Понятие и классификация источников права

Размещено на http://www.allbest.ru

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

Учреждение образования

Юридический факультет

Кафедра теории и истории государства и права

Курсовая работа

Понятие и классификация источников права

Гомель 2012

Реферат

Курсовая работа 33 страниц, 0 таблиц, 0 рисунков, 0 приложений, 15 источников. Ключевые слова: источник права, форма права, классификация, правовой обычай, юридический прецедент, нормативный договор, нормативно-правовой акт, правовая система, нормативность, юридическая сила, закон, подзаконный акт. Предмет исследования: практические и научно-теоретические представления об источнике права. Объект исследования: источник права как форма внешнего выражения права.

Методы исследования:

метод синтеза;

метод анализа;

системный метод;

сравнительный метод;

формально-юридический метод.

Цель курсовой работы: раскрыть понятие,сущность и виды источников права.

Задачами курсовой работы являются:

- дать понятие источников(формы) права;

- охарактеризовать соотношение понятий источника и формы права;

- рассмотреть классификацию источников права;

- рассмотреть источники права в Республике Беларусь;

- рассмотреть нормативный акт, как источник права.

Выводы: таким образом, я раскрыла понятие источника права; рассмотрела классификацию существующих источников права; изучили источники права в Республике Беларусь; рассмотрела нормативный акт, как источник права.

Введение

Актуальность курсовой работы.

Кардинальное преобразование нашего общества люди чаще всего связывают с правом, с правовым государством, с правосудием, с правами человека. Но как возникло право? Как появилось это общественное явление, этот незаменимый в современном цивилизованном обществе социальный регулятор? Этот вопрос интересен многим. Сразу следует отметить, что вопрос об образовании права разделяется на два весьма отличных друг от друга вопроса: о происхождении права и о его развитии. Вопрос о происхождении права есть вопрос о том, как образовалось в обществе то явление, которое именуется правом. Вопрос о развитии права есть вопрос о том, каковы факторы, под влиянием которых происходит преобразование права, приобретение им таких форм, в которых мы можем видеть право сегодня. Вопрос об образовании права сложен, и у юристов нет единого мнения на этот счет. Существуют и существовали различные взгляды, концепции по этому вопросу, обусловленные различными обстоятельствами: конкретным историческим промежутком, историко-правовой обстановкой в государстве, а также субъективными факторами: личным мнением юристов-теоретиков.

В нашей стране требуется переосмысления фундаментальных категорий, выхода на новый уровень исследований, призванный соединить достижения правовой науки и смежных отраслей знания. К числу категорий, требующих углубленной разработки, относится категория формы (источники) права. Уровень научной разработки данной проблемы, и, прежде всего общего понятия источника права, явно недостаточен. Проблема роли источников права в правовой системе вытеснялась вопросом о соотношении системы права и системы законодательства. Одной из причин недостаточной теоретической разработки данной проблемы являются многозначность и нечеткость самого понятия источника права. Ведь «источник права» - это не более чем образ, который скорее должен помочь пониманию, чем дать понимание того, что обозначается этим выражением. В самом деле, под источником права понимают и материальные условия жизни общества (источник права в материальном смысле), и причины юридической обязательности нормы (источник права в формальном смысле), и материалы, посредством которых мы познаем право (источник познания права). Кроме того, ряд авторов - отечественных и зарубежных - выделяют исторические источники права.

В условиях такой многозначности использование данного понятия в качестве научной категории связано с серьезными проблемами. В 60-е годы ряд авторов предлагали заменить понятие «источник права» понятием «форма права», которое, по их мнению, позволяло вести исследование права более глубоко и всесторонне. Такая позиция не получила широкой поддержки. В частности, в отраслевых юридических науках термин «источник права» сохранил свое значение.

Со временем и в теории права происходит восстановление в «правах гражданства» старого понятия. При употреблении понятия «источник права» обычно под ним стали понимать юридический источник права (источник права в формальном смысле). Поэтому весьма распространен прием, когда в выражении «источники права» между этими словами в скобках добавляется уточнение - «формы», или наоборот.

Следует отметить существенный интерес ученых к этой теме, что свидетельствует о научной актуальности данной проблемы.

Объектом курсовой работы является источник права как форма внешнего выражения права.

Предметом исследования курсовой работы являются практические и научно-теоретические представления об источнике права.

Цель исследования состоит в том, чтобы раскрыть понятие,сущность и виды источников права.

Задачи исследования предопределяются целью исследования и состоят в том, чтобы:

- дать понятие источников (формы) права;

- охарактеризовать соотношение понятий источника и формы права;

- рассмотреть классификацию источников права;

- рассмотреть источники права в Республике Беларусь;

- рассмотреть нормативный акт, как источник права.

Характеристика источников для написания курсовой работы. В основу работы положены Конституция Республики Беларусь, Закон «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», другие законодательные акты и специальная юридическая литература.

При разрешении поставленных задач для достижения цели исследования я использовала следующие методы: общенаучные методы (анализ, синтез, системный метод) и формально-юридический метод.

Структура курсовой работы включает: титульный лист, реферат, содержание, введение, 3 вопроса, заключение, список использованных источников. Курсовая работа выполнена на 33 страницах компьютерного текста.

