Теория государственного права

Основные признаки системы права.

1. Объективный характер. Система права существует объективно в зависимости от характера имеющихся общественных отношений. Нормы права создаются законодателем. Однако он не может их группировать произвольно, по своей воле, не учитывая объективную реальность. Например, при отсутствии колхозов как социальных образований не могло быть и речи о нормах и отрасли колхозного права.

При этом на систему права, его внутреннее строение, в конечном счете, оказывают влияние существующий социальный строй общества, а также исторические и иные особенности государства. В частности, в условиях командно-административной системы СССР не было деления социалистического права на публичное и частное.

2. Единство. Система права представляет собой единое, внутренне согласованное целое, регламентирующее все отношения, входящие в предмет правового регулирования . В обществе не может быть двух и более систем права.

Единство системы права предопределено, прежде всего, единством государственной власти. Кроме того , оно определяется и характером самого права как особого регулятора общественных отношений. Методологическое значение здесь имеет высказанное Ф.Энгельсом положение: «В современном государстве право должно не только соответствовать общему экономическому положению, но также быть внутренне согласованной структурой, которая не опровергла бы себя в силу внутренних противоречий» (Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т.37. С.418). Поэтому право функционирует на основе единых общеправовых принципов, характерных для всех составляющих систему элементов. Однако это не исключает, а предполагает (исходя из системного характера права) наличие специальных принципов для отдельных составляющих системы - отраслей и институтов.

3. Дифференцированность. Несмотря на целостность, система права четко дифференцирована на составляющие ее элементы. Эта дифференциация основана не только на внутреннем содержании права, но и на его внешней форме - систематизированных источниках. Первичным «кирпичиком» права, его фундаментом, является норма. Нормы существуют не изолированно, а объединяются в институты, которые, в свою очередь, объединяются в отрасли.

Элементы системы права

I. Отрасль права. Основным, наиболее крупным элементом системы права является отрасль права. Она определяется как самостоятельная часть системы права, регулирующая качественно однородные общественные отношения своим особым методом.

Признаки отрасли:

1. Прежде всего, отметим, что отрасль характеризуется как часть системы права. Можно сказать, что система права состоит из отраслей. Это такие отрасли как уголовное, гражданское, административное право и т.д. Поскольку отрасль - часть системы, то и ее функционирование, назначение, развитие необходимо исследовать в рамках всей системы права, а не отдельных ее частей.

2. Отрасль права - самостоятельная часть системы права. Отсюда следует, что совершенствование, изменение, изучение отрасли можно осуществлять самостоятельно, не касаясь содержания других отраслей. Так, внесение изменений в Уголовный кодекс не требует одновременного изменения норм гражданского, семейного, трудового законодательства. Самостоятельность отрасли формально подкрепляет то обстоятельство, что отрасли права закрепляются в систематизированных источниках (кодексах).

3. Общественные отношения, регулируемые отраслью, имеют родовое отличие от отношений, регулируемых нормами иных отраслей.

Например, трудовые отношения принципиально отличаются от уголовных, гражданско-правовых, семейных отношений. Появление принципиально новых общественных отношений вызывает необходимость формирования новой отрасли права.

4. Каждая отрасль осуществляет регулирование общественных отношений своим особым, отличным от остальных отраслей, методом.

II. Правовой институт - относительно самостоятельная часть отрасли права, регулирующая специфические отношения в рамках одной отрасли.

Признаки института:

1. Институт - это часть отрасли права, поэтому анализ его особенностей осуществляется в рамках отрасли, а не всей системы права. Каждая отрасль состоит из достаточно большого количества институтов. Так, в рамках отрасли трудового права различаются такие институты, как порядок заключения и расторжения трудового договора, рабочее время и время отдыха, заработная плата, дисциплина труда и т.д. Семейное право как отрасль включает в себя институты: заключение и прекращение брака, права и обязанности супругов, родителей и детей, алиментные обязанности членов семьи. Для отрасли гражданского права характерны такие, например, институты, как институт собственности, купли-продажи, подряда, аренды, проката, найма, займа и др.

2. Правовой институт - относительно самостоятельная часть отрасли. Поэтому неслучайно в рамках отрасли имеется общая часть, содержание которой распространяется на все отраслевые институты. Для отрасли характерны принципы, на основе которых функционируют все ее институты.

3. Институт права включает в себя нормы, регулирующие специфические отношения. Например, отношения купли-продажи и отношения мены очень похожи. И там и тут речь идет о смене собственника. Однако характер отношения несколько различен. В одном случае собственность переходит за счет денежных средств, в другом - за счет иной вещи. Поэтому нормы, регулирующие эти отношения представляют собой самостоятельные институты (купли-продажи и мены).

