Образование юридического лица

Аналогична ответственность основной организации по долгам ее дочерней организации (п.2 ст. 94 ГК РК).

Дополнительная ответственность учредителей (участников) юридических лиц по обязательствам последних может быть установлена также учредительными документами. При этом учредительный договор и (или) устав могут предусматривать более высокую ответственность, но не могут ограничивать ее ниже тех пределов, какие установлены императивными правилами закона.

Однако никакие учредительные документы открытого акционерного общества не вправе возлагать дополнительную ответственность по долгам акционерного общества на акционеров.

Общий юридический статус юридического лица не допускает его ответственности по личным долгам его учредителей, участников, работников. Но на то имущество юридического лица, на которое имеют обязательственное право его учредители (участники, работники), ответственность может быть обращена в добровольном или (по решению суда) в принудительном порядке. Так, взыскание по долгам работника может быть обращено на его неполученную заработную плату; взыскание по долгам участника хозяйственного товарищества или члена кооператива - на пай этого члена кооператива в имуществе юридического лица (ст. 69, 83, 100 ГК РК).

4. Четвертый, выделенный в законодательстве признак юридического лица, это выступление в гражданском обороте от своего имени, который проявляется в возможности юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Данный признак в первую очередь касается персонифицированности юридического лица. Юридическое лицо не может действовать от имени руководителя, создателя или государства, но только от своего имени - от имени юридического лица как такового. Это имеет важное правовое значение, ибо позволяет точно определить истинного субъекта. От имени другого субъекта, в том числе близко связанного с юридическим лицом, последнее может выступать лишь в качестве представителя.

Так, по одному арбитражному делу было установлено, что директор предприятия выдал от имени предприятия гарантийное обязательство. Через некоторое время директор предприятия был заменен другим лицом. Когда наступила необходимость исполнять гарантийное обязательство, новый директор заявил о недействительности гарантийного письма, подписанного его (директором) предшественником. Арбитражный суд в решении по делу указал, что директор является органом юридического лица, которое выступает в гражданском обороте от своего имени; обязательство возникло не у директора, а у юридического лица; отвечать по обязательствам должен не директор, а юридическое лицо. Поэтому замена директоров не влияет не на действительность, ни на его исполнимость, ни на ответственность за неисполнение.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязательно должно иметь фирменное наименование. При этом юридическое лицо имеет исключительное право использования фирменного наименования, вплоть до привлечения виновных субъектов к материальной ответственности за использование ими чужого фирменного наименования. Затронем еще один аспект, который уместно рассмотреть по данной дефиниции. Возможно, его самостоятельное выделение создает впечатление, что это излишне, но учитывать его с учетом недостаточно высокого уровня правосознания участников гражданских правоотношений необходимо. Речь идет о том, что при соблюдении необходимых сопутствующих требований вступления в гражданские правоотношения, выступление от своего имени юридического лица всегда влечет для него определенные правовые последствия. В законодательстве предусматриваются лишь случаи частичного изменения этого правила, например, когда заключается договор в пользу третьего лица (ст.391 ГК РК). Некоторые вопросы возникают, когда от имени юридического лица выступает, скажем, его филиал. Несмотря на то, что в принципе никаких реальных препонов нет, органы юридических лиц в некоторых случаях обращения к ним кредиторов, в начале непосредственно имевших дело с филиалами, начинают утверждать, что необходимо требовать исполнения обязательства от филиала. На самом деле это не обоснованно, хотя и могут быть не изменяющие существа дела внутренние распределения функции между юридическим лицом и его филиалом.

Отказ органа юридического лица исполнить обязательство, принятое от его лицом филиалом, может быть, пожалуй, сделан лишь со ссылкой на оговоренное место исполнения обязательств. Во всяком случае, когда обязательство признано юридическим лицом, оно должно исполнить непосредственно, либо дать соответствующее распоряжение филиалу.

Кроме фирменного наименования, коммерческое юридическое лицо может пользоваться и такими средствами индивидуализации, как товарный знак и знак обслуживания (торговая марка). Торговый знак (знак обслуживания) - это обозначение, зарегистрированное в соответствии с Законом о товарных знаках или охраняемое без регистрации в силу международных договоров, в которых участвует Республика Казахстан, служащее для отличия товаров (и услуг) одних юридических или физических лиц от однородных товаров (и услуг) других юридических или физических лиц (ст.1 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров»). Товарный знак или знак обслуживания как средство индивидуализации юридического лица имеет важное практическое значение как для потребителей продукции, так и для самого юридического лица. По товарному знаку есть возможность найти изготовителя в случае необходимости обращения с претензиями и требованиями к производителю. Вместе с тем товарный знак, торговая марка являются средством отличия производителя известного товара.

Знак обслуживания, который приравнивается к товарному знаку, регистрируется юридическими лицами, основная деятельность которых заключается в оказании услуг.

