Хозяйственные общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Центральным звеном рыночной экономики, в котором принимаются и осуществляются решения об использовании ограниченного количества благ с учётом обстоятельств внешней среды (которые не могут быть изменены по воле принимающих решения лиц), выбора вариантов решения проблем (альтернатив развития или независимых друг от друга вариантов действия), направленных на достижение желаемых конечных результатов (системы целей), являются хозяйствующие субъекты (организации, предприятия, домашние хозяйства).

Выбор темы для курсовой работы обусловлен тем, что хозяйственные общества - основные действующие лица современного коммерческого оборота. Они позволяют объединять капиталы и личную деятельность участников ради достижения общей хозяйственной цели. Кроме того, хозяйственные общества дают возможность ограничить предпринимательский риск участников, чем в значительной степени и объясняется их привлекательность.

Актуальность данной темы обусловлена тем, что законодательство в данной сфере постоянно изменяется и совершенствуется. В частности, 26 июня 2013 года Палатой представителей Национального собрания Республики Беларусь принят в первом чтении Закон Республики Беларусь ”О внесении дополнений и изменений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ”.

Подготовка данного законопроекта осуществлялась в целях совершенствования национального корпоративного законодательства и, прежде всего, - Закона Республики Беларусь “О хозяйственных обществах”. Названный законопроект направлен на рационализацию и упрощение деятельности хозяйственных обществ, введение дополнительного признанного в развитых экономиках корпоративного инструментария.

К наиболее значимым изменениям Закона «О хозяйственных обществах», предусматриваемым принятым законопроектом, можно отнести следующие:

1 установление возможности создания и деятельности в Беларуси хозяйственных обществ с одним участником;

2 введение институтов “акционерное соглашение” и “договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью”. Данный институт позволит акционерам (участникам) согласовывать свои действия по вопросам участия в управлении обществом, более эффективно реализовывать свои права и защищать законные интересы;

3 упорядочение компетенции общего собрания участников;

4 определение компетенции совета директоров (наблюдательного совета) для всех видов хозяйственных обществ (ранее она была определена только для акционерного общества), и четкое закрепление нормы, предусматривающей в случае отсутствия в хозяйственном обществе совета директоров (наблюдательного совета), перераспределение его компетенции между общим собранием акционеров и исполнительными органами;

5 наделение судов правом оставить в силе оспариваемое решение хозяйственного общества, если голосование оспаривающего участника не могло повлиять на результаты голосования или допущенные нарушения не являются существенными и исполнение решения не повлекло причинение убытков или иных негативных последствий для участника или общества;

6 предоставление бывшим участникам общества права на обжалование решения общего собрания, если этим решением нарушены их права или законные интересы и ряд иных изменений и дополнений, существенных в той или иной степени.

Кроме того, законопроектом детально определены принципы и требования к деятельности членов органов управления хозяйственного общества и четко закреплена их ответственность за нарушение этих принципов, а также за убытки, причиненные обществу в результате их действий (бездействия). Определен порядок предъявления требования о возмещении убытков, в том числе досудебный, и порядок обращения с иском в суд.

Итак, цель данной работы - исследовать особенности деятельности хозяйственных обществ.

Объектом данной работы являются отношения в сфере деятельности хозяйственных обществ.

Исходя из поставленной цели должны быть решены следующие задачи:

- дать понятие хозяйственного общества;

- выявить признаки хозяйственных обществ;

- определить порядок образования и регистрации хозяйственных обществ;

- определить круг учредителей и участников хозяйственного общества;

- определить виды хозяйственных обществ;

- определить порядок прекращения деятельности хозяйственных обществ.

Предметом изучения являются нормативные правовые акты, научные исследования, мнения ученых и правоведов, посвященные хозяйственным обществам. При исследовании данного вопроса мной были использованы такие методы как сравнительно-правовой, формально-логический, метод анализа, а также общенаучные методы анализа и синтеза и ряд других методов. Работа основана на изучении большого объема научных трудов отечественных ученых в области гражданского права, хозяйственного права, а также правового регулирования предпринимательской деятельности и непосредственно учебной литературы белорусских и российских авторов.

