Авторское право в России

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Авторское право в России появилось лишь в начале XIX века, где право автора на созданное им произведение трактовалось как право собственности, которым можно торговать. Использование произведения автора другими лицами осуществляется на основании авторских договоров (договоров о передаче/приобретении прав на использование произведений). Договорная форма использования произведений в большей степени, чем какая-либо другая, обеспечивает реализацию и охрану как личных, так и имущественных прав автора. Отвечает она и интересам пользователей, поскольку они приобретают определенные права по использованию произведений, которые не имеют другие лица, и в связи с этим могут окупить свои затраты по воспроизведению и распространению произведений и получить прибыль. В конечном счете, в договорном использовании произведений заинтересовано и общество в целом, поскольку такой порядок стимулирует творческую активность его членов и способствует умножению духовного богатства общества.

Авторское право, нормы которого регулируют отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки и искусства, большинство российских ученых справедливо рассматривают в качестве особого института гражданского права.

Регулируемые авторским правом имущественные и личные неимущественные отношения связаны с созданием и использованием произведений литературы, науки и искусства. Авторское право как самостоятельный институт решает конкретные задачи, которые включают в себя всемирную охрану имущественных и личных неимущественных прав и законных интересов авторов; обеспечение правовыми средствами наиболее благоприятных условий для создания научных и художественных произведений; широкое использование их обществом.

В современную эпоху, называемую «информационным обществом», мы являемся свидетелями бурного развития интеллектуальной деятельности человека. Эта деятельность имеет значение не только для человека, но и для социального и экономического развития любого государства. Она является составной частью безопасности государства, поскольку недостаточный интеллектуальный потенциал, являющийся, как правило, следствием недостаточного развития нормативно-правовой базы, ведет к неконкурентоспособной экономике, слабому государству.

Защита авторских и смежных прав принадлежит к числу наиболее сложных цивилистических проблем, имеющих непреходящую научную и практическую значимость.

Объект исследования - общественные отношения, складывающиеся в процессе регулирования интеллектуальных прав.

Предметом проведенного в работе исследования является авторский договор.

Целью работы является попытка всестороннего освещения проблемных вопросов, связанных с регулированием договорных отношений в сфере авторских прав.

Достижение этой цели зависит от решения следующих задач:

- определение структуры и объема законодательной базы, регулирующей вопросы защиты авторских и смежных прав;

- анализ комплекса мер, применяемых в настоящее время государством для защиты прав на результаты интеллектуальной деятельности;

- выявление современного состояния и перспектив развития института авторского договора (договоров о передаче/приобретении прав на использование произведений).

Основные положения, выносимые на защиту:

1. Использование произведения автора другими лицами (пользователями) осуществляется на основании авторских договоров (договоров о передаче/приобретении прав на использование произведений), кроме случаев, специально указанных законом. Договорная форма использования произведений в большей степени, чем какая-либо другая, обеспечивает реализацию и охрану как личных, так и имущественных прав автора.

2. Законодательно установленные нормы авторского права, выработанные с годами и с накопленным опытом на основе данных норм принципы авторского права являются основой правоприменительной практики при защите авторских и смежных прав.

3. Проецирование гражданского законодательства развитых демократических государств в части защиты прав интеллектуальной собственности на Гражданский кодекс РФ является положительной тенденцией и со временем приведет к положительным результатам в защите прав на интеллектуальную собственность в России.

4. Авторский договор может носить как консенсуальный, так и реальный характер; он всегда является взаимным и предполагается возмездным.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ АВТОРСКОГО И СМЕЖНЫХ ПРАВ

1.1 Понятия, объекты, субъекты авторского и смежных прав

авторский право защита интернет

Авторское право - это совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные права и обязанности, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства.

Юридическим фактом, влекущим возникновение авторских прав, для автора служит факт создания произведения в результате творческой деятельности. Для других физических и юридических лиц основанием приобретения прав на произведение служит договор с его автором. Права таких лиц, приобретенные ими по договору, не являются авторскими, хотя по объему и уровню их защиты могут быть равнозначны правам самого автора.

Охрана прав тех лиц, которые помогают создателю произведения интеллектуального творчества распространять его, если оно изначально было предназначено авторами для распространения среди широкой публики, обеспечивается тем правом, которое известно как смежное право, или право, соседствующее с авторским.

Смежное право является той частью гражданского права, которая охраняет интересы исполнителей, производителей фонограмм и органов радио- и телевещания. Все большее число стран уже охраняет все или некоторые из этих прав при помощи соответствующих положений, которые обычно включаются в существующие законы об авторском праве.