Наименование места прохождения товара является также средством индивидуализации юридического лица. Организации, изготавливающие продукцию, свойства которых в значительной степени определяются природными условиями или людскими факторами места из производства, имеют право зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара (например, вологодское кружево или дымковская игрушка). В отличие от товарного знака, право пользования наименованием места происхождения товара не является исключительным и может также закрепляться за другими юридическими лицами, изготавливающими аналогичный товар в той же местности.

Таким образом, ни одно коллективное образование, не обладающее вместе взятыми признаками имущественной обособленности, организационного единства, самостоятельной имущественной ответственности и правом выступать в обороте от своего имени, не может быть признано юридическим лицом, т.е. не может быть субъектом гражданских правоотношений.

1.3 Создание юридического лица, его государственная регистрация

Необходимой предпосылкой возникновения юридических лиц является сознательно волевая деятельность собственника имущества как учредителя юридического лица. Процесс образования юридических лиц невозможен вне воли собственника в той или иной форме ее проявления. В соответствии с этим можно выделить распорядительный, разрешительный и нормативно - явочный способы возникновения юридических лиц.

Распорядительный порядок возникновения юридических лиц характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе распоряжения учредителя. Так создаются, например, государственные учреждения и государственные предприятия. Учредителями государственного предприятия и государственного учреждения могут быть органы, уполномоченные управлять государственным имуществом (ст.102 ГК РК).

При разрешительном порядке на создание юридического лица требуется предварительное разрешение компетентного органа. Ранее действовавшее законодательство подобный порядок создания предусматривал для таких организаций, как кооперативы, различные общественные объединения. Разрешительный порядок характеризуется тем, что в создании юридического лица может, было отказано. Однако при этом не допускается отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности (п.5 ст.42).

Ныне действующее законодательство непосредственно предусматривает разрешительный порядок для юридических лиц, предметом которых является банковская и страховая деятельность. Разрешения на создания юридических лиц, осуществляющих банковскую и страховую деятельность, даются Национальным банком Республики Казахстан.

Сущность разрешительного порядка, как представляется, заключается в том, что Национальный банк контролирует соблюдение учредителями указанных юридических лиц комплекса требований, установленных нормативов и санкционирует их создание. При этом сложность параметра оценки их деятельности обусловливает то, что Национальный банк может посчитать не соблюденным предъявляемые требования и отказать в разрешении на создание банков и страховых организаций.

Однако, несмотря на употребление понятия «разрешения» говорить, безусловно, об особом разрешительном порядке их создания, на наш взгляд, нельзя.

Можно допустить мысль о том, что речь идет об усложненном нормативном порядке создания этих юридических лиц.

Отказать произвольно в выдаче разрешения Национальный банк не может, а только по предусмотренным в законе основаниям; отказ в выдаче разрешения на создание банка или страховой организации может быть также оспорен в судебном порядке.

Нормативно - явочный порядок создания предусмотрен для большинства юридических лиц субъектов предпринимательской деятельности и ряда некоммерческих юридических лиц.

Его суть заключается в том, что создаваемые юридические лица могут преследовать любые не запрещенные законом цели деятельности. Коммерческие юридические лица могут быть нацелены на осуществление любой предпринимательской деятельности, при фактическом осуществлении той или иной деятельности при необходимости, конечно, должен быть соблюден соответствующий порядок лицензирования.

В соответствии со статьей Закона Республики Казахстан «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001 года, некоммерческие организации могут создаваться для фактических социальных, культурных, научных, образовательных, благотворительных, управленческих целей; защиты прав, законных интересов граждан и организаций; разрешения споров и конфликтов; удовлетворения духовных и иных потребностей граждан; охраны здоровья граждан; охраны окружающей среды; развития физической культуры и спорта; оказание юридической помощи, а также в других целях, направленных на обеспечение общественных благ новых членов, участников. В рамках перечисленных учредители могут свободно определять любые цели деятельности создаваемого некоммерческого юридического лица.

Нормативно - явочный порядок характеризуется четкой регламентацией необходимых и достаточных требований к создаваемому юридическому лицу, соблюдение которых контролируется посредством изучения, регистрирующим органом учредительных и иных документов, подаваемых при регистрации в соответствии с Указом Президента Республики Казахстан (имеющий силу закона) от 17 апреля 1999г. № 9198 с последующими изменениями и дополнениями, Правилами государственной регистрации юридических лиц, утвержденными приказом Председателя Комитета регистрационной службы Министерства юстиции Республики Казахстан от 9 сентября 2004 года № 286.

Максимально конкретизирована сама процедура регистрации. В соответствии со статьей 11 Закона Республики Казахстан от 29 октября 2002 года «О государственной регистрации юридических лиц», отказ в государственной регистрации (перерегистрации) юридического лица допускается лишь в ограниченном числе случаев. Например, если учредители пытаются нарушить установленный законодательством порядок образования юридического лица или когда учредительные документы не соответствуют законам Республики Казахстан. Отказ может быть сделан, если у учредителя юридического лица имеются задолженности по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет, а также в случаях, когда создание юридического лица производится с целью недобросовестной конкуренции и занятия монопольного положения на рынке (когда речь идет о субъектах предпринимательской деятельности).