Курсовая работа состоит из введения, четырех разделов и заключения. В первом разделе раскрывается понятие и признаки хозяйственных обществ. Второй раздел посвящен учредителям и участникам общества, управлению обществом, порядку образования и регистрации хозяйственных обществ.

Третий раздел посвящен прекращению деятельности общества. В четвертом разделе характеризуются виды хозяйственных обществ.

1. Хозяйственные общества. Понятие и признаки

ответственность акционерный общество участник

Подавляющее большинство коммерческих юридических лиц составляют хозяйственные общества. Определение правового положения, порядка создания, деятельности, реорганизации, ликвидации хозяйственных обществ, прав и обязанностей их учредителей (участников), компетенции органов хозяйственных обществ, а также обеспечение защиты прав и интересов учредителей (участников) хозяйственных обществ и самих хозяйственных обществ установлены Гражданским кодексом Республики Беларусь, Законом Республики Беларусь от 10 января 2006 г. «О хозяйственных обществах», декретами и указами Президента и другими актами законодательства [23, c. 166].

Хозяйственным обществом признается коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли (акции) ее участников [11].

Из статьи 29 Закона «О хозяйственных обществах», посвященной вносимому в уставный фонд имуществу, исключен такой признак, как "быть необходимым и пригодным для использования в деятельности хозяйственного общества". Данный признак являлся оценочным, в связи с чем разработчики посчитали необходимым его исключить. Кроме того, указанный признак нивелируется отменой требования о минимальных размерах уставных фондов хозяйственных обществ (за исключением акционерных).

В то же время самому обществу предоставлено право в уставе определять виды имущества, которое не может быть внесено в уставный фонд. Тем самым участники общества на уровне устава могут принять решение об имуществе, которое в силу различных причин (неприменение данного имущества в деятельности общества) не может выступать в качестве вклада в уставный фонд.

До принятия корректировок Закона «О хозяйственных обществах» имела место так называемая двойная оценка имущества, вносимого в уставный фонд хозяйственного общества. В соответствии со статьей 47-1 Гражданского кодекса Республики Беларусь оценка стоимости неденежного вклада в уставный фонд коммерческой организации подлежит экспертизе достоверности в случаях и порядке, предусмотренных законодательством.

В целях упрощения порядка оценки неденежного вклада участников хозяйственного общества статья 29 Закона «О хозяйственных обществах» дополняется нормой, позволяющей не проводить экспертизу достоверности оценки стоимости вносимого в уставный фонд хозяйственного общества неденежного вклада в случае проведения независимой оценки.

В качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества может быть внесен больший объем имущественных прав: с не более чем пятидесяти процентов предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда до пятидесяти процентов формируемого уставного фонда.

Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью [3].

Хозяйственное общество:

1 имеет в собственности обособленное имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности;

2 несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;

3 может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его уставе, а также предмету деятельности, если он указан в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, хозяйственное общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии);

4 приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и уставом;

5 в соответствии с законодательством может создавать юридические лица, а также входить в состав юридических лиц;

6 в соответствии с законодательными актами может участвовать в создании финансово-промышленных и иных хозяйственных групп, холдингов в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах, холдингах, а также входить в их состав.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, хозяйственное общество может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Правоспособность хозяйственного общества возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации [11].

Правоспособность юридического лица определяется целями, для достижения которых оно создано, и предметом деятельности.

Целью любого хозяйственного общества является конкретное состояние его отдельных характеристик, достижение которых для него желательно и на достижение которых направлена его деятельность. Цели общества определяются в момент принятия решения о его создании. По временному признаку цели можно классифицировать на долгосрочные и краткосрочные. В учредительных документах хозяйственного общества указываются, как правило, долгосрочные цели.

Основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли. Именно эта цель чаще всего отражается в учредительных документах хозяйственного общества. Кроме того, в учредительные документы могут быть внесены и иные цели, носящие долгосрочный характер: рыночные, производственные, организационные и др.