1. Понятие и классификация источников права

1.1 Понятие источника права

Право является сложным социальным явлением и может рассматриваться в нескольких аспектах. Под правом можно понимать социально-правовые притязания людей, обусловленные природой человека и общества.

Под правом в объективном смысле понимают систему юридических норм, которые создаются и действуют независимо от субъективной воли отдельных лиц. В субъективном же смысле право - официально признанные возможности, которыми располагают отдельные физические или юридические лица. Также понятие право может использоваться для обозначения всех правовых явлений и является синонимом понятия правовой системы.

Одним из свойств права является формальная определенность. Этот признак связан с появлением письменных источников права, то есть право имеет внешнюю форму выражения.

Право должно иметь внешнее выражение для того чтобы стать реальностью и успешно выполнять свои функции. В отечественной и зарубежной юридической литературе это «внешнее выражение права» в одних случаях называют формой права, в других - источниками, а в третьих - их именуют одновременно и формами, и источниками права. [1, с.194]

Правовые нормы должны быть обязательно выражены во вне, то есть содержаться в тех или иных формах.

Философская категория «форма» означает способ существования и выражения того или иного объекта, его организацию.

В правовой науке формы, при помощи которых фиксируются, закрепляются и официально выражаются юридические нормы, получили название юридических источников права.

Источник права в буквальном смысле -- общественные отношения. Источник права в теории права -- внешнее выражение права. Используется в виде ответа на вопрос: «Где находятся нормы права?» [2, с.337]

Источниками права можно считать те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые объективно вызывают необходимость издания либо изменения и дополнения тех или иных нормативно-правовых актов, а также правовой системы в целом.

Таким образом, формы (источники) права - это способы официального выражения правовых норм, придания им общеобязательной юридической силы.

Различают внутреннюю и внешнюю форму права. Под внутренней формой понимается структура права системных его элементов. Под внешней - комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих адресатам ознакомиться с их содержанием и пользоваться ими. [3, с.284]

Внешняя форма - это закрепленный в актах и иных источниках объективированные правила поведения, а внутренняя - это та формальная определенность, которая четко закрепляет меру свободы, границы, масштаб поведения в конкретной норме, устанавливает ее иерархию в системе права, отражает иные аспекты устройства права как системы.

Понятия форма права и источник права могут не совпадать. Форма права показывает как содержание права организованно и в чем закреплено.

Особая значимость вопроса о формах права в современном обществе определяется в некоторой степени новым витком в становление взаимоотношений между позитивизмом и естественно-правовыми взглядами на сущность права вследствие смены приоритетных целей и задач государства, самой его сущности. Наша нынешняя формирующаяся правовая система, способствующая становлению правового, социального, демократического государства, не может, развивается исключительно на началах юридического позитивизма. Основа правовой государственности, справедливое право, требует вновь обращения к истокам права, к внешнему его оформлению. [4, с. 16]

Существуют разные подходы к определению форм права. Но в современной теории права особых проблем с этим понятием уже не возникает. Наиболее распространенным является вывод, что понятие форма права - это синоним понятия источника права.

Вообще все когда-либо имевшие место формы права перечислить трудно, но наиболее важными и широко известными являются правовые обычаи, нормативно-правовые акты, правовые договоры, прецеденты, правовые доктрины и др.

Следует особо отметить, что представления об источниках права никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволюцию с древнейших времен, сохранились в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую значимость, сохранили лишь историческую ценность. Среди последних можно выделить, например, сочинения римских юристов, имевшие обязательную силу для судей и фактически выступавшие в качестве закона; правовые акты, принимавшиеся в Древнем Риме народными собраниями и сенатом. [3, с.287]

В различных правовых системах мира, в разные периоды, в разных странах одновременно применялись несколько источников права. Однако в зависимости от исторических этапов и особенностей развития каждой страны определенные из них приобретали доминирующее значение. Так, на ранних этапах становления права преобладающим источником права повсеместно являлся юридический обычай. Нормативно-правовой акт (закон) начинает вытеснять обычай по мере развития и укрепления государства. С течением времени, например, на Европейском континенте он постепенно вытесняет старые обычаи и становится главным источником права. Наряду с правовым обычаем и нормативно-правовым актом в некоторых государствах мира большое место в качестве источника права занимает юридический прецедент. Особенно важное значение он имеет в странах с англо-саксонской правовой системе (Англия, США, Канада и др.).

Таким образом, место и значение разных форм (источников) права в странах с различными правовыми системами остаются неодинаковыми. В разные исторические периоды в одних странах преобладающую роль в качестве источников права играли судебные прецеденты, в других - нормативно-правовые акты или правовые обычаи.

Анализируя сложившиеся научной литературе представления об источнике права можно заявить о том, что источник права нельзя определять лишь в одном каком-либо аспекте, однозначно. Это будет неполное, одностороннее его определение и несколько искаженное о нем представление.