Наиболее важными категориями смежного права являются:

- право исполнителей разрешать или не разрешать фиксирование и прямое вещание сценических либо концертных представлений или другие формы доведения до публики результатов их творческой деятельности без получения предварительного их согласия;

- право производителей фонограмм разрешать или запрещать прямое или косвенное воспроизведение их фонограмм, а также импорт и распространение несанкционированных дубликатов фонограмм;

- право организаций широкого вещания разрешать или запрещать повторное вещание их программ другими станциями, а также запись и распространение этих программ.

Донести свое произведение до как можно более широкой аудитории не всегда удается самому автору. Для распространения произведения часто требуется участие посредника. Используя свои профессиональные качества, он может представить произведение в такой форме, которая сделает его доступным для широкой публики. Пьеса должна быть представлена на сцене, песня - исполнена певцом, а затем распространена в виде записей или передана по радио и телевидению. Лица, использующие литературные, художественные или научные произведения для представления их широкой публике, также нуждаются в защите от нелегального использования результатов своего труда. Калятин В.О. Проблемы правового регулирования доменных имен в гражданском законодательстве // Вестник гражданского права, 2006, № 2. - С.12.

Проблемы, касающиеся категории посредников, очень остро встали в последние несколько десятилетий в связи с огромными достижениями технического прогресса. В начале столетия, например, сценическое воплощение образов актерами заканчивалось вместе с окончанием пьесы, в которой они играли; то же самое было верно и в отношении музыкантов, исполняющих какое-либо произведение. С изобретением звукозаписи, радио, кино, телевидения, видеозаписи и искусственных спутников положение изменилось.

Изобретение фонограмм и записывающих устройств оказало значительное влияние на характер профессиональной деятельности артистов-исполнителей. Оно позволило записывать исполнение на магнитных пленках, кассетах, видеопленках и т.д. То, что раньше было локализованным кратковременным исполнением произведения в зале перед ограниченной аудиторией, теперь может использоваться бесконечно перед практически неограниченной аудиторией. Стало возможным не только записывать и воспроизводить звук, но также и репродуцировать записи в больших количествах. С изобретением видеозаписи стала возможной также фиксация подвижных изображений. Исполнение авторов и музыкантов сейчас может быть закреплено в материальной форме, а затем осуществлено повторно.

Принятие части 4 Гражданского кодекса РФ (далее - Кодекс), которая полностью посвящена правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации и которую по праву можно назвать кодексом интеллектуальной собственности, охарактеризовано как завершение кодификации гражданского законодательства в Российской Федерации.

Идея систематизации и консолидации норм законодательства в данной сфере вынашивалась почти 10 лет, однако до недавнего времени не предварялась в жизнь в связи с доктринальными разногласиями между авторами различных проектов кодекса. Многие специалисты и сегодня выражают активное недовольство относительно решения органов власти кодифицировать нормы об интеллектуальной собственности, в первую очередь из-за того, что закон теряет свою мобильность (вносить изменения в кодекс гораздо труднее, нежели в специальные федеральные законы) и, как следствие, рискует в скором будущем стать неадекватным тем общественным отношениям, которые он призван регулировать. Также отметим, что правовое регулирование интеллектуальной собственности с помощью специальных законов - обычная практика, сложившаяся в большинстве стран мира. Погуляев В.В. Четвертая часть Гражданского кодекса РФ - пробелы и новеллы // Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии, 2007, № 9 (СПС «КонсультантПлюс»)

Часть четвертая Гражданского Кодекса вступила в силу с 1 января 2008 года. С ее введением в действие на территории России утратили силу специальные нормативные правовые акты, регулирующие отношения, возникающие по поводу отдельных объектов интеллектуальной собственности, в том числе Закон РФ от 9 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», Закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товара», Закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3526-1 «О правовой охране топологий интегральных микросхем», Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3517-1.

Часть 4 Кодекса являет собой попытку законодателя представить нам системное изложение вопросов правовой охраны интеллектуальной собственности с учетом единообразия практики и современных отношений в обществе. Кодекс структурирован по главам, посвященным регулированию отношений по поводу того или иного охраняемого объекта.

В гл. 69 «Общие положения» Кодекса дано понятие «интеллектуальная собственность» (результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана, - ст. 1225 Кодекса), изложены вводные нормы, а также положения, относящиеся ко всем (или некоторым) охраняемым объектам интеллектуальной собственности.

