понимание торговой сделки не отличается от рассматриваемого нами понятия предпринимательского договора.

В ГК КР термин "торговые сделки" употребляется в ст. 202 применительно к деятельности коммерческого представителя. Анализ данной статьи позволяет сделать вывод о том, что под торговыми сделками имеются в виду предпринимательские договоры.

Договор известен с давних времен и прошел длительный период развития. В доперестроечный период, несмотря на многочисленные указания в партийно-правительственных документах о необходимости повышения его роли в экономике, совершенствовании договорной работы, функции договора сводились по существу к конкретизации, детализации показателей, установленных в плановых актах.

В условиях рыночной экономики роль договора необычайно велика. Система договоров становится ядром рыночного механизма, дополняемым иными методами регулирования. Пугинский БЛ., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. - М., 1991.- С.150.

Договор стал основной правовой формой организации экономических отношений между равноправными субъектами. Он выступает в качестве средства планирования. На основе заключенных договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатывается инвестиционная программа.

Договор - это основной регулятор поведения контрагентов. Нормативные акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим экономических связей между партнерами. Он определяет порядок и условия исполнения договорных обязательств, формы взаимодействия сторон, контроль за выполнением обязательств, учитывает специфические особенности конкретных взаимоотношений сторон. Договор выполняет и функцию оценки результатов предпринимательской деятельности.

Термин "договор в сфере предпринимательской деятельности" используется в действующем законодательстве и юридической литературе. Брагинский М. Договор поручения и стороны в нем//Вестник ВАС РФ. 2001.№4; Завидов Б. Договор коммерческого представительства//Российская юстиция.1998.№1. В частности, он упоминается в норме п. 1 ст. 202 Гражданского Кодекса Кыргызской Республики (далее - ГК КР) при характеристике коммерческого представительства. В работах ряда авторов содержится аналогичный термин "предпринимательский договор". Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров//Вестник ВАС РФ. 2000. №12; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Отв. ред. О.М. Олейник. - М., 1999. - С. 413-414.

Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательского договора) основано на определении договора, содержащемся в ГК КР. В данном значении предпринимательский договор является сделкой. Учитывая многозначность понятия "договор", предпринимательский договор трактуется также как правоотношение - договорное обязательство. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. - М.: Издательство "Статут", 1997.- С. 11-15, 222-238.

В законодательстве особо выделяются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 300, п.3 ст. 305, 312, п. 3 ст. 356 ГК КР), которые можно назвать предпринимательскими обязательствами. Они противопоставляются обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 60 ГК КР). Предпринимательские обязательства могут быть внедоговорными и договорными.

На предпринимательские договорные обязательства распространяются прежде всего специальные нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также общие положения об обязательствах (п. 2 ст. 381 ГК КР).

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д.

Одна из основных особенностей предпринимательского договора состоит в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, признаки которой содержатся в п.4. ст. 1 ГК КР.

Стороны (или одна сторона) такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых и т.п. потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности - п. 3 ст. 356 ГК КР и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Важнейшая особенность договоров в сфере предпринимательства - определенный состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Как ранее отмечалось, юридические лица и индивидуальные предприниматели приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. С этого момента они вправе заключать предпринимательские договоры как с другими предпринимателями, так и с лицами, не относящимися к субъектам предпринимательства.

В определенных случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, не зарегистрированную в качестве предпринимателя. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 85 ГК КР).

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Так, в соответствии с п. 3 ст. 866 ГК КР сторонами по договору комплексной предпринимательской лицензии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей. Аналогичное правило предусмотрено и в норме п. 2 ст. 970 ГК КР (п. 2 ст.1041 ГК РФ), согласно которой сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.

Показательным в данном случае является пример из арбитражной практики Российской Федерации. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к научно-исследовательскому институту о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки, которая должна в дальнейшем использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.

Арбитражный суд иск удовлетворил, указав, что наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, указанных в п. 3 ст. 50 ГК РФ, не меняет характер такой организации как некоммерческой. Поэтому в силу прямого указания закона учреждения как некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). п. 3 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. № 56 / / Вестник ВАС РФ. 2000. № 9.

Что касается иных договоров, заключаемых с участием некоммерческих организаций, то отнесение их к числу предпринимательских зависит от цели, которую преследуют указанные лица, выступая в качестве стороны соответствующих договоров. Как отмечалось ранее, если договоры заключены с целью осуществления предпринимательской деятельности, такие договоры следует относить к числу предпринимательских.

Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 384 ГК КР). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности - направленностью на получение прибыли.

Законодательство Кыргызской Республики содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 5 ст. 511 ГК КР). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

Следует, однако, отметить, что правило о возмездности предпринимательских договоров не всегда последовательно применяется на практике, чему в ряде случаев способствует неоднозначная позиция законодателя. Например, в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 804 ГК КР в случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Получается, что предприниматели своим соглашением вправе предусмотреть условие о безвозмездности предпринимательского договора поручения.

В действительности имеет место заключение между предпринимателями ряда безвозмездных договоров: беспроцентного займа, безвозмездного пользования, соглашений о прощении долгов (со ссылкой на принцип свободы договора). Закон предусматривает запрет лишь на передачу коммерческой организацией имущества в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, акционером, руководителем, членом ее органов управления или контроля (п. 2 ст. 611 ГК КР). В иных случаях специальная норма п. 2 ст. 611 ГК КР не запрещает заключение договоров безвозмездного пользования между субъектами предпринимательства.

На наш взгляд, с учетом принципиального запрета дарения между коммерческими организациями (п. 5 ст. 511 ГК КР) субъекты предпринимательства не вправе заключать между собой договоры беспроцентного займа, безвозмездного пользования, прощения долгов, безвозмездного поручения и т.п. Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. II, полутом I. - С. 420. Этой позиции должны последовательно придерживаться правоприменительные органы.

Несомненно, правило о возмездности предпринимательских договоров, содержащееся в нормах п. 4 ст. 511, ст. 804 ГК КР, предусматривает необходимое ограничение свободы договора с тем, чтобы не допустить приобретения предпринимателями незаконных преимуществ в своей деятельности (уход от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах - характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (ст. 382 ГК КР), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.

Законодательство Кыргызской Республики и Российской Федерации содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Так, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 300 ГК КР). Для лиц, не являющихся предпринимателями, данная норма не предусматривает возможности установления в договоре условия об одностороннем отказе от исполнения обязательства.

В то же время закон устанавливает ряд повышенных ("жестких") требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п.

Некоторые из таких "жестких" требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность его заключения предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 3 ст. 386 ГК КР).

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозки транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т.п.) (п. 1 ст. 386 ГК КР).

Обязанность субъекта предпринимательства заключить договор предусмотрена и другими законами. Так, хозяйствующим субъектам (поставщикам, подрядчикам), занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, запрещено отказываться от заключения договора с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки данного товара.

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Общее правило гласит, что лицо, не исполнившее надлежащим образом обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность даже при отсутствии его вины, за исключением случаев, если подобное нарушение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 356 ГК КР). В то же время субъектам предпринимательства предоставляется возможность установить в договоре условие об ответственности предпринимателя только при наличии его вины. Условие о вине может быть предусмотрено и законом.

Особенностью предпринимательских договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, в основном, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами (в КР - межрайонными судами). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.

С учетом указанных особенностей, характеризующих предпринимательский договор, можно дать его общее определение.

Договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) - это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

1.2 Форма и содержание договора в сфере предпринимательской деятельности

Форма предпринимательского договора регулируется общими правилами о форме сделок и договоров, а также специальными правилами, относящимися к форме различных видов предпринимательских договоров.

Сделки юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны заключаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 177 ГК КР). Это правило распространяется и на сделки граждан-предпринимателей без образования юридического лица (п. 2 ст. 58 ГК КР).

Устные сделки, правила совершения которых установлены в ст. 175 ГК КР, совершаются предпринимателями нечасто (например, при покупке канцелярских товаров в розничной торговле). Устные сделки могут по соглашению сторон совершаться во исполнение письменного договора, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 3 ст. 175 ГК КР). Так, поверенный вправе совершать устные сделки по исполнению договора поручения, как это предусмотрено ст. 973 ГК РФ.

Гражданский кодекс Кыргызской Республики предусматривает возможность заключать договор по соглашению сторон в такой форме, которая по закону для договоров данного вида не требуется. В этом случае договор считается заключенным после придания ему условленной формы (п. 1 ст. 395 ГК КР).

В соответствии с п. 1 ст. 176 ГК КР законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия их несоблюдения. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, то есть стороны в случае спора не вправе ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Это не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 178 ГК КР).

Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 395 ГК КР). Это создает возможность оперативного заключения договоров в случае необходимости. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2Т. Т.1./Отв. ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 1999. - С. 429.

Как правило, договор подписывается лицом, уполномоченным на его заключение. В соответствии с п. 2 ст. 176 ГК КР возможно использование при заключении сделки факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Поэтому если в договоре отсутствует процедура согласования подлинности договора и других документов, то при возникновении спора о наличии подписанного договора суд вправе не принимать в качестве доказательства, документы, подписанные цифровой (электронной) подписью.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону эта форма и не требовалась (п. 2 ст. 179 ГК КР). Ныне, однако, нотариальное удостоверение сделок вытесняется их государственной регистрацией.

Для некоторых сделок закон требует их государственной регистрации. Обязательной является государственная регистрация сделок с землей и другим недвижимым имуществом, а с движимым имуществом - только сделок определенного вида (ст. 180, 25 ГК КР).

В Российской Федерации существует Закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", который устанавливает обязательность государственной регистрации вещных прав на недвижимость и сделок с ним, которая должна проводиться учреждениями юстиции по общей для всей страны системе Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Действие Закона распространяется на все виды недвижимого имущества, предусмотренного в ст. 130 ГК РФ, кроме воздушных, морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, для которых предусмотрено принятие специальных законов о государственной регистрации.

Если специальных правил о форме определенного вида договора не установлено, действуют общие правила о форме сделок и договоров.

Для заключения некоторых договоров предусмотрена письменная форма без конкретизации требований к ней. В этом случае при несоблюдении формы договора наступают последствия, предусмотренные п. 1 ст. 178 ГК КР, то есть стороны лишаются права в случае спора ссылаться на свидетельские показания.

В отличие от этого некоторыми специальными правилами установлена письменная форма договора и предусмотрено, что ее несоблюдение влечет недействительность договора (к примеру, ст. 735 ГК КР. Последствия несоблюдения такого договора регулируются правилами п. 2 ст. 178 ГК КР).

Для других договоров требования к письменной форме конкретизируются. Так, письменная форма договора аренды здания или сооружения, аренды предприятия, продажи недвижимости признается надлежащей только в случае составления одного документа, подписанного сторонами. Письменная форма договора складского хранения считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом (п. 2 ст. 902 ГК КР).

Кроме того, при совершении сделок с недвижимостью требуется, как уже отмечено, их государственная регистрация. Поэтому надлежащее оформление договоров с недвижимостью включает в совокупности заключение договора в надлежащей форме и соблюдение правил о государственной регистрации.

Однако правовые последствия несоблюдения формы договора и требований по его государственной регистрации в ряде случаев установлены разные. Так, несоблюдение формы договоров аренды предприятия, здания и сооружения влечет их недействительность. В то же время правила, касающиеся этих договоров, дают основание сделать вывод о том, что отсутствие их государственной регистрации означает, что договоры считаются незаключенными. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения.- М.: изд-во "Статут", 1997.-С.345.

Изложенные положения не соответствуют общим правилам о последствиях несоблюдения требования о государственной регистрации, установленным в ст. 181 ГК КР. В ней предусмотрено, что несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка признается ничтожной.

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения, суд вправе по требованию исполнившей стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 2 ст. 181 ГК КР).

Если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации сделки, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В таком случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда, но при этом она должна быть совершена в надлежащей форме (п. 3 ст.181 ГК КР). Сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки (п. 4 ст. 181 ГК КР).

Необходимо также различать государственную регистрацию сделок и государственную регистрацию перехода права собственности на недвижимость либо передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Правовые последствия совершения данных актов различны: при требовании государственной регистрации договора он считается заключенным с момента такой регистрации; в другом случае - независимо от регистрации перехода прав, договор считается заключенным при соблюдении требований к его форме.

Содержание договора составляет совокупность его условий. Стороны определяют условия договора по своему усмотрению, кроме случаев, когда содержание соответствующих условий предусмотрено законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 382 ГК КР).

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (п. 1 ст. 393 ГК КР). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существ венные или необходимые для договоров данного вида (т.н. объективно-существенные), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (так называемые субъективно-существенные) (п. 1 ст. 393 ГК КР).