Так в юридической науке под источниками права понимают:

деятельность государства по созданию правовых предписаний;

конкретные исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права. О таких правовых памятниках как об источниках права говорят, когда пользуются в исследованиях Русской Правдой и т.п.;

материалы, положенные в основу того или иного законодательства. Этот смысл источника права используется тогда, когда констатируется, например, что римское право послужило источником при подготовке германского Гражданского кодекса или что труды учёного Потье использовались при разработке Кодекса Наполеона;

силы, творящие право. Например, источником права считают волю Бога, волю народную, правосознание, идеи справедливости, свободы, равенства, братства, государственную власть;

священные книги и предписания, религии, вероучения как метод или как источник права теократических, клерикальных и, даже, светских государств;

мораль и нравственность;

общечеловеческие принципы и гуманизм;

определённое стечение обстоятельств, сложившиеся в обществе;

политические установки, теории и доктрины;

судебную и юридическую практику;

обычай;

правовой договор;

судебный и административный прецедент;

нормативный акт - и это не весь список источников права, перечислены самые важные и существенные. [5, с. 133]

1.2 Классификация источников права

По виду регулируемых общественных отношений (по отраслям права) источники можно разделить на источники конституционного права, источники уголовного права, источники гражданского права, источники трудового права и др.

Также существует классификация по субъектам правотворчества. Вообще, правотворчество (законотворчество) -- это деятельность, связанная с установлением, изменением и отменой норм права, о также признанием правовыми уже сложившихся правил поведения.

Субъектами правотворческой деятельности могут выступать:

а) государство -- в лице своих органов;

б) негосударственные организации -- если им предоставлено такое правомочие;

в) народ -- при принятии конституций и законов на референдуме.

Нужно подчеркнуть, что государство не творит закон, а всего лишь формулирует его, основываясь на объективных законах функционирования общества.

По субъектам правотворчества выделяются следующие виды источников права:

Исторически первой формой права явился правовой обычай.

Обычаи - правила поведения, сложившиеся в далеком прошлом. На заре существования человечества при первообщинном строе власть опиралась на обычаи, а в современном обществе они поддерживаются в силу привычки.

Для обычая характерны два признака:

действие нормы в далеком прошлом, несколько столетий, а то и тысячелетий назад;

сохранение норм в современном обществе обеспечивается силой привычки, а иногда для регулирования совсем иных отношений.

Так, современный человек не может обходиться без рукопожатий со знакомыми. Обычай же этот сложился в средневековье как символ примирения рыцарей. Рыцарей давно нет, а их правило заключения и поддержания дружеских отношений сохранилось и поныне. Иногда бывает чрезвычайно сложно сказать, является тот или иной обычай правовым. Например, обычай “кровной мести” -- принцип талиона -- “зуб за зуб”, “око за око”. В последнее время этот обычай ни одним государством не поддерживается, вместе с тем он существует у многих народов. В прошлые столетия был распространенным обычай -- вызов на дуэль за унижение чести и достоинства личности. Этот обычай существовал долгое время, пока общество и государство не убедились в том, что он приносит большой вред.

В годы Советской власти правовые обычаи были заменены системой писаного права -- нормативно-правовыми актами. В последнее время снова появляется интерес к этой форме права, которая, по сути, связана с природными правами человека и обусловлена системами местного самоуправления.

Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. К ним относится обычное право африканских государств, где обычаями регулируются брачно-семейные, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти традиционные отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев, придавая им юридический, государством защищенный характер. Корпоративные нормы содержатся в уставах (например, Союз юристов Республики Беларусь), которыми регулируются вопросы членства в объединении, участия в его делах и др. Все эти нормы принимаются самими членами обществ, объединений и являются обязательными только для них. Примерами могут служить нормы, содержащихся в уставах политических партий, профсоюзах организаций, творческих союзов (например, Союз композиторов Республики Беларусь, художников и др.). В отличие от названных социальных норм право формируется только государством, его органами. [6, с.59]

Следует отметить, что государство признает не все обычаи, а только те, которые отвечают интересам общества.

Обычай как источник права имеет немало достоинств. Среди достоинств обычая можно назвать:

возникновение его не сверху, а снизу, и поэтому он способен полнее, нежели другие формы права, выражать вою народа, его воззрения, потребности;

выражение им каких-то закономерностей, существующих в обществе, а поэтому большая его эффективность;

устная форма и донесение информации простым, доступным языком;

большая добровольность в выполнении, поскольку обычай основан на привычке.

Но и недостатки, присущие обычаю, существенны:

косность, относительная неподвижность, тогда как современный мир изменяется быстро;

его неопределенность, что является результатом незафиксированности в письменном виде;

небольшая сфера распространения, его местный характер.

Дошедшие до нас крупные памятники прошлого (Законы Ману, Русская Правда) - это сборники правовых обычаев. Исходя из роли обычаев в правовой системе можно выделить три их разновидности:

обычай, как дополнение к закону, служит уяснением в смысле терминов и фраз закона или судебного решения, которые употреблены в особом, отличном от общепринятого значения (злоупотребление правом, разумная цена и т.д.);

обычай, применяющийся при пробелах в праве, а также обычай, применяющийся при коллизиях закона и обычая. В ряде стран как источник права он не признается (например, статья 7 французского Гражданского кодекса);

возможно его признание как источника права и равным закону или превосходящим его. Такое понимание правового обычая имеет место в странах, где существует дуализм гражданского и торгового права (Франция, Германия, Япония и др.). При возникновении спора в сфере торговых отношений обычай в этих странах обладает приоритетом перед гражданским законом. [1, с.205]

Юридический прецедент как источник права используется не во всех странах. Он является преобладающим источником в странах с англо-саксонской правовой системе. В странах романо-германской правовой системы считается, что правотворческая деятельность является прерогативой законодателя и других органов, им определенных.