Кодекс относит к интеллектуальной собственности следующие объекты прав:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для ЭВМ;

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

Следует особо выделить, что результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации охраняются в режиме так называемых интеллектуальных прав (термин является новым). Интеллектуальные права включают в себя три вида правомочий:

- исключительное право, являющееся имущественным правом;

- личные неимущественные права;

- иные права (право следования, право доступа и другие, предусмотренные Кодексом). Погуляев В.В. Четвертая часть Гражданского кодекса РФ - пробелы и новеллы // Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии, 2007, № 9. - С.13.

Законодатель так же, как и ранее в специальных законах (в частности, в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах»), четко разграничил права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (интеллектуальные права) и право собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие объекты интеллектуальных прав (ст. 1227 Кодекса).

Субъектами права на защиту являются, прежде всего, сами авторы произведений науки, литературы и искусства, обладатели смежных прав, а также их наследники и иные правопреемники. При жизни автора, по общему правилу, только сам автор или его уполномоченный представитель может выступать с требованием о защите нарушенных или оспариваемых авторских прав. Если автор опубликовал свое произведение анонимно или под вымышленным именем, в защиту его прав и охраняемых законом интересов может выступать издательство, иной пользователь произведения или организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе.

Вывод: Немаловажное значение в защите авторских и смежных прав отводится четкому не размытому определению теоретических понятий данной отрасли гражданского права, так как иначе не будут в необходимой степени определены и границы, в пределах которых правоприменитель сможет принимать меры к защите данных прав на интеллектуальную собственность, что будет искусственно созданным препятствием к нормализации в нашем государстве ситуации с защитой авторских и смежных прав.

1.2 Нормы и принципы авторского и смежных прав

Как и всякие другие правовые институты, авторское и смежные права имеют принципы:

Принцип свободы творчества позволяет автору выбирать интересующую его тему, форму будущего произведения, метод создания, использовать произведения всеми дозволенными законом способами. Конституционное законодательство гарантирует свободу научного, технического и художественного творчества путем широкого развертывания научных исследований, изобретательской и рационализаторской работы, развития литературы и искусства. В статье 44 Конституции РФ закреплено:

1. Каждому гарантируется свобода литературного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

2. Каждый имеет право на участие в культурной жизни и пользованием учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям.

3. Каждый обязан заботиться о сохранности исторического и культурного наследия. Беречь памятники истории и культуры.

Принцип сочетания личных интересов с интересами всего общества.

Принцип моральной и материальной заинтересованности в использовании произведений. Материальное поощрение: государственные и именные премии.

Принцип всемирной охраны права и законного интереса авторов, который отражен не только в нормах права, но и в нормах, обеспечивающих защиту нарушенных авторских прав.

Нормы авторского права содержаться в различных законодательных и нормативных актах федерального и республиканского значения, но, конечно, прежде всего, в части четвертой Гражданского кодекса. Основы гражданского законодательства устанавливают принципиальные положения по вопросам, требующим единообразного решения во всех субъектах РФ. Такое единство предопределено и необходимостью участия в международных конвенциях об охране авторских прав. Вместе с тем Конституция РФ относит «правовое регулирование интеллектуальной собственности» к совместному ведению Федерации и республик в ее составе.

Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 2000. - С.199.

Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:

- латинской буквы «С» в окружности: С;

- имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;

- года первого опубликования произведения.

Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения.

Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно.

Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними.

Если произведение соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.

Автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право на осуществленный им подбор или расположение материалов, представляющих результат творческого труда (составительство).

Составитель пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав авторов каждого из произведений, включенных в составное произведение.

Авторы произведений, включенных в составное произведение, вправе использовать свои произведения независимо от составного произведения, если иное не предусмотрено авторским договором.

Авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же материалов для создания своих составных произведений.

Издателю энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование таких изданий. Издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование либо требовать такого указания.

Авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.

Переводчикам и авторам других производных произведений при- надлежит авторское право на осуществленные ими перевод, переделку, аранжировку или другую переработку.

Переводчик и автор другого производного произведения пользуется авторским правом на созданное им произведение при условии соблюдения им прав автора произведения, подвергшегося переводу, переделке, аранжировке или другой переработке.

Авторское право переводчиков и авторов других производных произведений не препятствует иным лицам осуществлять свои переводы и переработки тех же произведений.

Вывод: Законодательно установленные нормы авторского права являются основой правоприменительной практики при защите авторских и смежных прав. Выработанные с годами и с накопленным опытом на основе данных норм принципы авторского права есть не что иное, как определяющие стратегию применения законодательства об интеллектуальной собственности на практике постулаты, без которых одни лишь законодательно установленные нормы авторского права не могут стать достаточным барьером в борьбе с многочисленными нарушениями в данной сфере.