Что же является предметом деятельности юридического лица, определить достаточно сложно. Законодательство Республики Беларусь не дает однозначного толкования этого термина.

В отношении коммерческой организации предметом ее деятельности можно считать совокупность видов деятельности, осуществление которых направлено на достижение цели, с которой создана коммерческая организация [15].

Хозяйственное общество имеет наименование на белорусском и русском языках, содержащее указание на его организационно-правовую форму.

Наименование хозяйственного общества должно быть согласовано в установленном законодательством порядке до подачи в регистрирующий орган документов для государственной регистрации хозяйственного общества.

Место нахождения хозяйственного общества определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени хозяйственного общества без доверенности [11].

Хозяйственное общество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом.

Участники хозяйственного общества не отвечают по обязательствам хозяйственного общества, а хозяйственное общество не отвечает по обязательствам участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами либо уставом.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) хозяйственного общества вызвана его участниками или другими лицами, в том числе лицом, осуществляющим функцию единоличного исполнительного органа хозяйственного общества либо возглавляющим коллегиальный исполнительный орган этого общества, имеющими право давать обязательные для этого общества указания либо возможность иным образом определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества хозяйственного общества возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам в соответствии с законодательными актами.

Хозяйственное общество не отвечает по обязательствам Республики Беларусь, ее административно-территориальных единиц, если иное не установлено законодательными актами.

Хозяйственное общество может создавать представительства и филиалы, которые не являются юридическими лицами и действуют от имени этого общества на основании положений, утвержденных создавшим их хозяйственным обществом.

Представительством хозяйственного общества является обособленное подразделение хозяйственного общества, расположенное вне места нахождения этого общества и осуществляющее представительство и защиту его интересов, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия.

Филиалом хозяйственного общества является обособленное подразделение хозяйственного общества, расположенное вне места нахождения этого общества и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы хозяйственного общества наделяются имуществом создавшего их хозяйственного общества, которое учитывается отдельно на балансе этого общества (отдельно в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, хозяйственного общества, которое применяет упрощенную систему налогообложения и не ведет бухгалтерский учет).

Руководитель представительства или филиала хозяйственного общества назначается хозяйственным обществом и действует на основании доверенности этого общества, выданной в порядке, установленном законодательством.

Создание хозяйственным обществом его представительств и филиалов за пределами территории Республики Беларусь осуществляется в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения представительств и филиалов, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь.

Ответственность за деятельность представительств и филиалов хозяйственного общества несет создавшее их хозяйственное общество [11].

Допускается наличие дочерних и зависимых хозяйственных обществ [23, c. 168].

В соответствии со ст.105 Гражданского кодекса Республики Беларусь хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества.

Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах [3].

В соответствии со ст. 106 Гражданского кодекса Республики Беларусь хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законодательными актами [3].

Хозяйственное общество может учреждать унитарное предприятие, действующее на основании устава, утвержденного хозяйственным обществом [23, c. 169].

Таким образом, подводя итоги данного раздела, можно сделать следующие выводы: хозяйственным обществом признается коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли (акции) ее участников; хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью. Основные признаки хозяйственного общества - имеет в собственности обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде; может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности и нести связанные с этой деятельностью обязанности; приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы.



2. Учредители и участники общества, управление обществом, порядок образования и регистрации хозяйственных обществ

2.1 Учредители и участники общества

Учредителями хозяйственного общества являются граждане (физические лица) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.

Учредители хозяйственного общества после его государственной регистрации становятся участниками хозяйственного общества.

Участниками хозяйственного общества являются также лица, получившие право собственности, право хозяйственного ведения или оперативного управления на долю в уставном фонде (акции) хозяйственного общества [3].

Учредителями хозяйственного общества не могут быть лица, которые не могут быть учредителями (участниками) любого коммерческого лица, а также государственные органы, органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законодательством. Унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено законодательными актами.

Участники хозяйственных обществ имеют обязательственные права в отношении этих обществ, а также могут иметь вещные права только на имущество, которое они передали хозяйственным обществам в пользование в качестве вкладов в уставные фонды.