4. Для всех институтов отрасли характерен единый отраслевой метод регулирования. Конечно, имеются определенные особенности, но они не столь существенны, чтобы говорить о самостоятельном методе отдельного института. Например, для гражданского права характерен принцип диспозитивности. Формально он проявляется в том, что гражданско-правовые отношения регулируются посредством договора. Поэтому договорной метод регулирования свойственен всем институтам гражданского права. Хотя характер договора, его форма, условия могут иметь отличия.

Система права знает и иные комплексные образования. Это подотрасли и субинституты.

III. Подотрасль права - совокупность правовых институтов, регулирующих взаимосвязанные (родственные) отношения одной и той же отрасли права. В частности, в конституционном праве выделяют подотрасль избирательного права, в трудовом - пенсионное, в гражданском - жилищное, в земельном - горное, водное, лесное и т.д. Они настолько специфичны и объемны, что нередко их характеризуют как самостоятельные отрасли.

IV. В отличие от подотрасли субинститут- элемент института. Его можно определить как упорядоченную совокупность юридических норм, регулирующих конкретную разновидность общественных отношений, находящихся в рамках определенного института права. Так, в рамках уголовного права имеется институт преступлений против жизни, здоровья и достоинства личности. Он включает в себя субинституты преступлений против жизни (его составляют различные нормы, предусматривающие ответственность за убийства), против здоровья (ответственность за различные телесные повреждения) и против достоинства личности (нормы, содержащие санкцию за клевету, оскорбление). Гражданско-правовой институт купли-продажи содержит такой субинститут как розничная купля-продажа и т.д.

Наряду с отраслевыми институтами система права знает межотраслевые и общеправовые институты. Таков, например, институт ответственности, который характерен для всех отраслей права. Но поскольку характер его проявления имеет особенности во всех отраслях, он воспринимается как институт конкретной отрасли.

78. Основания деления права на отрасли

Выяснение критериев выделения группы норм в самостоятельную отрасль имеет важное научное и практическое значение. В период принципиальных перемен в общественной жизни появляются принципиально новые общественные отношения, требующие правового регулирования. Формируется ли при этом новые отрасли, или регуляция осуществляется в рамках существующих отраслей? Как определить «новую» отрасль? В науке отсутствует единство даже по поводу количества отраслей в системе российского права. В качестве самостоятельных отраслей называют, например, образовательное, налоговое, водное право и др.

Каковы же критерии деления права на отрасли?

Прежде всего, это специфические отношения, составляющие предмет правового регулирования. Наличие особых отношений, имеющих специфические родовые особенности, дает основание для выделения регулирующих их норм в самостоятельную отрасль. Так, трудовые отношения регулируются нормами трудового права, семейные - семейного, имущественные - гражданского права и т.д.

Однако одного предмета оказывается недостаточно для характеристики и формирования самостоятельной отрасли. Сходные отношения могут регулироваться нормами различных отраслей. Например, мелкое хищение влечет за собой административную ответственность. Хищение же крупное - предусмотрено нормами уголовного права. Отношения собственности регулируются нормами и конституционного, и гражданского права и т.д. Кроме того, довольно сложно определить специфику отдельных видов отношений достаточную для признания предмета отдельной отрасли. При характеристике только одного предмета регулирования, как основания деления можно выявить достаточно большое количество отраслей права.

Для выделения самостоятельной отрасли юридическая наука выдвинула еще один критерий - метод правового регулирования. Нормы каждой отрасли регулируют отношения отличными от других отраслей методами. Поэтому для каждой отрасли характерен свой отраслевой метод регулирования.

Если предмет правового регулирования показывает, что регулирует данная отрасль, то метод определяет как, каким образом это делается. Поскольку нормы права закреплены письменно, характер метода, его особенности так же находят текстуальное выражение. Каковы же эти формальные критерии, показатели метода?

1. Субъекты отношений. В каждой отрасли права характерны свои, свойственные только этой отрасли, субъекты. Для трудового права - это работодатель и работник, для гражданского права - покупатель, продавец, арендатор, для семейного права - супруги, родители, дети. Определение терминологически однообразно субъектам разных отраслей усложняет процесс правовой регламентации, порождает споры, снижает эффективность правового регулирования. Так, например, субъект «семья» характерен для семейного права. Однако наличие в гражданском праве такого субъекта «член семьи нанимателя» порождало ненужные споры. В нескольких отраслях нормативно закреплен такой субъект как «должностное лицо». Это требует дополнительных пояснений в законодательстве, усложняет его толкование и реализацию.