Юридический прецедент может быть двух видов: судебный и административный. В сфере управленческой деятельности государства источником права может быть административный прецедент, как решение органа государственного управления.

Судебный прецедент - это наиболее гибкий механизм преодоления погрешностей законодателя, важное средство и источник защиты прав и свобод граждан.

Обратимся к этимологическому значению слова "прецедент". Прецедент (от латинского "предшествующий") - случай, имевший место ранее и служащий примером при определении последствий случаев подобного рода.

Прецедентом можно называть такое решение суда, которое ранее не встречалось в судебной практике. Другое дело, будет ли такое решение источником права или "неправа", зависит от ряда обстоятельств. В том числе и от отношения к такому решению вышестоящих судебных инстанций: оставили они его в силе или нет. При этом в случае противоречивого подхода к разрешению споров судами вышестоящая судебная инстанция не вправе спокойно взирать на это, как, например, случилось относительно применения сроков привлечения к административной ответственности или с определением понятия "должностное лицо".

В литературе сформулирована совокупность условий, при наличии которых судебный прецедент следует возвести в ранг источника права, а именно:

"1. Полное либо частичное отсутствие нормативного регулирования определенных отношений, установленное в ходе судебного разрешения правового спора.

Оптимальное применение судом института аналогии для логического обоснования решения по делу и вступление данного решения в законную силу, т.е. признание его отвечающим целям правосудия. Под оптимальностью в данном случае подразумевается то, что решение: а) должно быть четко и ясно аргументировано, исходя из аналогичных правовых норм или общеправовых принципов (аналогия закона или аналогия права) и б) основываться на конкретных фактах, т.е. не отрываться от обстоятельств данного правового спора.

Наличие судебного правоположения, официально опубликованного для всеобщего сведения. Под судебным правоположением следует понимать правило общего характера, установленное высшими судами страны на основании обобщения судебной практики по разрешению споров с применением аналогии закона и аналогии права.

4. Наличие решения суда высшей инстанции, сформулировавшего такое правоположение, где обращается внимание органа, в актах которого обнаружен пробел, на необходимость устранить его посредством издания специального нормативного правового акта (реализации права законодательной инициативы). Тем самым действие прецедента оказывается ограниченным во времени, т.е. это источник права временного действия (до издания нормативного правового акта компетентным органом, восполняющим пробел)". [7, с.48]

Наибольшее распространение получил судебный прецедент, как решение судебных органов. Судебный прецедент как источник признается в англо-саксонской правовой системе. В этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецеденте. Судебные органы не создают прецедент, а с их помощью закрепляют уже фактически сложившиеся в обществе нормы. Суд имеет право издавать прецедент, как в случае отсутствия закона, так и при его наличии. Прецедент устанавливается не всеми, а только высшими судебными инстанциями. Признание судебного прецедента источником права означает, что судебные органы осуществляют не только юрисдикционную функцию, но и правотворческую.

Таким образом, юридический прецедент - это решение судебного или административного органа, которое служит образцом при рассмотрении аналогичного дела и является юридическим правилом.

В Республике Беларусь судебный прецедент не является источником права.

В Российской Федерации, республике Беларусь и некоторых других странах источником права признаются нормативные договоры. Они имеют по меньшей мере три разновидности:

международный договор - соглашение между двумя или несколькими странами относительно установления или прекращения их прав и обязанностей. Договоры могут быть нормоустанавливающими (например, Договор о нераспространении ядерного оружия) или утвердительными (например, Договор о Содружестве Независимых Государств).

договор между субъектами федерации (между краями, областями и автономными образованиями).

трудовой договор (контракт), регулирующий трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между работодателем и работниками на государственных предприятиях, учреждения и организациях. Условия договоров, заключенных в соответствии с законодательством, являются обязательными для работодателей, т.е. являются специфической формой нормативного документа.

В Республике Беларусь имеет место только первый и третий вид нормативного договора. Второй вид отсутствует, так как наша страна является унитарным государством.[1, c.210]

Определенную роль в правовых системах разных стран играет нормативный договор. Он отличается от обычных договоров, заключаемых в сферах хозяйственной деятельности, торговли, обмена товарами и других, тем, что содержит в себе правила общего характера, нормы поведения. В отечественной и зарубежной практике нормативные договоры имеют место, например, во взаимоотношениях между государствами и государственными образованиями. На основе нормативных договоров нередко строятся взаимоотношения между государствами и государственными образованиями - субъектами федерации, всегда - между государствами, образующими конфедерацию. В качестве примера можно сослаться на Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922г. [8, с.67]

В качестве источников права признаются религиозные священные писания. Церковные нормы занимали значительное место среди норм феодального права. Догматы церкви охватывали отношения не только между духовными лицами, но и в значительной части распространялись на всех членов общества. Суды строго руководствовались их предписаниями. Под действие религиозных канонов подпадала значительная часть семейных, наследственных отношений. На их основе рассматривались дела о ересях, колдовстве и т.д. Но постепенно сфера действия норм церковного права сужалась за счет усиления светской власти.

В настоящее время религиозные тексты потеряли прежнее значение источников права, однако они не утратили его полностью. В ряде мусульманских стран по-прежнему достаточно распространенными источниками права остаются тексты священных мусульманских религиозных книг. Основным источником мусульманского права является кодекс религиозных и этических норм Коран и некоторые другие священные писания. В них содержатся положения, которым придается общеобязательный характер. [2, с.343]

Нормативно-правовой акт - это официальный письменный документ субъектов правотворчества, содержащий правовые нормы. Это акт правотворческой деятельности компетентных государственных органов, по их поручению негосударственных организаций или непосредственно народа (при референдумах), который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права.