Участники хозяйственного общества вправе:

1 участвовать в управлении деятельностью хозяйственного общества;

2 получать информацию о деятельности хозяйственного общества и знакомиться с его документацией в объеме и порядке, установленных уставом;

3 принимать участие в распределении прибыли хозяйственного общества;

4 получать в случае ликвидации хозяйственного общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость [11]. В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества или общества из состава участников, кроме участника акционерного общества, ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества или общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выбывающего участника с оставшимися участниками хозяйственного товарищества или общества выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Причитающаяся выходящему (исключаемому) участнику часть имущества хозяйственного товарищества или общества или ее стоимость определяются по балансу (книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), составляемому на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на момент расчета.

Выплата стоимости доли или выдача другого имущества выходящему (исключаемому) участнику производится по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел или исключен из хозяйственного товарищества или общества, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе или принятии решения об исключении, если иное не предусмотрено в учредительных документах [3].

Среди основных отличий прекращения участия в обществе путем выхода от прекращения участия в результате продажи доли можно выделить то, что основанием выхода является поданное заявление, доля выходящего участника переходит не к иным лицам, но к обществу, размер выплат выходящему участнику строго регламентирован и определен на законодательном уровне. Именно указанные признаки позволяют провести четкое различие между процедурой выхода и продажей доли участником обществу, которая имеет некоторое сходство с выходом, так как правовой результат будет для общества один: ему перейдет доля. Однако, при продаже будет заключен договор и именно в договоре сторонами самостоятельно с учетом требований законодательства будет определена цена, за которую будет приобретена доля, а также сроки расчета. При выходе же основанием прекращения участия в обществе будет заявление, выплаты будут производиться в сроки, установленные законодательством, и выплачиваться будет действительная стоимость доли, определяемая по балансу.

Именно невозможность влиять на размер выплат при выходе и, соответственно, определять размер налоговой базы, является одним из критериев выбора способа прекращения участия в обществе. Стоит, однако, заметить, что купля-продажа подразумевает согласие продавца и покупателя, а также соблюдение процедуры преимущественного права покупки, что делает в некоторых случаях возможным прекращение участия только посредством выхода [8].

Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» предусматривает исключение участника общества с ограниченной ответственностью либо общества с дополнительной ответственностью только в судебном порядке за грубые нарушения участником общества своих обязанностей либо в том случае, если участник хозяйственного общества препятствует деятельности общества своими действиями или бездействием.

Последствия для участника общества, в случае его исключения из оного, весьма плачевны: принудительное лишение корпоративного статуса, имущественных и неимущественных прав участника, переход его доли к обществу. Поэтому хозяйственным судам рекомендовано при удовлетворении требований об исключении участника исходить из постулата о том, что данная мера - крайняя. Однако данный институт воздействия на нерадивых участников хозяйственных обществ при наличии предусмотренных законом оснований применять необходимо, чтобы не парализовать деятельность общества.

В качестве конкретной меры, призванной способствовать обеспечению защиты интересов общества, хозяйственным судам рекомендовано при рассмотрении дел заявленной категории рассматривать возможность привлечения добросовестных участников общества в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, а также способствовать информированию участников общества о наличии в суде соответствующего спора [16].

Участники хозяйственного общества обязаны:

1 вносить в уставный фонд хозяйственного общества вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные уставом [11]. Оценка стоимости неденежного вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит экспертизе достоверности такой оценки [3].

2 не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности хозяйственного общества, полученную в связи с участием в хозяйственном обществе;

3 выполнять иные обязанности, связанные с участием в хозяйственном обществе, предусмотренные законодательными актами и уставом хозяйственного общества [11].

2.2 Управление обществом

В соответствии со ст. 33 Закона «О хозяйственных обществах» органами хозяйственного общества являются органы управления хозяйственного общества и его контрольные органы

Высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников хозяйственного общества.

В хозяйственном обществе также образуются следующие органы управления:

1 совет директоров (наблюдательный совет);

2 исполнительный орган хозяйственного общества - коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор).