Требуемые для заключения того или иного договора существенные условия в законе формулируются по-разному. Некоторые, статьи ГК КР так и называются "существенные условия такого-то договора". Например, "существенные условия договора доверительного управления имуществом", "существенные условия договора страхования". Ст. 766 ГК РФ "Содержание государственного контракта" предусматривает, какие условия должен содержать госконтракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд, то есть каковы существенные условия данного договора.

Условия договора должны соответствовать императивным нормам закона (ст. 383 ГК КР). Стороны своим соглашением не вправе изменить это правило или ограничить его применение. В отличие от императивных соблюдение диспозитивных норм является обязательным для сторон, если они то или иное условие не сформулируют иначе (п. 4 ст. 382 ГК КР).

Помимо названных в правовых актах условий в качестве существенных таковыми являются и условия, необходимые только для договоров определенного вида.

Выделение существенных условий, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, вызывает сомнение, поскольку заключение договора означает, что стороны согласовали все его условия. Исключение составляют договоры присоединения.

Существенным условием любого договора является условие о предмете. Для некоторых договоров это условие четко определено в ГК РФ. Применительно к договору финансовой аренды в ГК КР установлено, какое имущество может быть предметом данного договора (ст. 604 ГК КР).

Хотя в ГК КР закреплен принцип возмездности договоров, цену он не относит к существенным условиям. В случаях когда цена не определена соглашением сторон и не может быть определена исходя из условий договора, а также не установлена уполномоченным органом, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 390 ГК КР).

Государственное регулирование цен распространяется в основном на продукцию естественных монополий. В соответствии с разъяснениями, содержащимися в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. (п. 4), в случае спора относительно цены наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

Вместе с тем для некоторых договоров цена является существенным условием (например, ст. 555, 654 ГК РФ).

Договорные условия о сроке имеют большое значение для длящихся хозяйственных отношений сторон, и для некоторых договоров это условие признается существенным (договора поставки, строительного подряда, госконтракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд).

Наряду со сроками исполнения существуют и другие виды сроков, среди которых значение практически для любого договора имеет срок его действия. Общим правилом, закрепленным в ст. 385 ГК КР, является правило о том, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Однако иногда случается, что фактически договорные отношения между сторонами существуют, но еще не оформлены документально. В таких случаях в соответствии с п. 2 ст. 385 ГК КР в заключенном договоре стороны вправе установить, что предусмотренные в нем условия применяются к отношениям, возникшим до заключения договора.

Окончание срока действия договора не влечет автоматически прекращения обязательств сторон по договору. Такие последствия могут быть установлены в законе или договоре. Так, если стороны предусмотрят в договоре, что окончание срока его действия влечет прекращение обязательств, то поставщик, который не поставил оговоренное количество товаров, или подрядчик, который не закончил работу к сроку окончания договора, вправе прекратить выполнение своих обязательств. Договор, в котором такое условие отсутствует, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательств. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник. В 2Т. Т.1./Отв. ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 1999. - С. 434.

1.3 Особенности заключения, изменения и расторжения договора в сфере предпринимательской деятельности

К предпринимательским договорам применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

В частности, порядок заключения предпринимательских договоров состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (п. 2 ст. 393 ГК КР).

Процедура заключения предпринимательского договора традиционно составляет три основные этапы:

1. направление предложения (оферты) одной стороной,

2. акцепт оферты другой стороной,

3. получение акцепта стороной, направившей оферту. Денисов С.Л. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договоров / / Актуальные проблемы гражданского права. - М., 1998. С. 229--276; Хохлов С А. Организация и техника договорной работы на предприятии. - Свердловск, 1982.

Существуют также особенности заключения предпринимательских договоров.

Большое значение в предпринимательской деятельности имеет такое средство привлечения контрагентов по договору, как реклама. Реклама - информация (рекламная информация), распространяемая в любой форме, с помощью любых средств о физических или юридических лицах, товарах, идеях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного круга лиц, призвана формировать и поддерживать интерес к этим физическим и юридическим лицам, товарам, идеям и начинаниям, а также способствовать реализации товаров, идей и начинаний (ст. 2 Закона КР "О рекламе" от 6 января 1999 года № 1). Речь идет о рекламе, осуществляемой в связи с предпринимательской деятельностью.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 398 ГК КР). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме: помещением объявлений в печати, на телевидении, рассылкой проспектов, буклетов, каталогов, устройством рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 398 ГК КР). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 393 ГК КР).

...