Если все-таки дается отказ в государственной регистрации юридического лица, то он должен быть мотивирован со ссылкой на нарушение учредителем требований конкретного закона и выдан в установленные сроки, которые определяются в соответствии со статьей названного закона. В соответствии с закрепленным статьей 13 (п.2) Конституции Республики Казахстан правом на судебную защиту, которое конкретизируется также статьей 8 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан, лицо может обжаловать отказ регистрирующего органа в судебном порядке.

Итак, мы рассмотрели все способы образования юридических лиц. В настоящее время Гражданский кодекс Республики Казахстан установил единый регистрационный (нормативно-явочный) порядок образования юридических лиц для всех видов организаций.

Исключением разрешительного порядка образования юридических лиц основывается на пункте 5 статьи 42 ГК РК, в соответствии с которой отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности образования юридического лица не допускается. Таким образом, если учредители решили создать организацию со статусом юридического лица, то никто не может им это запретить или потребовать получения предварительного разрешения.

Отказ от уведомительного порядка образования юридических лиц базируется на пунктах 1 и 3 статьи 42 ГК РК, по которым юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции и считается созданным именно с момента ее осуществления. Иначе говоря, нельзя просто уведомить соответствующие органы о том, что юридическое лицо создано, необходимо пройти установленную законодательством процедуру государственной регистрации. Итак, ни в правовых актах, ни в учредительных документах организаций не может содержаться положение о том, что данная организация признается юридическим лицом. Статус юридического лица возникает у нее только с момента государственной регистрации. Таким образом, в настоящее время в Республике Казахстан гражданским законодательством установлен единый для всех организаций регистрационный порядок образования юридических лиц. Приобрести статус юридического лица иным способом или в ином порядке (помимо государственной регистрации) никакая организация не может.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Согласно статье 42 ГК РК регистрации подлежат все юридические лица, которая производится в органах юстиции в порядке, определяемом законодательством о регистрации юридических лиц.

Значение регистрации заключается в том, что она:

1. подтверждает факт возникновения юридического лица;

2. позволяет вести государственный учет всех юридических лиц страны, ибо они через регистрацию вносятся в единый государственный регистр;

3. обеспечивает возможность государственного контроля за деятельностью юридического лица;

4. создает условия гласности, так как через регистрирующие органы всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми материалами, характеризующими каждое юридическое лицо, кроме, разумеется, тех, что являются конфиденциальными или составляют коммерческую тайну.

Государственная регистрация юридических лиц не должна носить статистический характер, поскольку учредительные документы относятся по своему содержанию к локальным нормативным актам, регламентирующим деятельность юридических лиц. Поэтому на первоначальной стадии создания юридических лиц следует обратить пристальное внимание на качество учредительных документов, соответствие их содержания законодательству Республики Казахстан.

Таким образом, необходимость сосредоточения регистрации юридических лиц в одном государственном органе - объективное требование упорядочения и облегчения проведения данной процедуры. Наличие единого регистрирующего органа позволяет установить не только единые требования, но и единую методику, и практику регистрации всех юридических лиц. Нельзя не учитывать тот факт, что сборы за государственную регистрацию юридических лиц является значительной доходной статьей бюджета.

Действующее в настоящее время законодательство значительно расширило компетенцию территориальных органов Минюста по вопросам регистрации юридических лиц за счет самого министерства, отнеся к обязанностям последнего лишь:

1) регистрацию и ведение единого Государственного регистра юридических лиц;

2) методическое руководство деятельностью по государственной регистрации юридических лиц;

3) контроль за соблюдением законодательства о государственной регистрации организациями и территориальными органами Министерства юстиции;

4) рассмотрение жалоб на действия его территориальных органов по вопросам государственной регистрации юридических лиц;

5) представление информации государственным органам, наделенным контрольными и надзорными функциями, по их запросу в случаях, предусмотренных законодательными актами РК.

Государственная регистрация является способом придания субъектам статуса юридического лица. Официальными подтверждениями обладания субъектом правами юридического лица являются занесение сведений о юридическом лице в единый государственный регистр юридических лиц и свидетельство о государственной регистрации.

При регистрации не принимаются во внимание вопросы целесообразности образования юридического лица, не преследуется цель осуществления контроля и вмешательства в его производственно-хозяйственную и финансовую деятельность.

Государственная регистрация юридических лиц на территории Республики осуществляется в целях:

1) удостоверения факта создания, юридического лица;

2) учета созданных, юридических лиц, а также ведения единого государственного регистра юридических лиц;

3) проверка соответствия учредительных документов юридических лиц Законам РК;

4) реализации информации о юридических лицах (за исключением информации, составляющей служебную или коммерческую тайну) заинтересованным лицам на договорных условиях.

Порядок ведения Регистра определяется Инструкцией о порядке ведения единого регистра юридических лиц. Регистрирующие органы осуществляют формирование электронного банка данных о юридических лицах, основанного на единых методологических и программно-технологических принципах. Территориальный электронный банк данных формируется регистрирующими органами на местах.