2. Положение субъектов. В каждой отрасли права положение субъектов правоотношений различно. Так, для гражданского права характерно равноправие субъектов. В административных правоотношениях преобладают отношения господства и подчинения. В отдельных отраслях этот признак не столь заметен, однако при внимательном научном анализе можно определить особенности. Так, отношения равенства характерны не только для гражданского, но и для трудового права. Однако равенство здесь возможно лишь на стадии заключения трудового договора. В процессе выполнения трудовых обязанностей, в трудовых правоотношениях такого равенства уже нет. Работодатель проявляет по отношению к работнику хозяйскую власть.

3. Юридические факты. Для каждой отрасли права характерны свои юридические факты, являющиеся основанием для возникновения правоотношений. Для гражданского права - это договор, для уголовного права - преступление, для семейного - регистрация брака и т.д.

4. Юридическая ответственность. Для каждой отрасли характерны свои меры наказания правонарушителя. Для уголовного права наиболее характерной мерой наказания является лишение свободы, для административного права - штрафные санкции, для семейного - лишение родительских прав, трудового - выговор, увольнение и т.д.

5. Наконец отличаются отраслевые нормы и по характеру правовых предписаний. Так, для гражданского права характерны регулятивные нормы позитивного регулирования, где предписания преимущественно закрепляются в виде прав, для административного права большее значение имеют запреты, для уголовного права - наказание.

Комплекс указанных особенностей и характеризует в совокупности отраслевой метод правового регулирования. Следует отличать общеправовые методы - императивный и диспозитивный от отраслевых методов, которые проявляются в комбинации указанных элементов.

Единство предмета и метода правового регулирования как основания деления прав по отраслям признается всеми учеными. Однако в последнее время в связи с изменяющимися общественными отношениями и их нормативной регламентацией учеными были предложены дополнительные критерии. Таковыми, например, является законодательный массив - наличие достаточного большого количества нормативных актов, регулирующих данное отношение. Можно ли считать трансплантационное право самостоятельной отраслью? Предмет и метод здесь налицо. Однако эти отношения регламентируются небольшим количеством норм, причем, норм различных отраслей.

Отдельные авторы в качестве дополнительного критерия предлагают отраслевые принципы и отраслевые режимы. Однако данные положения требуют дополнительной аргументации и дальнейшего научного анализа.

79. Общая характеристика системы российского права

Система права (в том числе и российского) имеет довольно сложную структуру.

Ядром системы права является конституционное право. Его предмет составляют наиболее важные отношения по организации государственной власти и ее отношения с обществом. Метод правового регулирования - общее конститутивное закрепление основных положений, в которых закрепляется структура и порядок образования государственных органов, их компетенция и взаимодействие. Основные нормативные акты - Конституция РФ и конституционные законы. Основные принципы регламентации - принцип разделения властей, демократизм.

Далее в системе права имеются три профилирующие отрасли: гражданское, уголовное и административное право. Основными они являются потому, что в них очень четко выделяются и предмет, и метод правового регулирования. Причем предмет регулирования (имущественные, властные отношения или особо опасные деяния) характерны для всех типов права на всех этапах его развития. Регламентация же осуществляется путем основных правовых методов: императивный, диспозитивный и запретительно-карательный.

Гражданское право как основная отрасль права. Ее предметом являются имущественные и связанные с ними неимущественные отношения. Метод отрасли - диспозитивный, предполагающий равенство субъектов, их имущественную самостоятельность и договорной путь возникновения правоотношений. Основные нормативные акты - гражданский кодекс (ГК) РФ и иные нормативные акты. Вид юридической ответственности - гражданско-правовая, имущественная ответственность.

Административное право. Его предмет составляют управленческие отношения, возникающие в процессе исполнительно-распорядительной деятельности государства, государственных органов и должностных лиц.

Метод правового регулирования этой отрасли - императивный - основанный на отношениях власти и подчинения. Административные правоотношения возникают на основе государственно-властного веления (постановления) либо как результат административного проступка. Вид юридической ответственности - административная. Основные нормативные акты - Кодекс об административных правонарушениях (КоАП) РФ и иные административные нормативные акты.

Уголовное право. Предмет уголовного права - наиболее общественно опасные деяния, запрещаемые государством в целях охраны общественных отношений. Метод правового регулирования - императивный запретительно-карательный метод, предполагающий уголовное наказание за запрещенные деяния. Нормы уголовного права закреплены в единственном кодифицированном нормативном акте - Уголовном кодексе (УК) РФ. Юридическая ответственность - уголовная, с наиболее распространенным, специфичным только для уголовного права видом -- лишением свободы.