Контрольным органом хозяйственного общества является ревизионная комиссия или ревизор хозяйственного общества. Общим собранием участников хозяйственного общества могут быть образованы и иные контрольные органы, если это предусмотрено уставом.

Совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный и контрольный органы подотчетны общему собранию участников хозяйственного общества [11].

В соответствии со ст. 34 Закона «О хозяйственных обществах» к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества относятся:

1 изменение устава хозяйственного общества;

2 изменение размера уставного фонда хозяйственного общества;

3 избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) хозяйственного общества и досрочное прекращение их полномочий, за исключением случаев, когда полномочия члена (членов) совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества прекращаются досрочно без принятия решения общего собрания участников хозяйственного общества;

4 утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, отчетов о прибылях и убытках хозяйственного общества (данных книги учета доходов и расходов) и распределение прибыли и убытков этого общества при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудиторского заключения;

5 решение о реорганизации хозяйственного общества и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса;

6 решение о ликвидации хозяйственного общества, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов, за исключением случаев, когда решение о ликвидации этого общества принято регистрирующим органом или судом в соответствии с законодательными актами;

7 определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизору) хозяйственного общества за исполнение ими своих обязанностей;

8 утверждение локальных нормативных правовых актов хозяйственного общества;

9 предоставление иным органам управления хозяйственного общества права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества;

10 определение порядка ведения общего собрания участников хозяйственного общества в части, не урегулированной законодательством, уставом и локальными нормативными правовыми актами хозяйственного общества;

11 решение иных вопросов, предусмотренных законодательными актами [11].

В случаях и порядке, установленных законодательством и уставом хозяйственного общества, созываются и проводятся очередные и внеочередные общие собрания участников хозяйственного общества.

Очередные общие собрания участников хозяйственного общества проводятся не реже одного раза в год в срок, установленный уставом.

Внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества должно быть проведено не позднее сорока дней с даты принятия уполномоченным органом хозяйственного общества решения о созыве и проведении этого собрания, за исключением случаев, когда для проведения внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества законодательством или уставом хозяйственного общества предусмотрен иной срок.

Членами совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества могут быть только физические лица. Член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества может не быть участником этого общества.

К компетенции исполнительного органа хозяйственного общества относится осуществление текущего руководства его деятельностью.

Единоличный исполнительный орган хозяйственного общества либо лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган, в пределах своей компетенции без доверенности действуют от имени этого общества: представляют его интересы (в том числе в органах управления иных юридических лиц, участником которых является хозяйственное общество), совершают сделки от имени хозяйственного общества и др.

Исполнительный орган хозяйственного общества подотчетен общему собранию участников хозяйственного общества и совету директоров (наблюдательному совету) [11].

Введение понятия «крупной сделки» значительно ограничило полномочия директора на совершение сделок, которые могут быть квалифицированы как крупные.

До вступления в силу Закона «О хозяйственных обществах» руководитель общества вправе был самостоятельно совершать от имени и в интересах общества практически любые сделки. Ограничения на совершения тех либо иных сделок руководителем организации могли быть установлены учредительными документами.

В настоящий момент, независимо от того, предусмотрено ли это уставом хозяйственного общества или нет, крупные сделки могут совершаться от имени общества директором или надлежащим образом уполномоченным представителем только при наличии решения общего собрания участников (акционеров) общества. Решение вопроса о совершении крупной сделки учредительными документами хозяйственного общества может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) [5, c. 7].

Согласно ст. 58 Закона «О хозяйственных обществах» крупной сделкой хозяйственного общества является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки [11].

Если решение о совершении крупной сделки отнесено учредительными документами к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, такое решение принимается всеми членами этого совета единогласно. При этом, если единогласное решение советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества не принято, решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников этого общества [5, c. 7].

Полномочия единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества в соответствии с уставом могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета) [11].



2.3 Порядок образования и регистрации хозяйственных обществ

Хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (в виде открытого или закрытого), общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью.