Порядок государственной регистрации юридического лица.

Государственная регистрация юридических лиц включает в себя проверку соответствия учредительных документов создаваемых юридических лиц законам Республики Казахстан, выдачу им свидетельства о государственной регистрации установленного образца с присвоением регистрационного номера, занесение сведений о юридических лицах в Регистр.

Государственной регистрации подлежат все юридические лица, создаваемые на территории республики, независимо от целей их создания, рода и характера деятельности, состава участников.

Для регистрации юридические лица представляют:

-заявление о государственной регистрации установленного образца. Государственные предприятия, государственные учреждения и учреждения, хозяйственные товарищества и акционерные общества с долевым участием государства (далее - юридические лица с участием государства) представляют заявления с отметкой уполномоченного органа, осуществляющего функции держателя Реестра государственных предприятий, государственных учреждений и учреждений, хозяйственных товариществ с долевым участием государства (далее - реестродержатель);

-печать юридического лица либо квитанция (справка) органов внутренних дел о приеме печати юридического лица на уничтожение (в случаях преобразования, разделения, слияния);

-пакет учредительных документов и других документов, необходимых для регистрации.

-копии квитанции или платежного поручения об уплате сбора за государственную регистрацию. Причем учредительные документы представляются в прошнурованном и пронумерованном виде в двух экземплярах на государственном и русском языках.

После предоставления вышеуказанных документов регистрирующий орган:

-проверяет полноту пакета предоставленных документов и правильность их составления и соответствия законам РК;

-издает приказ о государственной регистрации юридического лица, в случае соответствия учредительных документов законам (акт приказа готовится в двух экземплярах специалистом регистрационной службы, рассматривавшим документы юридического лица, и визируется этим специалистом, а также начальником отдела регистрации либо его заместителем, после чего предоставляется на подпись руководителю регистрирующего органа или его заместителю);

-вносит в регистр, а также в электронный банк данных сведения о юридическом лице;

-выдает свидетельство о государственной регистрации юридического лица установленного образца. Порядок присвоения регистрационного номера юридическому лицу определяется Инструкцией о порядке ведения единого государственного регистра юридических лиц и реестра филиалов и представительств юридических лиц;

-оформляет дело, содержащее по одному экземпляру учредительных и других документов, после оформления дела (проставления соответствующих штампов и печати) подлинники учредительных документов возвращаются учредителю или его представителю.

После произведенной регистрации регистрирующий орган:

-еженедельно направляет в Комитет информацию о зарегистрированных, перерегистрированных и ликвидированных юридических лицах по модемной связи, а при необходимости - на бумажных либо электронных носителях;

-в течение 10 дней извещает органы статистики, а также реестродержателя (в отношении юридических лиц с участием государства) о произведенной государственной регистрации юридического лица.

Сроки государственной регистрации юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица должна быть произведена не позднее 15 дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов, а общественного объединения - 10 рабочих дней, для субъектов малого предпринимательства - 3 рабочих дня со дня подачи заявления с приложением необходимых документов.

При представлении неполного пакета документов, наличия в них недостатков, выявленных в ходе их рассмотрения, необходимости получения по учредительным документам заключения эксперта (специалиста), а также по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами, срок государственной регистрации прерывается.

В случае отказа в регистрации либо перерыва срока регистрации органом юстиции издается и вручается заявителю приказ, содержащий ссылку на нарушение конкретного закона (его конкретной статьи). При отказе в государственной регистрации учредителям уплаченный сбор за государственную регистрацию и документы, представленные для государственной регистрации возврату не подлежат. При отказе в регистрации юридического лица с участием государства регистрирующий орган в течение 10 дней извещает об этом реестродержателя.

В случаях создания юридического лица одним учредителем решением о создании юридического лица считается утвержденный им устав предприятия. Учредительные документы юридического лица представляются в регистрирующий орган его учредителем (учредителями) или представителями учредителя (с предоставлением доверенности, оформленной в простой письменной форме).

Датой представления учредительных документов для регистрации юридического лица является соответственно дата их фактической подачи в регистрирующий орган.

Несмотря на общие принципы, при регистрации некоторых юридических лиц существуют определенные особенности.

При регистрации юридического лица с иностранным участием в регистрирующий орган дополнительно представляются:

-для физического лица - ксерокопия паспорта или другого документа, удостоверяющего личность иностранного физического лица, с нотариально заверенным переводом на государственный и русский язык;

-для юридического лица - легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что учредитель является юридическим лицом по законодательству зарубежного государства с нотариально заверенным переводом на государственный или русский язык. В случае, когда учредителем (или одним из них) выступает юридическое лицо, дополнительно представляется справка налогового органа о наличии или отсутствии у него задолженности по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет.

В настоящее время размер сбора за государственную регистрацию определяется Положением о порядке уплаты сбора за государственную регистрацию юридических лиц, утвержденным постановлением Правительства РК от 19 ноября 1996 года.