Эти отрасли, как указывалось выше, основные, профилирующие. С развитием общества появились новые отношения, имеющие свою специфику и требующие особого регулирования. Однако их предмет и метод не имели такой «юридической чистоты», как метод основных отраслей. Поэтому новые отраслевые методы имеют определенное сходство, близость с основными правовыми методами. Их можно отнести к специальным отраслям.

Семейное право. Эта отрасль до недавнего времени считалась подотраслью гражданского права. В современной науке и на практике семейное право рассматривается как самостоятельная отрасль, хотя и тесно связанная с гражданским правом. Предмет ее - общественные отношения, носящие семейно-правовой характер: порядок и условия заключения брака, права и обязанности лиц, личные неимущественные отношения и имущественные отношения между членами семьи и т.д. Метод семейного права в основе своей - диспозитивный, но с элементами императивности. Юридическим фактом образования семейных правоотношений является не договор (как в гражданском праве), а регистрация брака. Нормами семейного права четко устанавливается размер алиментов и т.д. Кроме того, семейное право не имеет самостоятельного института ответственности. Его нормы охраняются от нарушений нормами гражданского, уголовного и административного права. Основной нормативный акт - Семейный кодекс РФ.

Эти же особенности свойственны и отрасли трудового права. Предмет трудового права - отношения рабочих и служащих с работодателем по поводу приложения его труда и участия в управлении производством. Метод трудового права так же содержит элементы диспозитивности. Основанием для возникновения трудовых отношений является трудовой договор. Однако равенство работника и работодателя проявляется лишь на стадии заключения договора. В процессе выполнения труда работодатель обладает хозяйской властью. Не случайно в трудовом праве существует два вида ответственности работника - дисциплинарная и материальная. Основной нормативный акт - Трудовой кодекс РФ, иные нормативные акты. Кроме того, нормы трудового права содержатся в специфических нормативных актах - локальных нормативных актах, принимаемых работодателем.

Если указанные виды отраслей близки по характеру к гражданскому праву, то другие - сродни административному праву. Приведем несколько примеров.

Земельное право. Предмет регулирования этой отрасли - отношения по пользованию землей. Земля, согласно Конституции и законодательства, предмет гражданского оборота. Однако в СССР при отсутствии частной собственности на землю земельные отношения регулировались в административном порядке. И хотя в современных условиях в регулировании этих отношений произошли изменения, императивный (административный) метод полностью не исключен. Основной нормативный акт - Земельный кодекс РФ.

Финансовое право. Предмет этой отрасли - отношения, возникающие в процессе осуществления финансовой деятельности государственных органов. Нормы финансового права определяют порядок составления, утверждения и исполнения федерального бюджета и бюджетов субъектов федерации, займов и иных финансовых операций. Обязательная сторона финансовых отношений - государственный финансовый орган, наделенный властными полномочиями. Основной метод - императивный, однако, властные полномочия отличаются от административно-правовых. Эта отрасль так же не имеет своей (финансовой) ответственности. Основные источники - налоговый и бюджетный кодексы, законы о банках и банковской деятельности, иные нормативные акты.

Указанные отрасли относятся к отраслям материального права, ибо они закрепляют права и обязанности участников отношений.

Особенностью права, как указывалось, является процессуальный порядок реализации, закрепляемый в специфических процессуальных нормах. Поэтому в процессе развития права процессуальные нормы объединились в самостоятельные отрасли. Это отрасли гражданского - процессуального, уголовно-процессуального и административно - процессуального права. Нетрудно заметить, что процессуальные отрасли образованы только на базе основных отраслей. Ни семейное, ни трудовое, ни земельное, ни финансовое право соответствующих процессуальных отраслей не имеют. Реализация норм этих отраслей осуществляется в рамках гражданского либо административного судопроизводства.

Особое место занимает отрасль уголовно-исполнительного права, регулирующая специфические отношения по осуществлению различных мер уголовного наказания.

Рассмотренные отрасли объединяются в определенные группы отраслей, имеющих общую специфику.

Как указывалось выше, отрасли права объединяются в группы отраслей материального и процессуального права.

Более значительным объединением, общепризнанным в юридической науке, является деление отраслей (и права в целом) на право частное и публичное. В основу этого деления положен интерес. Если нормы обеспечивают частный интерес, интерес отдельного субъекта (индивида или организации), они относятся к частному праву. Если же в основу регулирования положен общественный интерес (интересы государства, общества в целом), нормы, обеспечивающие его, относятся к публичному праву. Важным является и то, что защита интересов в частном праве осуществляется по инициативе самих заинтересованных лиц, в публичном праве - должностными лицами в случаях, предусмотренных законом. Публичное право есть сфера власти и подчинения. Как видно из вышесказанного, к частному праву относятся нормы гражданского, семейного и трудового права. Остальные (в том числе и процессуальные отрасли), относятся к публичному праву.