Хозяйственное общество считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами [11].

Момент регистрации юридического лица очень важен с точки зрения определения момента возникновения правоспособности юридического лица. Статья 45 Гражданского кодекса Республики Беларусь устанавливает, что «правоспособность юридического лица возникает в момент его создания» [гк Хозяйственные общества в Республике Беларусь являются юридическими лицами - коммерческими организациями. Порядок их регистрации устанавливает Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» [10].

Порядок образования юридических лиц - коммерческих организаций, в том числе хозяйственных обществ, в Республике Беларусь можно охарактеризовать как явочно-нормативный. После вступления в силу Декрета Президента Республики Беларусь 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» процедура возникновения хозяйственных обществ значительно упростилась [2, c. 2.].

Правоспособность хозяйственного общества возникает в момент его государственной регистрации, которая должна быть произведена в день обращения учредителей хозяйственного общества за государственной регистрацией хозяйственного общества. Регистрация хозяйственного общества производится путем внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также проставления регистрационного штампа на уставе хозяйственного общества. Факт выдачи свидетельства о государственной регистрации на следующий день не влияет на возникновение правоспособности хозяйственных обществ. Тем самым положен конец спорам о моменте возникновения правоспособности: является ли это моментом принятия решения о государственной регистрации регистрирующим органом или моментом выдачи свидетельства о государственной регистрации [2, c. 2].

До подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов, предусмотренных Положениемо государственной регистрации субъектов хозяйствования, собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации должны:

1 согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой, некоммерческой организации;

2 определить предполагаемое местонахождение коммерческой, некоммерческой организации;

3 принять решение о создании коммерческой, некоммерческой организации и подготовить ее устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, включая коммерческие организации с иностранными инвестициями, создаваемых в том числе в результате реорганизации в форме выделения, разделения и слияния, в регистрирующий орган представляются:

1 заявление о государственной регистрации;

2 устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате .doc или .rtf);

3 легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанных документов (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными организациями;

4 копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;

5 оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины;

6 оригинал свидетельства о государственной регистрации реорганизуемой организации в случае реорганизации в форме слияния либо разделения.

Истребование иных документов для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, запрещается.

Заявление о государственной регистрации составляется по форме, установленной Министерством юстиции [10].

Хозяйственное общество считается созданным на неопределенный срок, если иное не установлено его уставом.

Хозяйственное общество создается в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и иными законодательными актами путем его учреждения или реорганизации юридических лиц [11].

Закон «О хозяйственных обществах» предусматривает создание общества в несколько этапов.

Процедура начинается с принятия учредителями решения о создании общества. Решение о создании акционерного общества может быть принято только в письменной форме путем заключения договора между учредителями; решение о создании общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью может приниматься и в других формах, например в форме единого документа, подписанного всеми учредителями. Базовые принципы участия в обществе устанавливает учредительное собрание, которое утверждает его устав. Решения по вопросам утверждения устава, результатов оценки неденежных вкладов в уставный фонд и некоторые другие принимаются единогласно всеми учредителями и оформляются протоколом.

На практике учредители до совершения каких-либо действий по созданию общества и проведения учредительного собрания договариваются о размерах вкладов, количестве акций (размере долей), голосов, кворуме для принятия решений, порядке образования органов общества. Только после того, как достигнуто понимание по этим вопросам, начинается реализация технических положений. Обращаем внимание на важность документального фиксирования достигнутых договоренностей и установления ответственности за их несоблюдение, например, в специальном соглашении между учредителями (участниками).

Наличие соглашения не служит основанием для понуждения кого-либо из учредителей совершить определенные действия, в том числе по созданию общества, например утвердить устав. Единственное, чего можно достигнуть упомянутым соглашением, - потребовать возмещения убытков с виновной стороны, в случае если по какой-то причине не будут соблюдены указанные договоренности [24].

В Законе «О хозяйственных обществах» учтены нормы Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (далее - Положение о регистрации), в части минимальных размеров уставных фондов и сроков их формирования.