Названным Положением установлены следующие ставки сбора за государственную регистрацию:

-государственных учреждений, казенных предприятий и кооперативов собственников помещений (квартир) - 1 МРП;

-юридических лиц, являющихся субъектами малого предпринимательства - 5 МРП;

-иных юридических лиц - 20 МРП.

При регистрации юридического лица к учредительным документам в соответствии с законодательством Республики Казахстан предъявляются следующие требования:

а) устав должен содержать сведения об организационно-правовой форме, наименовании, местонахождении юридического лица, размере его уставного капитала (фонда), составе, порядке формирования и компетенции его органов управления и контроля, порядке распределения прибыли и образования фондов юридического лица, порядке и условиях реорганизации и ликвидации юридического лица;

б) для государственных предприятий, а также некоммерческих организаций, имеющих право ведения предпринимательской деятельности, обязательно указание в их уставах видов деятельности, осуществляемых юридического лицами;

в) договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц), размере уставного капитала создаваемого юридического лица, долях участия (паях, количестве акций), принадлежащих каждому учредителю, размерах, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций);

г) размер уставного капитала (фонда) акционерного общества, юридического лица с долевым участием иностранных инвестиций (совместного юридического лица независимо от его организационно-правовой формы), государственного или муниципального предприятия не должен быть менее суммы, установленной законодательством Республики Казахстан на дату представления учредительных документов для регистрации;

д) при представлении для регистрации документов юридического лица, размер уставного капитала (фонда) которого превышает величину, установленную антимонопольным законодательством РК, учредитель (учредители) обязан представить документ, подтверждающий согласие соответствующего антимонопольного органа на создание юридического лица;

е) при представлении для регистрации документов юридического лица, в число учредителей которого входят государственные предприятия, необходимо представление документов, подтверждающих согласование соответствующим комитетом по управлению имуществом или иным уполномоченным органом величины и способа оплаты вкладов государственными предприятиями в уставный капитал (фонд) регистрируемого юридического лица, за исключением случаев внесения указанных вкладов в денежной форме за счет прибыли предприятий-учредителей;

ж) решение о создании индивидуального частного юридического лица составляется в произвольной форме без обязательного нотариального удостоверения (в случае предъявления документов, удостоверяющих личность учредителя).

При государственной регистрации юридического лица не требуется гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах (уставе) юридического лица.

Ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного в учредительных документах (уставе), местонахождения юридического лица, несет его учредитель (учредители). Регистрация осуществляется путем присвоения предприятию очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава юридического лица, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

В случае установления недостоверности сведений, содержащихся в представленных документах, нарушения порядка создания юридического лица, а также несоответствия учредительных документов законодательству РК, орган, осуществивший регистрацию, обязан в течение одного календарного месяца со дня регистрации уведомить юридическое лицо о необходимости внесения соответствующих дополнений и изменений в учредительные документы. Юридическое лицо в течение семи календарных дней с даты получения им указанного уведомления обязано внести соответствующие дополнения и изменения в учредительные документы и представить их в орган, осуществивший регистрацию юридического лица. В случае непредставления юридическим лицом сведений о внесении изменений и (или) дополнений в учредительные документы в установленные сроки орган, осуществивший регистрацию юридического лица, обязан обратиться в суд с иском о признании недействительными (полностью или частично) учредительных документов юридического лица.

Сведения о регистрации юридических лиц подлежат опубликованию. Данные государственного регистра юридических лиц должны быть открыты для всеобщего ознакомления с тем, чтобы любой участник имущественного оборота мог удостовериться в статусе своего реального или потенциального контрагента - юридического лица. Органы, осуществляющие государственную регистрацию предприятий, в течение установленного для них рабочего дня обязаны обеспечить открытость для всеобщего ознакомления данных государственного регистра юридических лиц.

От регистрации следует отличать перерегистрацию, которая проводится в том же органе, что и первоначальная регистрация, но в отличие от нее не имеет конститутивного значения ни для возникновения юридического лица, ни для его прекращения. Задача перерегистрации - государственный учет и включение в объем информации, которая может быть запрошена заинтересованными лицами, изменений, внесенных в правовой статус уже зарегистрированного юридического лица. Перерегистрация необходима в случаях:

1) уменьшения размера уставного капитала;

2) изменения наименования;

3) изменения состава участников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных обществах.

Изменения, внесенные в учредительные документы по указанным основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными.

Если иностранные учредители образуют самостоятельно или совместно с казахстанскими учредителями юридическое лицо на территории Республики Казахстан, оно регистрируется в общем порядке и после регистрации приобретает правовой статус казахстанского юридического лица.

В отличие от юридических лиц, созданных только казахстанскими учредителями, упомянутые юридические лица, как уже отмечалось, называются предприятиями с иностранным участием, в общей массе которой различаются:

1) иностранные предприятия, в которых весь уставной капитал образован иностранными учредителями;

2) совместные предприятия, в которых уставной капитал образован и иностранными, и казахстанскими учредителями.