Следует отметить, что советское право не знало деления на публичное и частное. Это объясняется как экономическими причинами (отсутствие частной собственности) , так и политическими.

Следует так же отметить, что деление права на публичное и частное характерно только для систем права, входящих в семью Романо-германских правовых систем. Для англо-саксонской правовой системы (в основе которой лежит прецедент как источник права) такого деления не существует. Здесь все нормы относятся к публичному праву.

Как указывалось, в основу деления права на отрасли и институты положены, прежде всего, предмет и метод правового регулирования. Однако в обществе появляются отношения, весьма специфические по своему характеру и содержанию. То есть они характеризуют вполне определенный предмет правового регулирования. Хотя регуляция этих отношений осуществляется нормами различных отраслей и, соответственно, различными методами. При этом осуществляется и специфический правовой режим. Такие отрасли в науке характеризуются как комплексные. То есть эти отрасли имеют свой предмет, но не имеют определенного метода и режима. К таким отраслям относятся: хозяйственное право, предпринимательское право, военное право и природоохранное право.

В литературе были высказаны точки зрения о признании в качестве комплексных отраслей образовательное право, судебное право, право прокурорского надзора и т.д. Однако эти предложения не получили поддержки среди ученых. Их характеристика в качестве комплексных отраслей требует дополнительной аргументации.

80. Система законодательства: понятие, строение. Соотношение системы права и система законодательства

Система законодательства - это упорядоченное множество всех действующих нормативно-правовых актов данного государства.

В системе законодательства тех или иных государств можно различать, например:

- отраслевое законодательство, т. е. одноименное с отраслями права, совпадающее с ними по предмету правового регулирования, например, уголовное, трудовое и т. д.:

- комплексное законодательство, т.е. такое, которое содержит нормы различных отраслей права: уголовного, административного, гражданского, например, экологическое законодательство;

- общефедеральное законодательство и законодательство субъектов федерации (в федерациях);

- законодательство автономии (если высший представительный орган автономии вправе принимать законы);

- конституционное и иное законодательство, законы и подзаконные акты (по юридической силе).

Структура системы законодательства - это внутреннее подразделение законодательства на относительно обособленные группы нормативно-правовых актов.

Структура системы законодательства (ее внутреннее строение):

-отраслевая («горизонтальная») - отраслевое законодательство (трудовое, гражданское, уголовное и т. д. законодательство ),т.е. в системе законодательства подсистемы нормативных актов различаются по предмету правового регулирования (например, предмет регулирования трудового законодательства - трудовые отношения, а также отношения , тесно связанные с трудовыми);

-иерархическая («вертикальная») - законы и подзаконные акты, т.е. в системе законодательства подсистемы нормативных актов (законы, подзаконные акты) различаются по юридической силе.

- Комплексная система законодательства складывается в зависимости от объекта правового регулирования (на-пример, природоохранительное законодательство, эколо-гическое законодательство).

Разновидностью иерархической структуры является иерархическая структура законодательства в федеративном государстве, т.н. «федеративная структура законодательства» - федеральное законодательство и законодательство субъектов федерации.

Система права и система законодательства

Как известно, формой Романо-германской правовой системы является нормативные правовые акты - действующее законодательство. Оно вслед за системой права так же систематизировано. Прежде всего, отметим, что отрасли права и отрасли законодательства совпадают. В большинстве своем это формально подтверждается наличием систематизированных источников, чаще всего - кодифицированных актов.

Однако систему права и систему законодательства не следует отождествлять.

Отличие объясняется их природой. Система права, как мы выяснили, объективна. Система же законодательства - объективно-субъективна. Нормативные акты, составляющие основу системы законодательства, существуют для субъектов права объективно. Однако они создаются по воле законодателя. И с этих позиций структура законодательства субъективна. Поэтому законодатель волен объединять нормативные акты по различным основаниям (законодательство об образовании, о здравоохранении, о спорте и т.д.).

Другое отличие заключается в том, что система права имеет только горизонтальное строение, основанное на равноценных общеобязательных нормах. Нормативные же акты имеют разную юридическую силу. Поэтому их система имеет и вертикальную структуру актов по их юридической силе. Система законодательства усложнена также федеративной структурой государства. Поэтому она имеет федеральный уровень, уровень субъектов федерации, муниципальный и локальный.

81. Правовая система общества: понятие, структура. Классификация правовых систем современности

Важнейшей категорией правоведения, характеризующей право, его действие во всей полноте, является категория «правовая система». Это широкая категория, объединяющая в своем содержании и право, как явление, и систему права, как его структуру, и формы права, и правовое регулирование.