Нормативно-правовой акт - это официальный документ, в котором содержатся общеобязательные правила поведения, обращенные к относительно неопределенному кругу субъектов (например, граждане, сотрудники органов внутренних дел, лица, проживающие в зоне радиационного контроля и т.д.) и который действует постоянно, до его официальной отмены.

По сравнению с другими источниками права, нормативно-правовой акт имеет ряд преимуществ: общеобязательные правовые предписания формулируются четко и ясно, в письменном виде, что предопределяет большую доступность их содержания для населения. В силу специфики тщательно отработанных письменных текстов нормативно-правовым актом легко пользоваться при разрешении различных юридических дел, вносить в него уточнения и дополнения в случае необходимости, осуществлять контроль за его исполнением и т.д.

Помимо перечисленных источников существуют и некоторые другие:

а) правовые принципы (основные начала, исходные положения права) применяются в случаях, когда нет конкретной нормы, регулирующей данное или сходное общественное отношение. Существуют не во всех правовых отраслях. Это такие принципы как принцип законности, справедливости, гуманизма, равноправия и др. Являются источником во многих странах континентальной правовой системы.

б) правосознание населения - одно из проявлений сознания, которое отражает правовую действительность сквозь призму должного, т. е. того, какой она должна быть. По широте охвата различают следующие виды правосознания: общественное - взгляды, теории, убеждения, которые распространены в данном обществе; групповое - взгляды, теории, убеждения, которые отражают положение данной группы в обществе; индивидуальное - содержит групповое правосознание, скорректированное личным жизненным опытом.

в) юридическая доктрина - система научных юридических знаний и основанных на них убеждений. Юридическая доктрина была значимым источником права в Древнем Риме. В V в. до н. э. в специальном законе о цитировании утверждалось, что на труды пяти выдающихся римских ученых-юристов можно ссылаться как на закон. В настоящее время широкое распространение юридическая доктрина получает в мусульманском праве, где труды юристов по толкованию Корана рассматриваются как источник права. Ученые полагают, что в настоящее время юридическая доктрина источником права не является.

Юридические доктрины на определенных исторических этапах также выступали в качестве источников права. Например, научные труды наиболее авторитетных римских юристов имели силу источников права. Их тексты, даваемые разъяснения, использовались судами при разрешении юридических дел. В английских судах судьи также нередко использовали труды известных юристов в качестве источников права. Юридические доктрины как источники известны индусскому праву.

По существу вопрос об этой форме права - это размышление о регулятивной роли юридической науки. Сюда относится и такая сфера деятельности, как толкование (уяснение, разъяснение) права. Но доктрину как форму права не следует смешивать с так называемыми комментариями.

Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых. В некоторых странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных юристов в обоснование принятого судебного решения.

Вывод

Под формой (источником) права понимается объективированное закрепление и проявление содержания права в определенных актах государственных органов, решениях судов, договорах, обычаях и иных источниках. На протяжении длительной истории существования права как социального института развивались и изменялись взгляды на форму права. И связано это было с разными условиями и потребностями того или иного этапа общественного развития, прежде всего в Европе.

Своеобразие источников права сказывается на формах внешнего выражения права. В них наглядно проявляются исторические особенности тех или иных общественных систем, разнообразие форм государственного вмешательства в общественную жизнь.

В качестве основных видов источников права необходимо назвать нормативно-правовые акты, судебные и административные прецеденты, правовые обычаи. В некоторых странах в качестве источников права рассматриваются международные договоры и доктрина.

Право занимает важное место в системе нормативного регулирования общественных отношений. Особенности права более рельефно проявляются в процессе нормативного воздействия на общественные отношения совместно с моралью другими социальными нормами.

В любом современном государстве источники права (и прежде всего законы) упорядочены, но вместе с тем они вряд ли составляют строгую систему, особенно акты подзаконного нормотворчества, правовые обычаи и прецеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных и иных юридических актов, устанавливающих определенный правовой режим.

Право формируется в результате и по мере общественного развития, прежде всего общественного производства и распределения общественных благ.

Оно олицетворяет справедливость в силу предназначения являться наиболее значимым, общесоциальным, универсальным, обязательным для всех без исключения регулятором. В праве необходимо воплощение общепризнанной справедливости, а такая справедливость возможна только политическая, то есть, исходящая от государства.

прецедент право общество

2. Источники права в различных правовых системах

Правовая система - это совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических явлений и средств, с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения.

Правовая система включает в себя множество элементов: само право, правотворчество, юридическая практика, правовые учреждения, правосознание, механизм правового регулирования и др.

Основные правовые системы (семьи) современности: англосаксонская, романо-германская и религиозно-правовая.

Романо-германская правовая семья охватывает собой большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. Ко второй группе - правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран.