1.3 Авторские договоры и договоры о передаче смежных прав

Волевые действия, в результате которых часть авторских имущественных прав передается другому лицу, именуются «передачей имущественных прав». Передачу имущественных авторских прав следует отличать от перехода этих прав к другому лицу. Переход является более широким понятием: сюда включаются и те случаи, когда авторские права переходят к другому лицу помимо воли автора (наследование, переход прав на служебные произведения, переход прав на аудиовизуальные произведения и др.). Имущественные авторские права могут быть переданы другому лицу только по авторскому договору. Часть вторая ГК не выделяет авторские договоры в качестве особого вида гражданских договоров. Вместе с тем ГК предусматривает применение к продаже имущественных прав общих положений о купле-продаже, оговаривая при этом, что общие положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

Таким образом, к авторским договорам применяются общие нормы о гражданских обязательствах и договорах, а также общие положения о купле-продаже. В связи с этим, называя стороны авторского договора, можно, хотя и условно, употреблять термины «продавец» и «покупатель», подразумевая под «продавцом» автора или иное лицо, владеющее авторским правом и передающее авторские права по договору, а под «покупателем» - лицо, которое приобретает авторские права по договору. Как продавец, так и покупатель могут быть физическими или юридическими лицами. Хотя ГК допускает применение к авторским договорам общих положений о купле-продаже, очевидно в связи с наличием у этих договоров сходных черт, еще больше сходства у авторских договоров с арендными договорами (временный характер, контроль со стороны арендодателя за использованием объекта, возвращение объекта арендодателю по окончании договора). Наряду с имущественными правами авторские договоры всегда затрагивают личные авторские права. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 2000. - с.231.

Однако для того, чтобы передать авторские права по авторскому договору или иным путем, их надо иметь. Что касается случаев свободного использования, то здесь имущественные права отсутствуют и о передаче каких-либо прав нельзя говорить.

Содержанием любого авторского договора является передача имущественных прав, а объект (предмет) этого договора - имущественные авторские права.

Авторские договоры подразделяются на:

1) договоры о передаче исключительных прав;

2) договоры о передаче неисключительных прав.

Иначе говоря, предметом авторского договора может быть либо исключительное авторское право, либо неисключительное авторское право.

При этом исключительное авторское право дает возможность защищать это право против любых третьих лиц, а неисключительное авторское право дает возможность предъявления претензий только к договорному партнеру. Таким образом, исключительное право - это абсолютное право, а неисключительное - относительное (обязательственное) право.

В этих договорах о передаче исключительных прав покупатель становится исключительным, единственным владельцем имущественных прав (в тех пределах, которые указаны в договоре). Иными словами, покупатель может не только сам использовать произведение: он может также запретить любому другому лицу (в том числе и продавцу) использование произведения.

В настоящее время в авторских договорах о предоставлении исключительных прав иногда делается добавление о том, что приобретатель получает также право на защиту полученного права в случае нарушений со стороны любых третьих лиц. Такое добавление с правовой точки зрения ничего нового не содержит, поскольку владелец исключительного права всегда может защищать свое право.

Авторский договор о передаче исключительных прав может предусматривать, что наряду с покупателем - владельцем исключительных прав могут существовать и другие владельцы, но уже неисключительных прав, например продавец или третьи лица, которым продавец ранее передал неисключительные права.

Более того, нельзя исключать такой возможности: заключая договор о передаче исключительных прав, продавец может оставить часть этих исключительных прав за собой. Например, стороны могут договориться о том, что исключительное право (на тот или иной способ использования и в определенных договором пределах) делится между продавцом и покупателем поровну, что стороны становятся совладельцами этого права и будут в дальнейшем совместно пользоваться и распоряжаться этим правом.

Исключительное право закреплено за невладельцем исключительных прав, который, вообще говоря, подобным правом не обладает. Получается, что здесь мы сталкиваемся с особым, льготным правом, правом-исключением. Ясно, что это право не может принадлежать любому продавцу авторских прав. Следовательно, это право может принадлежать только первоначальному владельцу авторских прав - автору.

Авторский договор должен предусматривать следующее:

1) способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по договору);

2) срок, на который передается право;

3) территорию, на которой может осуществляться использование;

4) размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования;

5) сроки выплаты вознаграждения;

6) другие условия, которые стороны сочтут существенными. Сергеев А.П. Авторское право России. С.-Пб, Изд-во Санкт-Петербургского университета, 1994. - С.233.