В отечественном правоведении понятие «правовая система» как научная категория стала фигурировать с 80-х гг. прошлого столетия. Ее наличие в науке и юридической практике вызвано несколькими причинами. Прежде всего, это необходимость разрешения научного спора о содержании права. Здесь существовало несколько теорий. Одна из них - узконормативная трактовка права. Ее сторонники полагали, что право - это только нормы, нормативные предписания общего характера.

Другие авторы видели в праве более широкое содержание, включая туда помимо норм и принципы права, и правосознание.

Представители самой широкой трактовки находили в содержании права не только указанные элементы, но и правовые отношения и даже существующий правопорядок. Естественно, все указанные элементы имеют отношение к праву, правовому регулированию, представляют собой правовые явления. Но вряд ли их можно характеризовать как «право». Необходимость же в обобщенной характеристике всех правовых явлений, явлений, связанных с правом, была очевидна.

В этих условиях юридическая наука и выдвинула категорию «правовая система» - взятые в единстве особенности права, правового регулирования определенной страны на определенном этапе развития. Эта категория является именно системой, ибо она включает в себя различные составляющие, взаимосвязанные между собой элементы. Кроме того, это система правовая, то есть она объединяет все элементы, так или иначе связанные с правом, его формированием и функционированием. Это и само позитивное право, и правосознание, и правовая культура, и правотворчество, и правоприменительная деятельность соответствующих органов, и законность, и правопорядок, и все остальные правовые явления общественной жизни.

Как право в целом, так и все правовые явления объективно обусловлены социальными, политическими и экономическими условиями жизни. Поскольку данные условия не могут быть идентичными, правовая система каждого конкретного общества, государства отличается специфическими особенностями. Поэтому можно говорить о российской, немецкой, китайской правовой системе. Правовую систему каждого отдельно взятого государства принято именовать национальной правовой системой. Каждая национальная система по- своему оригинальна, специфична, имеет свои неповторимые черты, так как в ней отражаются социально-экономические, политические, культурные и иные особенности общества, страны, в которой существует и функционирует данная правовая система.

Однако в этом случае трудно определить общие закономерности развития и функционирования системы. Это можно сделать посредством классификации, объединения правовых систем в определенные группы на основе общих черт, признаков. Такие группы в науке определяются как правовые семьи.

Несмотря на разнообразие входящих в правовую систему элементов, среди них можно выделить оказывающие наибольшее влияние на все остальные. Таковыми являются формы права, юридическая практика и господствующая правовая идеология. Именно они определяют характер правовой системы, дают направление ее развития и функционирования. Вместе с тем, роль указанных компонентов не одинакова среди различных групп правовых систем. Так, в одних правовых системах определяющей является форма права, в других - юридическая практика, в-третьих - идеологические компоненты. Именно это и позволяет объединять правовые системы в определенные семьи. Помимо указанных элементов также выделяют (Нерсесянц) правопонимание, понятие и категории права, правотворческие и правоприменительные юридические учреждения, правоотношения и т.д.

Отечественные авторы чаще всего следуют классификации видного французского ученого Р. Давида. В ее основе лежат два взаимосвязанных критерия -- "идеологический", включающий фактор религии, философии, социально-экономического строя, и юридико-технический. Исходя из них, Р. Давид выделяет семьи романо-германского, англосаксонского права, а также "другие виды общественного строя и права", включающие право афро-азиатских развивающихся стран и стран Дальнего Востока.

Нерсесянц выделяет: правовые сстемы европейского типа (романо-германская и англо-саксанская) и правовые системы традиционного типа (обычное право, индусское, мусульманское). В обоснование данного разграничение приводит доводы: «Нельзя также ставить обычное, индусское и мусульманское право в один ряд с правом современных развитых стран, т. е. рассматривать их как типологически однородные явления2. Во-первых, потому что это право иной исторической эпохи (т. е., по существу, иного исторического типа). А, во-вторых, по той причине, что нигде в современном мире обычное, индусское либо мусульманское право не является правом национальным. В тех регионах, где сохранилось их действие (страны Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Южной и Юго-Восточной Азии), они выступают лишь как подсистемы национального права. А "несущей конструкцией" национальных правовых систем здесь является право европейского типа. Это последнее и выступает в качестве национального, хотя последний термин здесь, как правило, следует брать в кавычки. Разнотипная структура указанных правовых систем позволяет проводить их классификацию на основе критериев как европейского, так и традиционного права».

Современная наука выделяет три вида правовых семей: романо-германскую, англосаксонскую и мусульманскую.