Свое историческое и генетическое начало романо-германская правовая система берет в Древнем Риме. Ее истоки находятся в римском праве. Это отличает данную правовую семью от англосаксонской и всех других существующих в современном мире правовых семей. Именно в истоках заключается ее главная особенность. [3, с. 148]

Романской правовой системе присущи следующие особенности:

основным источником права является нормативный правовой акт;

нормативные правовые акты характеризуются иерархической зависимостью;

в основе иерархии нормативных правовых актов находится закон - акт, обладающий высшей юридической силой, которому не должны противоречить другие подзаконные акты (декреты, указы, регламенты, циркуляры, инструкции, приказы, решения и пр.);

в системе законов также существует иерархия, основанная на основном законе - конституции, которой должны соответствовать текущие (обыкновенные) законы;

все нормы подразделяются на отрасли права и отрасли законодательства;

правовые нормы официально систематизируются в своды законов, кодексы и иные укрупненные акты отраслей права и отраслей законодательства;

правовая система подразделяется по интересу и методу регулирования на право публичное и частное. [1, с.261]

Кроме нормативных правовых актов в континентальной правовой системе действуют и иные источники права. Однако они не имеют существенного значения. В частности, в Италии юридический морской обычай в навигации превалирует над гражданским кодексом. Обычаи по разгрузке судов в различных портах действуют и в некоторых других континентальных странах.

Например, в Республике Беларусь существует «Кодекс торгового мореплавания Республики Беларусь», который определяет правовые, экономические и организационные основы торгового мореплавания в целях обеспечения потребностей экономики и населения в морских перевозках и связанных с ними работах и услугах.

Этот кодекс регулирует отношения, возникающие в связи с перевозкой судами грузов, пассажиров и багажа, использованием судов для буксировки, осуществлением спасательных операций, а также иные отношения в области торгового мореплавания.

Сталийное время - период времени, в течение которого перевозчик предоставляет и держит судно под погрузкой или разгрузкой без дополнительных к фрахту платежей. [9, ст.1]

В Германии предоставлено право Верховному суду создавать судебный прецедент. Более значимую нормотворческую роль судебные акты играют в Скандинавских странах (Швеции, Дания, Норвегия). Судебная практика, по сути дела, всегда учитывается в юрисдикционной деятельности даже в тех государствах, где она официально не признается источником права. Юридическая наука официально также не считается источником права, однако она постоянно оказывает влияние посредством издания научных и научно-практических комментариев кодексов и иных нормативных правовых актов, своеобразно восполняющих пробелы в законодательстве. [1, с. 261]

Англосаксонская правовая система, или система общего права, начала зарождаться в Англии в XI в., с созданием централизованной судебной системы, с выездом коронных судов на места. Их решениями, принимавшимися с участием присяжных (местных жителей, не знавших королевских актов и отстаивавших свои обычаи при рассмотрении дел), фактически закрепились местные обычаи. Так формировалось общее право Англии как следствие распространения права, общего для сословия феодалов, на всех подданных вне зависимости от сословной принадлежности на основе судебных исков, исходя из постулата: « Право там, где есть защита» (имеется в виду судебная, а значит, государственная защита).

В XV в. формируется право справедливости, исправляющее общее право путем накопления решений, принятых на основе апелляций к монарху, не по прецедентам, а по справедливости, по совести. Совокупность решений апелляционных судов и образовало право справедливости, которое стало дополнять и корректировать общее право. Таким образом, исторически сложились две подсистемы: общего (прецедентного) права и права справедливости. [1, с.262]

Наряду с прецедентным правом в англосаксонской правовой системе в результате нормотворческой деятельности английского парламента создается статутное право. Следует подчеркнуть, что в настоящее время английский парламент ежегодно принимает не менее ста законов.

Особо важное, можно сказать революционно-конституционное значение в сближении английской правовой системы с континентальной, романо-германской, имеет принятый в 1998 г. парламентом Великобритании Закон о правах человека. Он воспроизводит положения Европейской конституции о защите прав человека и основных свобод, юридически закрепляя свободы слова, совести, собраний, права на частную и семейную жизнь, право на справедливый суд и т.д.

В настоящее время англосаксонская правовая система существует в США и бывших британских колониях, где проживает около одной трети населения всего земного шара.

Возрастание роли статного права и систематизации нормативных правовых актов имеет место и в США. Активную нормотворческую деятельность осуществляют Конгресс и другие правотворческие структуры федерации. Принята федеральная конституция и конституция в каждом штате. Во всех штатах действуют уголовные кодексы, в двадцати пяти - уголовно-процессуальные. В США в XX в. на основе их Конституции приняты многие законы, упорядочивающие отношения в экономической и социальной сферах (антимонопольное, антитрестовское законодательство, закон о защите потребителей и др.). Конституция США предоставляет правотворческие полномочия правительству, его департаментам и должностным лицам, а также легислатурам штатов, издающим соответствующие нормативные акты.[1, с.263]

Англосаксонская правовая система характеризуется тем, что она:

построена на судебном прецеденте - основном источнике права;

подразделяется на общее право, право справедливости, статутное право;

имеет тенденцию к усилению роли статутного права и осуществлению его систематизации. [1, с.265]

В основе религиозно-правовой системы лежит какая-либо система вероучений. Выделяют систему мусульманского, индуского и иудейского права.

Мусульманская система права представляет собой систему принципов и норм, основанных на постулатах исламской религии (шариат). Шариат (в переводе с арабского - надлежащий путь) включает в себя две части. Первая часть содержит религиозные принципы веры (ахид), вторая - правовые нормы (фикх). Мусульманское право упорядочивает две области отношений: отношения мусульманина к самому себе (муамалат) и его отношение к Аллаху (ибадат).