При частичной передаче каждое имущественное право может делиться любым способом: по предмету, объему, территории, сроку и т.д. и т.п. Часть четвертая ГК РФ не запрещает такое деление и не регулирует его. Так, например, передавая право на тиражирование и распространение литературного произведения, продавец может ограничить передаваемое право выпуском 1000 экземпляров в твердом переплете с продажей только на территории Белоруссии. В договоре должно быть точно указано «произведение». Если произведение было опубликовано ранее в нескольких вариантах, необходимо указать, о каком варианте идет речь (например, «второе издание, вышедшее в Новосибирске в 1998 году»). Если речь идет о рукописи, то необходимо указать ее название (если название условное, рабочее, то это лучше оговорить), объем, жанр, сюжет. Договор, в котором произведение указано неясно или неточно (например, «Две статьи для энциклопедического словаря»), не только может породить споры между партнерами, но и не может быть противопоставлен третьей стороне. Строго говоря, подобный договор является ничтожным, поскольку в нем не указан предмет договора. Особо важно точно указывать произведение в авторских договорах заказа. Корчагин А.Д. Как защитить интеллектуальную собственность в России. Правовое и экономическое регулирование: справочное пособие М.: ИНФРА-М, 1995. - С.28.

Срок, на который передается авторское право по договору, может значительно варьироваться: ГК не устанавливает никаких предельных сроков. На практике некоторые авторские договоры исполняются в момент их заключения и сразу же прекращаются («живое» публичное исполнение). С другой стороны, договор может быть заключен на весь срок действия авторского права. Допустимы и авторские договоры с неопределенным сроком, в этом случае автор (продавец) может в любой момент по истечении пяти лет со дня даты заключения договора односторонне расторгнуть договор. Однако сделать это можно при условии, если пользователь (покупатель) будет письменно предупрежден об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

Авторский договор может по-разному определять территорию, на которой могут использоваться передаваемые права. Часто продавец разрешает использовать произведение по всему миру («мировые права»), иногда - выборочно в нескольких странах. Погуляев В.В. Четвертая часть Гражданского кодекса РФ - пробелы и новеллы // Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии, 2007, № 9. - С.14.

Поскольку предметом авторского договора являются имущественные авторские права, логично предположить, что вознаграждение выплачивается за передачу прав. На практике так бывает в очень редких случаях. Обычно же вознаграждение определяется в зависимости от использования произведения; иными словами, вознаграждение выплачивается за использование произведения. Именно из этого исходят и на это ориентируются стороны договора. По закону вознаграждение, выплачиваемое по авторскому договору, иногда именуется «авторским вознаграждением». Это выражение означает, что речь идет о вознаграждении, выплачиваемом по авторскому праву. Но это вознаграждение выплачивается не обязательно автору: оно выплачивается и другим владельцам авторских прав, передающим права по авторским договорам.

Договор может предусматривать различные сроки выплаты вознаграждения. Если срок выплаты вознаграждения в договоре не указан, вознаграждение должно выплачиваться сразу же после образования дохода у покупателя. Автор или иной продавец может отказаться от авторского вознаграждения и уступить имущественные права безвозмездно. Следует, однако, учитывать, что авторский договор, как и любой гражданский договор, по общему правилу, предполагается возмездным. Поэтому, безвозмездный характер заключенного авторского договора в случае спора должен доказать пользователь.

Закрепляемые за исполнителями, производителями фонограмм, организациями эфирного и кабельного вещания смежные права передаются пользователям объектов их прав на договорной основе. В отличие от авторских правоотношений договорные отношения в сфере смежных прав носят более сложный характер. Они органически связаны друг с другом и с авторскими правоотношениями. В данной сфере одновременно должны уступаться по договорам разрешения на использование как постановок, исполнений и передач, так и охраняемых авторским правом исполняемых (записываемых, передаваемых) произведений. Производитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания осуществляют свои смежные права лишь в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором произведения, записанного на фонограмме или передаваемого в эфир либо по кабелю. Точно так же передача по договору разрешения на использование постановки не отменяет необходимости получения договорного разрешения у других участвующих в ней исполнителей, а также у автора исполняемого произведения.

Предметом договора служит разрешение пользователю:

· осуществлять передачу исполнения или постановки в эфир и сообщение его для всеобщего сведения по кабелю;

· записывать ранее не записанные исполнение или постановку;

· воспроизводить их запись;

· передавать сделанную первоначально в некоммерческих целях запись в эфир или по кабелю;

· сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму с участием исполнителя. Зуйкова Л. О кодексе новом замолвите слово // Новая бухгалтерия, 2007, № 6. - С.21.

Все разрешения выдаются самим исполнителем, а при исполнении коллективом исполнителей - руководителем такого коллектива. Договор заключается в письменной форме.