82. Романо-германская правовая система

Романо-германская правовая система возникла в ХП-ХШ вв. в странах континентальной Европы. Вследствие этого данную систему нередко называют также континентальной правовой системой. Своим появлением она обязана римскому праву и европейским университетам, поскольку сложилась «на основе изучения римского права в итальянских, германских и французских университетах, создавших в ХП-ХУ1 вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку (Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988. С.73.). Большая роль в изучении современных правовых систем принадлежит французскому ученому Р. Давиду, впервые глубоко исследовавшему современные правовые системы. По его мнению, романо-германская правовая система прошла своем развитии три периода: период становления, период рецепции римского права и период усиленного развития и кодификации законодательства (Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988. С.50-51). Первый период, предшествовавший возникновению романо-германской правовой системы, характеризовался господством обычного права. После распада Римской империи на ее бывшей территории определенное время еще продолжалось действовать римское право (Кодекс, Дигесты, Институции Юстиниана и др. источники). Однако их положения оказались слишком сложными для варваров, которые руководствовались более простыми и разрозненными «законами варваров».

Развитие торговли, ремесел, рыночных отношений, рост городов потребовали иной, более цивилизованной системы нормативного регулирования. Такой системой оказалось забытое римское право. Поэтому не случайно в ХШ в. начинается второй этап формирования европейского континентального права, заключающийся в рецепции римского права. Важнейшую роль в этом процессе сыграли европейские университеты. В их рамках осуществлялась не только рецепция, но и определенные научные школы правопонимания: школа глоссаторов, постглоссаторов и школа естественного права. Но в любом случае в основу формирования права, правовой системы положено правотворчество - создание законодательства, содержащего общие нормативные правовые предписания.

Третий период - период усиленного развития и кодификации европейского законодательства связан с формированием национальных правовых систем. Возникнув и сформировавшись в странах континентальной Европы, романо-германская правовая система распространилась затем и на многие другие страны и континенты. Ее распространение осуществлялось двумя путями: путем колонизации и путем добровольной рецепции. Так, в странах Латинской Америки и ряде африканских стран эта система утвердилась в результате колонизации, а в Турции, России и некоторых других странах - в результате добровольной рецепции.

Каковы же особенности романо-германской правовой системы?

Подчеркнем, что в основе ее формирования и функционирования лежат источники - нормативные правовые акты, содержащие правила поведения общего характера. Это обстоятельство предопределило и все иные особенности и признаки.

Прежде всего, это нашло отражение в системе права. Она имеет четкое деление на отрасли и институты, как основные элементы системы права. В рамках данной системы выделяются такие основные отрасли как конституционное, гражданское, уголовное и административное и соответствующие процессуальные отрасли.

По большей части право кодифицировано.

Оно имеет четкое деление на публичное и частное.

В силу того, что в основе системы лежит нормативный акт, для романо-германской системы характерен принцип верховенства закона среди иных источников права.

Поскольку нормы права здесь носят общий характер, для их реализации необходимо толкование с использованием различных способов.

Что касается юридической практики, то из всех ее видов на первом месте для развития системы имеет правотворческая (законодательная) практика. Именно в процессе правотворчества создаются нормы как материального, так и процессуального права. Именно проавотворческая деятельность определяет направление развития права, его системы.

Применительно к идеологической стороне этой правовой системы следует сказать, что в ее основу положены идеи естественных прав человека.

83. Англосаксонская правовая система

Англосаксонская правовая система в отличие от романо-германской возникла несколько раньше - в Х1 веке. Прежде всего, ее развитие связано с формированием и развитием английского права. В своем развитии она так же прошла ряд стадий. Первый период (с V в. до 1066 г.) характеризуется наличием многочисленных законов и обычаев варварских племен. Второй период - период становления общего права начался с 1066 г. с норманнского завоевания Англии Вильгельмом I Завоевателем и длился до 1485 г., до установления династии Тюдоров. В стране сформировалась сильная централизованная власть короля, и одним из направлений ее усиления стало расширение юрисдикции королевских судов. Во второй половине ХII в. в Англии возникает институт разъездных судей, которые при рассмотрении дел руководствовались и местными обычаями, и практикой местных судов. Далее они обобщали судебную практику и на основе ее вырабатывали положения, которыми должны были руководствоваться королевские суды как в центре, так и на местах.

Таким образом, усилиями королевских судов было создано так называемое «общее право» (CommonLaw), основанное на принципе «решение вышестоящего суда является общеобязательным при рассмотрении аналогичного дела этим же или нижестоящим судом».