Положение о регистрации устанавливает минимальные размеры уставного фонда для закрытого акционерного общества и открытого акционерного общества, однако не затрагивает минимального допустимого размера уставного фонда общества с ограниченной ответственностью. В результате возникает ряд проблем, неоднозначно разрешаемых на практике.

Исходя из назначения уставного фонда его величина ни при каких условиях не может быть отрицательной либо равняться нулю. Поскольку уставный фонд общества с ограниченной ответственностью формируется в белорусских рублях за счет вкладов учредителей в денежной форме или в виде имеющего денежную стоимость имущества, логично заключить, что размер вклада каждого учредителя не может быть меньше самой маленькой денежной единицы Республики Беларусь - 1 белорусского рубля. По этому же принципу могут определяться минимально допустимые размеры уставных фондов организаций с иностранными инвестициями с учетом того, что минимальный размер вклада иностранного инвестора составит 20000 дол. США, а размер вклада белорусского участника - 1 цент (самая маленькая денежная единица США) [24].

Таким образом, подводя итоги данной главы можно сделать следующие выводы: учредителями хозяйственного общества могут быть как физические, так и юридические лица; высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников хозяйственного общества, также образуются совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган хозяйственного общества; контрольным органом хозяйственного общества является ревизионная комиссия или ревизор хозяйственного общества. Хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (в виде открытого или закрытого), общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, и считается созданным с момента его государственной регистрации. Для государственной регистрации представляются: заявление о государственной регистрации; устав в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате .doc или .rtf); легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения- для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными физическими лицами; копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными физическими лицами; оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины; оригинал свидетельства о государственной регистрации реорганизуемой организации в случае реорганизации в форме слияния либо разделения.



3. Прекращение деятельности общества

Прекращение деятельности юридического лица может осуществляться путем его реорганизации или ликвидации.

Реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) - это преобразование юридического лица без прекращения деятельности в соответствии с действующим законодательством. При реорганизации юридического лица должно соблюдаться правопреемство.

Ликвидация - это полное прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Прекращение деятельности юридического лица может быть осуществлено как в добровольном, так и в принудительном порядке [1, c. 24].

В добровольном порядке - по решению учредителей, участников или уполномоченного органа юридического лица.

Основания:

1 нецелесообразность существования;

2 истечение срока;

3 достижение цели;

4 признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными нарушениями законодательства при его создании, которые носят неустранимый характер.

В принудительном порядке - по решению хозяйственного суда:

1 непринятие решения о добровольной ликвидации в связи с истечение срока на который создавалось юридическое лицо или цели, ради которой оно создано;

2 признание недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства;

3 деятельность без лицензии;

4 нарушение законодательства.

Этот перечень является примерным.

В административном порядке - по решению регистрирующего органа:

1 нарушение сроков регистрации акций установленных законодательством;

2 нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного законодательством.

3 неосуществление предусмотренной учредительными документами деятельности в течении 6 месяцев и ненаправление коммерческой организацией регистрирующему и налоговому органу сообщения о причинах неосуществления деятельности [20, c. 14].

3.1 Реорганизация хозяйственного общества

В соответствии со ст. 15 Закона «О хозяйственных обществах» реорганизация хозяйственного общества может быть осуществлена по решению общего собрания участников этого общества, а также по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда [11].

В ряде случаев юридические лица обязаны проводить реорганизацию.

Для обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, закрытых акционерных обществ это ситуации когда в составе данных юридических лиц остается один либо свыше пятидесяти участников (товарищей, акционеров). В первом случае данные юридические лица должны реорганизовываться в унитарные предприятия, а во втором - в открытое акционерное общество. В случае же открытых акционерных обществ, они обязаны реорганизовываться в унитарные предприятия в случае, если в составе остается один акционер [18].

В соответствии со ст. 15 Закона «О хозяйственных обществах» реорганизация хозяйственного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Хозяйственное общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм в порядке, определяемом законодательными актами.

При реорганизации хозяйственного общества в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица [11].