Своеобразный порядок осуществления прав исполнителя применяется при заключении договора на запись исполнения или постановки на фонограмму в случае последующей передачи исполнения или постановки или проведения записи в этих целях организациями эфирного или кабельного вещания, а также при создании аудиовизуального произведения. Так, при заключении договора на запись исполнения или постановки право сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму переходит к производителю фонограммы, а исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы.

Если в договоре исполнителя с вещательной организацией прямо предусмотрены необходимые разрешения на последующие передачи исполнения или постановки, осуществление записи для передачи и воспроизведение такой записи данной организацией, то дополнительных разрешений на эти действия вообще не требуется. Наконец, если исполнитель участвует в создании аудиовизуального произведения, то, заключая договор с изготовителем этого произведения на его создание, он предоставляет изготовителю свое исключительное право на использование аудиовизуального произведения. При этом права на отдельное использование изготовителем звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, исполнитель не передает.

По договору о передаче исполнительских прав стороны приобретают взаимные права и обязанности. Взамен права на использование исполнения или постановки в обусловленной форме пользователь уплачивает исполнителю вознаграждение за каждый вид использования. Размер вознаграждения определяется по соглашению сторон. Если размер вознаграждения не установлен соглашением сторон, то он в случае спора может быть установлен по правилам п. 3 ст. 424 ГК - как вознаграждение, которое при сравнимых обстоятельствах обычно уплачивается за передачу аналогичных прав. В случае же сдачи фонограммы исполнения в прокат вознаграждение в виде сумм за прокат распределяется между ее производителем и исполнителем поровну. Яковлев В.Ф., Маковский А.Л. О четвертой части Гражданского кодекса России // Журнал Российского права, 2007, № 2. - С.6.

Как и в договорах о передаче исполнительских прав, в договорах о передаче исключительных прав производителя фонограммы предметом является разрешение пользователю воспроизводить фонограмму (т. е. изготовлять ее экземпляры); переделывать или любым иным способом перерабатывать ее; распространять экземпляры фонограммы (продавать, сдавать в прокат и т. д.; импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы). Право на распространение экземпляров фонограммы путем сдачи их в прокат может быть передано пользователю только по его договору с производителем фонограммы независимо от того, кому принадлежит право собственности на эти экземпляры (абз. 2 п. 3 ст. 38 ЗоАП).

По договору о передаче фонограммных прав производитель имеет право на вознаграждение за каждый вид использования фонограммы. Это право имеют также производители фонограмм, опубликованных в коммерческих целях и используемых без согласия, как ее производителя, так и исполнителя. Однако порядок определения размера вознаграждения и его выплаты различаются. Обычно вознаграждение определяется соглашением сторон с учетом (при необходимости) минимальных размеров, установленных рекомендательными нормами постановления Правительства РФ от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)». Вознаграждение же за использование опубликованной коммерческой фонограммы путем ее публичного исполнения (с эстрады, на дискотеке, в ресторане, баре, кинотеатре и т. д.), передачи в эфир или по кабелю собирается, распределяется и выплачивается одной из организаций, управляющих правами производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между этими организациями. При отсутствии иной договоренности указанное вознаграждение распределяется между производителем фонограммы и исполнителем поровну.

Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением между пользователем фонограммы или объединениями (ассоциациями) таких пользователей, с одной стороны, и организациями, управляющими правами производителей фонограмм и исполнителей, с другой стороны, а в случае, если стороны не достигнут соглашения, - специально уполномоченным органом Российской Федерации. Пользователи фонограмм должны представлять организации, выплачивающей вознаграждение, программы с точными сведениями о количестве использований фонограммы, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 2000. - С.112.

Обладая исключительным правом на передачу, организация эфирного вещания вправе разрешать другой организации одновременно ретранслировать свою передачу в эфир, сообщать ее по кабелю, записывать и воспроизводить запись передачи, а также сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом. Все эти разрешения оформляются договорами организации эфирного вещания с пользователями.

Предметом этих договоров обычно служит параллельная трансляция другой вещательной организацией передачи либо аналогичное сообщение ее передачи для всеобщего сведения по кабелю. Помимо эфирной или кабельной ретрансляции предметом договоров может выступать запись передачи или ее воспроизведение. Самостоятельный предмет договора - публичное платное прослушивание или просмотр передачи. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 2000. - С.114.