И те и другие - казахстанские юридические лица, но при их регистрации требуются дополнительные документы, подтверждающие правовой статус и платежеспособность их иностранных учредителей.

1.4 Правоспособность юридического лица

Возникновение правоспособности юридического лица приурочивается к моменту его создания (т.е. государственной регистрации). Однако моменты регистрации юридического лица и становления отдельных элементов его правоспособности могут не совпасть по времени (например, для того, чтобы совершать лизинговые сделки; сделки связанные с хранением нефти и газа, грузовыми перевозками, осуществлением строительной деятельности и др.) с приобретением юридическим лицом соответствующих правомочий, когда необходимо оформить в установленным законом порядке лицензии на их совершение.

Перечень видов деятельности, которыми юридические лица могут заниматься только на основании лицензии, определяется законом. В связи с этим пленумы Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РК обоснованно отмечают, что после введения в действие части первой ГК виды деятельности, подлежащие лицензированию, могут устанавливаться только законом.

В свою очередь специфические элементы правоспособности юридических лиц тесно связаны со специальными способами (правовыми формами) использования их обособленного имущества в предпринимательском обороте.

Правоспособность юридических лиц подразделяется на два вида - общую и специальную.

Смысл этого деления заключается в следующем: обладая общей правоспособностью, организации вправе заниматься любыми, не запрещенными законодательными актами, видами деятельности.

В этой связи несколько противоречивыми выглядят суждения Е.А. Суханова. Так, с одной стороны, он пишет, что правоспособность юридических лиц предполагается ограниченной, с другой стороны, - отмечает, что новый Гражданский кодекс, следуя общим современным тенденциям развития гражданского законодательства, закрепил почти за всеми коммерческими организациями общую правоспособность. Гражданское право в 2-х томах. / Отв. ред. Проф. Е.А. Суханов.-- М.: Изд-во БЕК, 1998.-- Т.1.

Не менее неожиданными выглядят следующие высказывания Р. А. Маметовой: «В отличие от граждан, имеющих общую правосубъектность, юридические лица обладают специальной правосубъектностью», «… поэтому правоспособность любы юридических лиц будет носить специальный характер». Однако далее, отдельно рассуждая о правоспособности некоммерческих организаций, она отмечает, что «правоспособность их однозначно следует охарактеризовать как специальную». Гражданское право. Том 1. Учебник для вузов. Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин.-Алматы. Изд-во КазГЮА . 2000. с.117-118.

Понятие общей правоспособности применимо, прежде всего, к коммерческим юридическим лицам, основанным на частной форме собственности. Они по общему правилу могут иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых, не запрещенных законодательными актами или учредительными документами видов деятельности.

В современном законодательстве многоаспектно понятие специальной правоспособности. Оно применимо к некоммерческим организациям, государственным предприятиям, некоторым коммерческим лицам, основанным на частной форме собственности.

Учитывая вполне определенные задачи, для выполнения которых создается юридическое лицо, и отсутствие таких задач при рождении гражданина, следует отметить разницу в характере правоспособности этих субъектов. Одни организации должны производить машины, другие - строить дома, третьи - лечить граждан, четвертые - обучать их. Если бы такие организации могли вступать в имущественные отношения, не сообразуясь с этими задачами, то они, во-первых, но смогли бы должным образом решить их (так как допускали бы отвлечение людей и средств на решение иных задач); во-вторых, они не смогли бы надлежаще выполнить свои обязанности и по фактически заключенным договорам (так как не приспособлены к этому). Так получилось бы, например, если бы учебное заведение заключило договор подряда, по которому обязалось бы построить для другой организации жилой дом, если промышленное предприятие обязалось бы перед другой организацией произвести и продать ей сельскохозяйственную продукцию, и т.п. Поэтому в соответствии с общим правилом юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности, то есть специальная правоспособность.

Другое смысловое значение специальной правоспособности заключается в понимании правоспособности отдельных коммерческих юридических лиц - банков и страховых организаций, осуществляющих свою деятельность в соответствии с Законами Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности Республики Казахстан» и «О страховой деятельности». В этом смысловом значении специальную правоспособность можно оценить как:

1) недоступную другим юридическим лицам (и вообще иным субъектам гражданско-правовых отношений помимо, соответственно, банков и страховых организаций);

2) как строго обусловленную и ограниченную (поскольку банки могут осуществлять только банковскую деятельность, а страховые организации только страховую иную тесно с ней связанную, прямо указанную в законе деятельность).

Особое правило действует для коммерческих юридических лиц, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, - они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Например, нельзя совершать сделки с боевым оружием, наркотическими или радиоактивными веществами и т.п. Таким образом, по отношению к большинству коммерческих организаций правило о специальной правоспособности не действует: государство как бы отдает на их усмотрение решение вопроса о том, в какие имущественные отношения им вступать, обоснованно полагая, что вместо прежних запретов здесь должен сыграть свою роль предпринимательский интерес: коммерческие организации не станут заниматься такими видами деятельности, которые не сулят им успехов, а значит, и прибыли. Следовательно, коммерческой организации, в учредительных документах которой не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которой она может заниматься, нельзя отказать только по этому основанию в выдаче лицензии на занятие такой деятельностью. Поэтому, какие- либо ограничения правоспособности коммерческих юридических лиц должны быть выражены не в форме умолчания в учредительных документах о соответствующих гражданских правоотношениях, а в форме прямых запретов вступать в такие правоотношения.