Мусульманская правовая система сформировалась на развалинах родоплеменной организации в Арабском халифате в VII-X вв. В настоящее время она действует во многих исламских странах с населением 1,2 млрд. человек.

Источниками мусульманского права являются:

Коран - священное писание, содержащие религиозные догматы, нравственные установки и правовые нормы, которому в ряде современных стран придан статус Конституции (Египет, Иран, Пакистан и др.);

сунна - вторая основа шариата, дополняющая Коран рассказами о жизни и деятельности пророка Мухаммеда, представляющее собой сборник традиций; это священное предание о постулатах и изречениях Мухаммеда;

иджма - восполняющая пробелы в шариате положениями, единодушно одобренными его знатоками, об обязанностях правоверного (мусульманская доктрина наиболее авторитетных правоведов);

кияс - суждения (умозаключения) по аналогии, применение к сходным случаям правил Корана, сунны или иджмы. [1, с.265]

Определяющим системообразующим фактором мусульманского права является исламская религия, ее постулаты. Государство не принимало активной роли в формировании правовой системы. Его роль сводилась главным образом к санкционированию норм, сначала вырабатываемых судебной практикой, а затем - только юридической доктриной в связи с тем, что судьям запретили непосредственно ссылаться на Коран и сунну, а также самостоятельно формулировать на их основе новые нормы. Они обязывались при отправлении правосудия руководствоваться только произведениями общепризнанных ученых-юристов. [1, с.267]

Следовательно, вторым по значимости системообразующим фактором мусульманского права является юридическая доктрина. Мусульманская доктрина не признает судебный прецедент источником права. Судебное решение никогда не становилось обязательной нормой не только для других судей при рассмотрении аналогичных дел, но даже и для судьи, решившего соответствующее дело.

Специфика мусульманского права и в том, что оно носит преимущественно частный характер. Даже в его уголовном праве содержится лишь около десятка наиболее опасных деяний, за совершение которых Кораном предусматривается определенная мера наказания. По большинству же правонарушений судья может выбирать санкцию по своему усмотрению. Обращение в суд - личное дело потерпевшего, который всегда может простить правонарушителя. Раскаяние обвиняемого может служить основанием освобождения его от наказания.

Характерные особенности мусульманской системы права сводятся к тому, что она:

теократична, исходит из того, что законы даны Аллахом, через пророка Мухаммеда;

представляет собой единство религиозных принципов и юридических норм;

провозглашает исламские принципы, установленные Аллахом, вечными и неизменными;

обеспечивает свою стабильность исламскими религиозными устоями, а гибкость - юридической доктриной, выступающей в форме различных школ-толков Корана и сунны;

предоставляет широкое поле для судебного усмотрения на базе разноречивых школ-толков;

регулирует поведение людей в основном принципами;

упорядочивает отношения преимущественно в личностно психологическом ракурсе, опосредованном религиозным отношение мусульманина к себе и его отношение к Аллаху;

носит преимущественно частно-правовой характер и выражается в немногочисленных отраслях права, в основном в семейном, уголовном, судебном. [1, с.268]

Классическое индусское право отличается глубочайшими религиозно-нравственными истоками. Индуизм признает первенствующую роль заповедей и нравоучений для разных каст - слоев общества. Духовные книги служили важнейшими путеводителями людей и способствовали внедрению в их сознание и поведение представлений о справедливости, совести. Обычаи и решения каст, подкаст, общин служили разрешению споров. Послушание человека как части целого формировалось изнутри, вследствие чего правовые нормы, судебные споры и прецеденты долгое время не играли заметной роли.

Основу индуизма составляют учения о перевоплощении души и о карме. Согласно этим учениям, все хорошие и плохие поступки человека, совершаемые им на земле, образуют зародыш его следующего существования, которое определяется моральным качеством истекшей жизни. Если человек испытывает лишения в нынешней жизни и занимает низкое положение в обществе, то он тем самым искупает грехи, совершенные его душой в прежних воплощениях. Если же человек занят благими помыслами и его поведение отличается поразительными добродетелями и благочестием, то он может питать надежду, что родится заново в более благоприятных обстоятельствах, возможно, как член высшей касты. Он может также надеяться, что его душа освободится из вечной круговерти жизни и смерти и станет частью божественной природы в виде высшего духовного бытия.

Каста - группа людей, объединенных специфическими занятиями или профессиями. Они подчиняются своду правил, регулирующих их поведение в общении между собой и, что еще важнее, по отношению к членам других каст. Существует несколько тысяч каст и подкаст. Традиционно выделяются четыре большие группы: брахманы (первоначально священнослужители), кшатрии (воины), вайшья (торговцы) и шудра (слуги и ремесленники).

Переход из одной касты в другую невозможен, несмотря на служебные успехи, богатство и политическую власть. Касты образуют иерархию, подкрепляемую идеей о том, что каждая из них обладает своей «чистотой», которая не должна быть запятнана контактом с некоторыми предметами, общением с членами низших каст.

Нарушение этих правил на протяжении длительного времени влекло за собой правовые последствия, признаваемые в судах. Так, индийские суды пользовались сложной системой правил, определяющих, когда смешанный брак между членами разных каст признавался действительным и каково правовое положение детей, родившихся от таких браков.