Предметом договоров на использование передач организации кабельного вещания может являться разрешение другой организации на одновременное сообщение передачи по кабелю, передачу ее в эфир, на запись передачи, ее воспроизведение либо на сообщение передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом, т. е. для публичного прослушивания или просмотра. Как права организаций кабельного вещания, так и их предоставление пользователям по договору идентичны правам и договорной форме их передачи организацией эфирного вещания. При этом договорное использование смежных прав на передачи тех и других вещательных организаций осуществляется за вознаграждение.

Вывод: В настоящее время, когда рынок охватывает достаточно разнообразные сферы отношений, важную роль в регулировании этих отношений играют договоры на создание и использование объектов интеллектуальной собственности. Договоры в сфере интеллектуальной деятельности являются сравнительно новыми в системе договорных обязательств. В настоящее время, как международные акты, так и действующее российское законодательство содержат ограниченное число норм, регулирующих отношения, связанные с договорами в сфере использования результатов интеллектуальной деятельности, несмотря на то что виды и формы договорных отношений в рассматриваемой области достаточно многообразны. Проблемы, связанные с практикой заключения и исполнения договоров, а также их систематизацией, делают актуальными анализ договоров на результаты творческой деятельности.

Вывод к главе 1: Четкое, не размытое определение теоретических понятий авторского права, законодательно установленные нормы авторского права, выработанные с годами и с накопленным опытом на основе данных норм принципы авторского права являются основой правоприменительной практики при защите авторских и смежных прав. Кроме того, важную роль в регулировании правоотношений в сфере интеллектуальной собственности играют договоры на создание и использование объектов интеллектуальной собственности, которые при этом являются сравнительно новыми актами в системе договорных обязательств.

ГЛАВА 2. ЗАЩИТА АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

2.1 Формы и способы защиты авторских и смежных прав

Защита авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т.е. посредством применения надлежащей формы, средств и способов защиты. Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Различают две основные формы защиты - юрисдикционную и неюрисдикционную. Юрисдикционная форма защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных авторских и смежных прав. Суть ее выражается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, например, в суд, в третейский суд, в вышестоящий орган и т. п., которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.

В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, выделяются общий и специальный порядки защиты нарушенных авторских и смежных прав. По общему правилу, защита авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке. Основная масса авторско-правовых споров рассматривается районными, городскими, областными и иными судами общей компетенции. Если обоими участниками спорного правоотношения являются юридические лица, возникший между ними спор относится к подведомственности арбитражного суда. По соглашению участников авторского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда. В качестве средства судебной защиты авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов выступает иск, т. е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, с другой стороны. Судебный, или, как его еще называют, исковой порядок защиты применяется во всех случаях, кроме тех, которые прямо указаны в законе.

Если авторское и смежное право нарушено или оспорено, суд обязан принять и рассмотреть по существу исковое заявление. Приведем пример: судья Октябрьского района г. Ростова-на-Дону отказал Н. в приеме искового заявления об устранении нарушений его авторских прав, сославшись на то, что авторское правомочие, в частности право на неприкосновенность, не было нарушено, а вопросы, связанные с определением тиража издания и его качества, суду не подведомственны. Президиум Ростовского областного суда удовлетворил протест заместителя председателя Верховного Суда об отмене судебных постановлений и о направлении дела на новое рассмотрение. При этом было указано, что Н. ссылался в своем иске на сокращение текста книги, что является нарушением авторских прав. Данный вопрос не может быть разрешен судьей единолично при приеме искового заявления, без рассмотрения дела в судебном заседании. Чупова М. Авторские права на литературные произведения // Российская юстиция, 1999, № 7. (СПС «КонсультантПлюс»).

На требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных авторских прав, не распространяется действие исковой давности. Иски, связанные с нарушением имущественных прав и интересов, могут быть заявлены в течение трех лет со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия граждан и организаций по защите авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к государственным или иным компетентным органам. Разумеется, в данном случае имеются в виду лишь законные средства защиты, которые следует отличать от произвольных самоуправных действий, запрещенных законодательством. Типичным примером таких допускаемых законом средств самозащиты выступают в гражданском праве действия, совершаемые в порядке необходимой обороны и крайней необходимости. В рассматриваемой области спектр неюрисдикционных мер защиты достаточно узок и по сути дела сводится к возможности отказа совершить определенные действия в интересах неисправного контрагента, например, отказаться от внесения в произведение изменений и дополнений, не предусмотренных авторским договором, либо к отказу от исполнения договора в целом, например, в случае его недействительности. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. Отв. ред. проф. Суханов Е.А. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 2000. - С.354.

Наибольшую практическую значимость и эффективность среди названных форм и видов защиты имеет гражданско-правовая защита авторских и смежных прав, реализуемая в рамках юрисдикционной формы. Она обеспечивается применением предусмотренных законом способов защиты.