Содержание правоспособности некоммерческих юридических лиц, с одной стороны, и большинства коммерческих - с другой, должно найти отражение и в их учредительных документах: некоммерческие юридические лица, унитарные предприятия, а в предусмотренных законом случаях и другие организации должны отразить в учредительных документах предмет и цели своей деятельности; большинство же коммерческих организаций не обязаны это делать, хотя, и имеют на это право.

ГК РК допускает случаи ограничения правоспособности юридического лица независимо от того, распространяется ли на него принцип специальной или общей правоспособности. Прежде всего, это связано с тем, что для осуществления весьма широкого набора разнообразных видов деятельности необходимо иметь лицензию.

Лицензирование охватывает самый широкий круг видов деятельности, и среди них такие, как банковская, биржевая, страховая, медицинская, строительная, транспортная, общественное питание и другие. Держатель лицензии не вправе передавать и отчуждать ее, кроме случаев, предусмотренных законодательством. В случае ликвидации юридического лица принадлежащая ему лицензия прекращает автоматически свое действие (допускается переход лицензии лишь в случаях реорганизации юридического лица - держателя лицензии). При истечении срока действия лицензии, признании ее недействительной, ее досрочном прекращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы. Необходимо отметить, что осуществление тех видов предпринимательства, для которых требуется специальное разрешение государства (лицензия), возможно лишь с момента его получения и до истечения срока его действия. Поэтому коммерческой организации не может быть отказано в выдаче соответствующей лицензии только на том основании, что данный вид деятельности не предусмотрен ее учредительными документами. Перечень лицензируемых видов деятельности устанавливается законодательством о лицензировании и является достаточно объемным (Закон РК «О лицензировании» с изменениями и дополнениями). Вместе с тем, государственное лицензирование отдельных видов деятельности означает, что коммерческие организации, не имеющие соответствующей лицензии, не вправе заниматься такой деятельностью.

Все юридические лица независимо от того, распространяется на них принцип специальной правоспособности или нет, могут быть ограничены в правах, но только в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Прежде всего, речь идет об ограничениях, которые исходят от компетентных органов. Все те органы, которым предоставлено право выдачи лицензии, могут отобрать ее либо заменить другой, сужающей в том или ином отношении возможность осуществлять соответствующую деятельность и тем самым совершать связанные с нею сделки.

Помимо указанных персональных ограничений правоспособности имеются ограничения общего характера. Так, в частности, занятие отдельными видами деятельности разрешено лишь определенным юридическим лицам и тем самым должно считаться запрещенным для всех остальных участников гражданского оборота. Примером может служить деятельность, которая составляет государственную монополию.

Основанное на законе ограничение правоспособности может иметь и другую форму: когда в соответствующем акте предусмотрено, какой именно деятельностью юридическое лицо заниматься не может. Так, в Законе РК «О страховой деятельности» установлено, что предметом непосредственной деятельности страховой (перестраховочной) организации запрещается осуществление сделок и проведение операций в качестве предпринимательской деятельности, не предусмотренных пунктами 1 и 2 статьи 11 настоящего закона. Закон о банках запрещает им совершать операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредиторских рисков. В соответствии с Законом о них, биржи не могут заниматься торговой, торгово-посреднической и иной деятельностью, непосредственно не связанной с организацией биржевой торговли. Там же предусмотрено, что биржа не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий, учреждений и организаций, если указанные юридического лица, учреждения и организации не ставят целью осуществление биржевой деятельности.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности, поэтому они не могут обладать правоспособностью. Вот почему соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

На практике нередки случаи возникновения несоответствий и противоречий между положением о филиале (представительстве) и доверенностью, выданной руководителю этого подразделения. Предлагается следующий вариант разрешения подобных ситуаций: положение решает только внутренние вопросы филиала, доверенность - только внешние. Поэтому заключение сделки, входящей в состав деятельности филиала (представительства), директором, еще не успевшим получить доверенность, эти сделки при отсутствии одобрения юридического лица должны признаваться недействительными.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу.

В состав юридического лица входят или несколько иных субъектов гражданского права, или, чаще всего, довольно многочисленный коллектив работников. Возникает вопрос: кто из этого коллектива приобретает права и обязанности для самого юридического лица, т.е. осуществляет эту часть его правоспособности? Кто реализует эти права и обязанности (осуществляет другую часть его правоспособности)?