С 1485 г. начинается третий период развития английского права. В этот период наряду с общим правом сформировалось право справедливости. Частные лица, недовольные решением королевских судов, нередко обращались непосредственно к королю с просьбой решить их дело «по справедливости». Король либо рассматривал жалобу, либо передавал ее для рассмотрения лорд-канцлеру. Постепенно лорд-канцлер становился все более независимым судьей с формированием суда канцлера (суда справедливости). При единоличном разрешении конкретного дела лорд-канцлер руководствовался не нормами права, а своим внутренним убеждением. Так постепенно сформировалось право справедливости, в рамках которого решения принимаются в соответствии с прецедентами права справедливости.

Возникает дуализм английского права, который характерен и для современной англосаксонской правовой системы. Однако сегодня все суды могут руководствоваться как нормами общего права, так и права справедливости.

Возникнув и сформировавшись в Англии, общее право получило распространение и в других государствах (США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии, Индии и др.) главным образом путем колонизации.

Следовательно, общее право - это «судебное» право. Основное значение в его формировании и развитии в отличие от романо-германского права имеет судебная практика, а не законодатель. Отсюда и отличительные особенности, характерные для этой правовой системы.

Прежде всего, это касается системы английского права. Она не имеет столь четкой систематизации, как романо-германская система. Особенно это касается отраслей материального права.

Не знает эта система и деления на публичное и частное. Для нее характерно другое деление - на общее право и право справедливости.

Отличительный характер имеют и прецеденты, как источники права, и сами прецедентные нормы. Поэтому и имеющиеся законодательные нормы английские юристы применяют лишь в случае, когда они истолкованы судебной практикой.

Основной источник английского права - судебный прецедент. В современных условиях они создаются только высшими судебными инстанциями: Палатой лордов, Апелляционным судом и Высоким судом. Знает право Англии и нормативные правовые акты - статуты. Однако они не имеют столь важного значения, как прецеденты, привнося лишь ряд поправок и дополнений праву, созданному судебной практикой.

Основная форма систематизации общего права - не кодификация, а консолидация.

Правовые системы других государств, воспринявших английскую систему, не воспроизводят ее «автоматически», полностью, а привносят в нее ряд особенностей. Например, правовая система США обладает особенностями, вытекающими из федеративного устройства государства, наличия Конституции и иных кодифицированных актов.

84. Мусульманская правовая система (мусульманское право)

Особенность этой системы определяется тем, что ее формирование и развитие основано не на нормативных актах, и не на судебной практике, а на господствующей религиозной идеологии - положениях ислама.

История мусульманского права начинается с пророка Мухаммеда, жившего в 570- 632 гг. Мухаммед от имени Аллаха адресовал через проповеди основные правила поведения верующим мусульманам. Далее эти правила конкретизировались и развивались в результате деятельности самого пророка. Позднее они нашли формальное закрепление в религиозных источниках ислама - Коране и Сунне. Дальнейшее развитие положения ислама нашли в работах «праведных» халифов и в деятельности представителей различных правовых школ, разъясняющих положения ислама.

Возникнув в Арабском халифате, мусульманское право вместе с исламской религией распространилось и на другие государства.

Особенности этой правовой системы, основанной на религиозных воззрениях, проявляются в ее источниках. Это, прежде всего, Коран и Сунна, а также иджма и кияс. Коран - священная книга ислама, основополагающий источник мусульманского права. Сунна - это сборник положений, вытекающих из жизни самого Мухаммеда. Иджма - положения древних правоведов, знатоков ислама, содержащие обязанности правоверных. Кияс содержит суждения по аналогии.

Система мусульманского права характеризуется делением на публичное и частное. Однако, как свидетельствует известный специалист мусульманского права Р.Л. Сюкияйнен, мусульманское право в большей своей части - частное право (Сюкияйнен Р.Л. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М., 1986. С.84). Это преимущественно нормы, регламентирующие семейные отношения: брак, развод, родство наследование, а также отдельные имущественные отношения. Конституционные, административные и финансовые отношения регламентируются нормами публичного права.

Системе мусульманского права присущи отдельные черты феодальных правовых систем - партикуляризм, неопределенность и противоречивость, архаизм. Отмена устаревших норм здесь не допускается, так как нормы мусульманского права являются религиозными.

В структуре мусульманского права есть конкретные нормы и нормы-принципы. Причем последние имеют преимущественное значение.

Особенности этой правовой системы проявляются и в специфике предписаний, и в содержании норм. Их источником является не законодатель и не суд, а правило, адресованное мусульманской общине Аллахом. Поэтому его нельзя изменить, отменить, поправить.

По своему содержанию нормы ислама являются в основном обязывающими, закрепляющими долг совершать те или иные поступки. При этом в нормах Корана преобладают общие положения нравственного характера.

Размещено на Allbest.ru