Наработанные правоприменительной практикой, которая не может быть признана длительной по времени и достаточной по объему, две основные формы защиты авторских и смежных прав (юрисдикционная и неюрисдикционная) не могут в настоящее время быть признаны единственными и самодостаточными. Безусловно, уже сейчас наметилась тенденция к наработке и появлению новых форм защиты интеллектуальной собственности, что связано с изменением и, безусловно, усовершенствованием законодательства в данной отрасли гражданского права.

Интеллектуальные права защищаются всеми способами гражданско-правовой защиты, предусмотренными ГК РФ (ст. 1250 ГК РФ). При этом учитываются особенности «существа» нарушенного интеллектуального права и последствия его нарушения.

Способы защиты гражданских прав перечислены в ст. 12 ГК РФ, к которым относятся:

- признание права;

- восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

- признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- самозащита права;

- присуждение к исполнению обязанности в натуре;

- возмещение убытков;

- взыскание неустойки;

- компенсация морального вреда;

- прекращение или изменение правоотношения;

- неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

- иные способы, предусмотренные законом.

При этом отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав (п. 3 ст. 1250 ГК РФ). Независимо от наличия вины к нарушителю могут быть применены такие меры защиты, Сергеев А.П. Авторское право России. С.-Пб, Издательство Санкт-Петербургского университета, 1994. - С.201. как публикация решения суда о допущенном нарушении (и пресечение действий, нарушающих исключительное право или создающих угрозу нарушения такого права).

Защита личных неимущественных прав осуществляется следующими способами (ст. 1251 ГК РФ):

1) признание права;

2) восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

3) пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

4) компенсация морального вреда;

5) публикация решения суда о допущенном нарушении.

Защита чести, достоинства и деловой репутации автора осуществляется в порядке, установленном ст. 152 ГК РФ.

Честь, достоинство и деловая репутация автора могут защищаться, в том числе путем:

- опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений;

- опубликования в средствах массовой информации (СМИ) ответа на ранее опубликованные там сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы;

- возмещения убытков и морального вреда, причиненных распространением сведений, порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию;

- признания распространенных сведений не соответствующими действительности - при невозможности установить личность распространителя.

Защита исключительных прав осуществляется путем предъявления требования (п. 1 ст. 1252 ГК РФ):

1) о признании права - к лицу, отрицающему или не признающему право;

2) о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему приготовления к ним;

3) о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб.

В ряде установленных случаев возмещение убытков может быть по желанию правообладателя заменено выплатой компенсации (п. 3 ст. 1252 ГК РФ). Причем правообладатель вправе требовать выплаты компенсации как за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности, так и за допущенное правонарушение в целом;

4) об изъятии материального носителя - к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю.

По общему правилу изъятие и уничтожение контрафактного материального носителя (оборудования, прочих устройств и материалов, использование которых приводит к нарушению исключительных прав) производятся без какой бы то ни было компенсации (п. п. 4, 5 ст. 1252 ГК РФ);

5) о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя - к нарушителю исключительного права.

Кроме того, если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, то преимущество имеет то средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).

На практике это означает следующее.

Во-первых, все перечисленные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) привязываются к единому приоритету и обеспечиваются равной правовой защитой.

Во-вторых, владелец любого из перечисленных средств индивидуализации, обладающего более ранним приоритетом по сравнению с остальными обозначениями, в случае обнаружения их сходства со своим средством индивидуализации вправе требовать:

- в отношении товарного знака (знака обслуживания) - признания его регистрации (предоставления правовой охраны) недействительной;

- в отношении фирменного наименования или коммерческого обозначения - полного или частичного запрета на их использование.

При этом под частичным запретом на использование понимается:

- в отношении фирменного наименования - запрет на его использование в определенных видах деятельности;

- в отношении коммерческого обозначения - запрет на его использование в пределах определенной территории.

Если нарушение исключительного права признается в установленном порядке недобросовестной конкуренцией, то его защита может осуществляться также и способами, предусмотренными антимонопольным законодательством (п. 7 ст. 1252 ГК РФ). Корчагин А.Д. Как защитить интеллектуальную собственность в России. Правовое и экономическое регулирование: справочное пособие. М.: ИНФРА-М, 1995. - С.89.

Статьей 1253 ГК РФ предусмотрены доселе беспрецедентные меры ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за нарушение исключительных прав. Так, за неоднократное и грубое нарушение исключительных прав суд по требованию прокурора может принять решение о ликвидации юридического лица или о прекращении предпринимательской деятельности физическим лицом.

...