В коллективе членов юридического лица происходит разделение функций, необходимых для приобретения и реализации, гражданских прав и обязанностей. Волю юридического лица перед окружающими управомочены выражать один или несколько членов данного коллектива, называемые органами юридического лица. Они действуют в пределах прав, предоставленных им законом, иными правовыми актами, учредительными документами. Конкретные признаки органа того или иного юридического лица зависят от вида юридического лица; они будут рассмотрены при характеристике их отдельных видов. Права и обязанности для юридического лица, кроме этого, могут приобретать в предусмотренных законом случаях и другие его участники, представители, которые действуют на основании выданной им органом юридического лица доверенности. В любом случае тот, кто выступает от имени юридического лица, должен действовать в его интересах, добросовестно и разумно, и обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Это - ответственность перед юридическим лицом. В свою очередь, на стадии приобретения гражданских прав и обязанностей само юридическое лицо несет ответственность только за действия органа или других своих участников, действующих пределах предоставленных им полномочий. Так, если договор поставки подпишет не директор завода, а начальник отдела кадров, то такой договор будет недействителен, и завод не будет нести ответственность за поставку.

Когда юридическое лицо приняло на себя в установленном порядке обязанности, то их необходимо исполнить. Например, недостаточно только заключить договор подряда на капитальное строительство, нужно еще во исполнение договора построить для заказчика соответствующий объект. Сделать это действиями одного лишь органа юридического лица или его представителей уже невозможно. Необходимы действия всего коллектива организации. Если окажется, что этот объект своевременно не возведен или в процессе его возведения причинен ущерб действиями любого из членов трудового коллектива, то отвечать за это будет юридическое лицо; основанием для такой ответственности будут или условия заключенного и нарушенного договора, или статья, в соответствии с которой организация обязана возместить вред, причиненный по вине ее работников при исполнении ими своих трудовых обязанностей.

Таким образом, на стадии осуществления прав и обязанностей круг лиц, за действия которых отвечает юридическое лицо, расширяется до границ всех участников данного юридического лица. В то же время юридическое лицо несет ответственность не за любые вредоносные действия своих участников, а лишь за те, которые связаны с неисполнением ими своих обязанностей в данной организации. Так, если работники химкомбината, исполняя свои трудовые обязанности, сбросят в водоем неочищенные сточные воды и тем погубят большое количество икры и личинок рыбы, то отвечать за их действия будет сам химкомбинат. Если же группа работников организации, находясь на рыбной ловле, не погасили возле себя костер, от которого затем возник пожар, причинивший ущерб лесному хозяйству, то, поскольку это было сделано ими не при исполнении своих трудовых обязанностей, возмещать такой ущерб будут сами эти работники, но не организация, в которой они работают.

1.5 Прекращение юридического лица

Решение вопроса о создании юридического лица, как правило, требует мобилизации значительных людских и материальных ресурсов и является общественно важным обстоятельством и предполагает соблюдение определенных требований. То же самое можно сказать и о прекращении. Поэтому эти процессы постоянно находятся под контролем уполномоченных на то организаций: вышестоящих органов юридических лиц или собственников их имущества; расчетно-кредитных учреждений в процессе открытия и закрытия счетов юридических лиц; финансовых органов в процессе их налогообложения; органов юстиции в процессе регистрации их учредительных документов. Все эти и иные организации в различных формах контролируют процессы создания юридических лиц.

Существование большинства юридических лиц не ограничено какими-либо временными рамками. Тем не менее, в определенных случаях юридические лица могут быть прекращены. Прекращение юридических лиц может повлечь за собой различные последствия. В зависимости от них различают два вида прекращения: реорганизацию и ликвидацию.

Но в отличие от ликвидации, реорганизация влечет возникновение правопреемства, причем универсального. О правопреемстве при реорганизации см.: Басин Ю. Г. Защита интересов кредиторов при универсальном правопреемстве юридических лиц в коммерческих отношениях. Гражданское Законодательство Республики Казахстан. Под общ.ред. А.Г. Диденко.-Алматы: «Баспа», 2000.с.13-21

Реорганизация юридического лица - это его прекращение, влекущее возникновение новых организаций или значительное изменение характера юридической личности существующих организаций. В таких случаях к вновь возникшим или ранее существующим организациям, помимо участников и имущества прекращаемого юридического лица, могут перейти особенности его организационной структуры, правоспособности, фирменного наименования.

Реорганизация юридических лиц имеет различные цели. В идеале институт реорганизации представляет собой санкционированную нормами гражданского права возможность поиска оптимальной модели хозяйствования: менее успешное предприятие присоединяется к более преуспевающему, в результате чего появляются новые ресурсы и новые возможности; громоздкая структура управления крупной фирмы требует выделения одного или нескольких предприятий, способных оперативно реагировать на потребности рынка.

Реорганизация возможна в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Присоединение заключается в том, что существующая организация укрупняется за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее, сами, утрачивая признаки юридического лица. Права и обязанности последних переходят к укрупняющемуся юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Разделение означает дробление одного юридического лица, прекращающего свое существование, на несколько более мелких организаций. Права и обязанности переходят ко вновь возникшим организациям на основании данных разделительного баланса.

...