В соответствии со ст. 16 Закона «О хозяйственных обществах» слиянием хозяйственных обществ, хозяйственных обществ и юридических лиц иных организационно-правовых форм признается создание нового хозяйственного общества или юридического лица иной организационно-правовой формы путем передачи создаваемому в результате слияния новому юридическому лицу всех прав и обязанностей участвующих в слиянии хозяйственных обществ, хозяйственных обществ и юридических лиц иных организационно-правовых форм с прекращением их деятельности.

При слиянии хозяйственных обществ, хозяйственных обществ и юридических лиц иных организационно-правовых форм права и обязанности каждого из них переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему хозяйственному обществу или возникшему юридическому лицу иной организационно-правовой формы [11].

В соответствии со ст. 17 Закона «О хозяйственных обществах» присоединением к хозяйственному обществу признается прекращение деятельности одного или нескольких присоединяемых хозяйственных обществ и (или) одного или нескольких юридических лиц иных организационно-правовых форм с передачей прав и обязанностей последних хозяйственному обществу, к которому осуществляется присоединение.

При присоединении к хозяйственному обществу другого хозяйственного общества и (или) юридического лица иной организационно-правовой формы права и обязанности последних переходят в соответствии с передаточным актом к хозяйственному обществу, к которому осуществляется присоединение [11].

В соответствии со ст. 18 Закона «О хозяйственных обществах» разделением хозяйственного общества признается прекращение его деятельности с передачей прав и обязанностей вновь возникшим хозяйственным обществам и (или) юридическим лицам иных организационно-правовых форм.

Общее собрание участников хозяйственного общества принимает решение о порядке и условиях его разделения, о создании новых хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм, составе их участников. Общее собрание участников каждого из вновь возникающих в результате разделения хозяйственных обществ и (или) учредители (участники) каждого из вновь возникающих в результате разделения юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждают их учредительные документы и образуют их органы [11].

В решении о реорганизации необходимо предусмотреть:

1 порядок разделения, включая дату проведения инвентаризации активов и обязательств, поручение руководителю реорганизуемого юридического лица письменно уведомить о реорганизации работников, кредиторов, инспекцию МНС, Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, БРУСП «Белгосстрах», а также органы статистики (не обязательно, однако прочно закрепилось на практике);

2 порядок создания новых юридических лиц, включая определение их организационно-правовой формы и состава участников (собственников имущества);

3 условия разделения;

4 порядок конвертации (трансформации) акций (долей) разделяемого хозяйственного общества в акции, доли, паи новых юридических лиц;

5 порядок подготовки по результатам инвентаризации разделительного баланса на все обязательства, активы и пассивы разделяемого юридического лица, передаваемые вновь создаваемым юридическим лицам; определение лиц, которым поручается подписать разделительный баланс;

6 цену выкупа акций по требованию акционеров, если реорганизуется акционерное общество;

7 порядок созыва и проведения общих собраний акционеров (участников) каждого из вновь создаваемых юридических лиц (порядок принятия решения собственником имущества в случае создания в результате реорганизации унитарного предприятия) для принятия в отношении нового юридического лица основных решений:

- о его создании;

- утверждении устава;

- выборе органов управления;

- государственной регистрации [21, c. 16].

В соответствии со ст. 18 Закона «О хозяйственных обществах» при разделении хозяйственного общества все его права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом к вновь возникшим хозяйственным обществам и (или) юридическим лицам иных организационно-правовых форм [11].

Правопреемство не допускается, когда права и обязанности имеют личный характер либо установлен прямой запрет.

По общему правилу при реорганизации административные разрешения не передаются, правопреемство происходит лишь в отношении имущественных прав и обязанностей [21, c. 16].

В соответствии со ст. 19 Закона «О хозяйственных обществах» выделением из хозяйственного общества признается создание одного или нескольких новых хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного хозяйственного общества без прекращения его деятельности [11].

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

При реорганизации должен быть составлен передаточный акт и разделительный баланс.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Собственник имущества (учредители, участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Однако, по общему правилу, никакого срока на уведомление неустановленно.

Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. Но не само реорганизованное лицо [17].

...