В целом сегодня в стране, имеющей современную политико-правовую структуру, кастовая система переживает глубокие перемены.

Главная особенность классического индусского права - тесное сплетение с религией. Индусское право не имеет относительной самостоятельности и является по сути своей неотъемлемой частью индуизма - своеобразнейшего феномена, в общем представлении - некой синкретичной, традиционной системы, в содержание которой (помимо права) входят различные религиозные верования и обряды, моральные, философские и другие идеологические ценности, предполагающие определенный образ жизни, определенный общественный порядок, социальную организацию и структуру.

Классическая индусская система прада - одна из древнейших в мире. Веды - сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов и присловий, созданные на разных отрезках II тысячелетия до н.э. и раньше, - содержат древнейшие тексты, отдельные строки которых можно истолковать как правила поведения. Но хотя индусы считают веды божественным откровением и источником религии и права, их практическое влияние на духовную жизнь индусского населения было весьма незначительным.

Древнейшие произведения индусской литературы, часть которых можно охарактеризовать как юридические справочники, называются «смрити», что в переводе с санскрита означает «дарованная» мудрость старых жрецов и ученых. Их возраст установить чрезвычайно трудно, так как строгий хронологический порядок исторических событий не соответствует индусскому верованию, согласно которому мировой процесс не имеет ни начала, ни конца. Поэтому приходится полагаться на предположения, что смрити созданы в интервале между 800 и 300 гг. до н.э. Древнейшая из них состоит из кратких изречений о магических и религиозных обрядах, которые должны сопровождать важнейшие события человеческой жизни. Резкое отличие смрити друг от друга объясняется тем, что вопреки ортодоксальной точке зрения они были записаны в разное время разными авторами, пытавшимися учесть более поздние обычаи.

Затем появились дхармасутры - первые книги по вопросам права, детально разъясняющие, как члены различных каст должны вести себя по отношению к богам, царю, жрецам, своим предкам, родственникам, соседям и животным. Однако эти правила - на санскрите дхарма - не делают четкого различия между требованиями религии, морали и права.

Дальнейшее развитие классического индусского права связано с дхармашастрами - обширными сводами правил дхарма, которые приписывают известным ученым.

Решая вопрос о понятии источника иудейского права, израильские авторы исходят из широко распространенного «в любой судебно-правовой системе» трехзначного значения термина «источник».

Это прежде всего: а) «записанные источники права», под которыми понимаются «все зарегистрированные источники, которые действуют в данной судебной системе», такие, например, как «сборники законов и постановлений» и др.; б) «Исторические источники права», под которыми имеются в виду те источники, которые «в результате исторических процессов стали источником определенной правовой нормы» (например, нормы римского нрава, и др.). При этом поясняется, что «в широком понимании к историческим источникам можно причислить любой фактор - экономический, общественный, моральный, который повлек за собой образование определенных правовых норм»; и в) «юридические источники права», под которыми подразумеваются «источники становления и образования права». Речь идет о «тех источниках и путях, которые адаптируются самой судебной системой для придания законной силы определенной правовой норме».

Необходимо отметить, что в данном, равно как и в других аналогичных случаях, речь идет не только и даже не столько об источниках иудейского религиозного права, сколько - израильского светского, сионистского права. Ибо когда имеются в виду только источники религиозного иудейского права, то ситуация возникает несколько иная и представление об источниках несколько иное.

Дело в том, что будучи религиозным по своей природе и характеру правом, иудейское право имеет и соответствующие этой природе и характеру источники. С общетеоретической точки зрения они традиционно определяются израильскими авторами, с одной стороны, как «точно переданные слова Бога», а с другой, -как их «божественно вдохновленная интерпретация (толкование)». Первоначально иудейское право было устным правом, содержавшим в себе, по словам исследователей, целый ряд «иррациональных» установок и форм, связанных с поисками истины, таких, в частности, как испытание подозреваемых в совершении непристойных поступков огнем и водой, обращение в процессе рассмотрения судебных дел в поисках доказательств вины подозреваемого к «небесному голосу», и др.

По мере своего развития иудейское право постепенно приобретало письменный, характер и освобождалось от свойственных ему прежде «иррациональных особенностей». Согласно заключению специалистов в области иудейского права уже примерно к 100г. «иррациональная» техника добывания судебных доказательств была заменена «рациональным способом правового мышления» и соответствующими ему методами добывания судебных доказательств. В результате такой эволюции иудейского права священные писания, отражавшие в себе многовековую человеческую мудрость, стали цениться в этом праве гораздо выше, нежели различные «небесные пророчества» в системе источников иудейского права они приобрели доминирующий характер и постепенно вышли на первый план.

Высокая значимость письменных источников иудейского права - священных писаний, как свидетельствует история, проявлялась самыми различными путями и постоянно сохранялась по все последующие времена. Даже в самые трагические периоды истории жизни еврейского народа, когда, как констатирует Йларион Киевский, под натиском «разбивших до основания и пленивших» Иерусалим римлян «иудейство с тех пор пало», их «закон как вечерняя заря угас», и сами иудеи были «рассеяны по странам, чтобы зло не пребывало вместе»-, - даже в это время высокая значимость этих источников, с учетом сложившихся обстоятельств, никогда не колебалась. [10, с.222]

...